rodzaj: POSTANOWIENIE
data dokumentu: 2022-08-02
rok: 2022
data dokumentu: 2022-08-02
rok: 2022
sygnatury akt.:
KIO 1876/22
KIO 1876/22
Komisja w składzie:
Przewodniczący: Agata Mikołajczyk
Przewodniczący: Agata Mikołajczyk
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym be
z udziału stron w dniu 2 sierpnia 2022 r.
w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 15 lipca
2022 r.
przez odwołującego: Skanska S.A. z siedzibą w Warszawie (Aleja Solidarności
173, 00-877 Warszawa)
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Miasto
Stołeczne Warszawa Dzielnica Bemowo (ul. Powstańców Śląskich 70, 01-381
Warszawa,
-
wykonawcy zgłaszający przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
odwołującego:
1) Mostostal Warszawa S.A.
z siedzibą w Warszawie (ul. Konstruktorska 12A, 02-673
Warszawa);
2) NDI S.A.
z siedzibą w Sopocie (ul. Powstańców Warszawy 19, 81-718 Sopot);
z udziału stron w dniu 2 sierpnia 2022 r.
w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 15 lipca
2022 r.
przez odwołującego: Skanska S.A. z siedzibą w Warszawie (Aleja Solidarności
173, 00-877 Warszawa)
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Miasto
Stołeczne Warszawa Dzielnica Bemowo (ul. Powstańców Śląskich 70, 01-381
Warszawa,
-
wykonawcy zgłaszający przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
odwołującego:
1) Mostostal Warszawa S.A.
z siedzibą w Warszawie (ul. Konstruktorska 12A, 02-673
Warszawa);
2) NDI S.A.
z siedzibą w Sopocie (ul. Powstańców Warszawy 19, 81-718 Sopot);
postanawia:
1. Umarz
a postępowanie odwoławcze;
2. N
akazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
odwołującego: Skanska S.A. z siedzibą w Warszawie (Aleja Solidarności 173, 00-877
Warszawa) kwoty 18.000
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy
złotych zero groszy),
sta
nowiącej kwotę uiszczonego wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11
września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w
terminie
14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Iz
by Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
………………..…………………..
Sygn. akt: KIO 1876/22
Uzasadnienie
Odwo
łanie zostało wniesione w dniu 15 lipca 2022 r. przez odwołującego: Skanska S.A. z
siedzibą w Warszawie (Odwołujący) w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego:
Miasto Stołeczne Warszawa - Dzielnica Bemowo na podstawie ustawy z dnia 11 września
2019 r. -
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.), [ustawa Pzp lub
Pzp lub Usta
wa PZP] w przedmiocie zamówienia publicznego pn.: „Budowa budynku szkoły
w ramach projektu zespołu szkolno-przedszkolnego na terenie osiedla Chrzanów, na terenie
Dzielnicy Bemowo m. st. Warszawy”, numer referencyjny: UD-I-WZP.271.35.2022.APO.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dz. Urz. UE z dnia 5 lipca 2022 r. pod
numerem 2022/S 127-360216.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu, że swoim działaniem naruszył przepisy ustawy Pzp,
a w szczególności:
1) art. 8 ust. 1 ustawy
Pzp w związku z przepisem art. 58 § 1 Kodeksu cywilnego oraz art.
647 Kodeksu cywilnego, w związku z 10 ust. 9 i 11 Projektu umowy poprzez uzależnienie
odbioru ro
bót budowlanych, a tym samym zapłaty wynagrodzenia od bezusterkowego
odbioru, co czyni to posta
nowienie nieważnym, w świetle przepisów prawa, gdyż rolą
Inwestora jest odebranie obiektu i zapłata wynagrodzenia, a postanowienie umowne, które
uzależnia prawo Wykonawcy od podpisania bezusterkowego protokołu odbioru, uznać
należy za nieważne jako sprzeczne z istotą umowy o roboty budowlane;
2)
art. 99 ust. 1 i art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z art. 5 Kodeksu cywilnego i art. 353 (1)
Kodeksu cywilnego, w związku z § 13 ust 3 Projektu umowy poprzez ukształtowanie
postanowień umownych w sposób nieprecyzyjny i uniemożliwiający wycenę oferty poprzez
przewidzenie robót zamiennych bez możliwości przewidzenia ich ewentualnego kosztu oraz
naruszenie zasad współżycia społecznego poprzez przerzucenie całego kosztu
ewentualnych robót zamiennych na wykonawcę 3) Naruszeniu przepisu art. 433 pkt 1)
ustawy Pzp;
3)
ewentualnie naruszenie art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z art. 471 i 472 Kodeksu
cywilnego w związku z § 18 ust I pkt 4 Projektu Umowy, poprzez ukształtowanie
postanowień umownych w postaci przewidzenia sankcji za odstąpienie od umowy w
przypadku przerwania robót przez wykonawcę nie z jego winy (zwłoka) ale także w
przypadku przyczyn od niego niezależnych (opóźnienie), czy też z uwagi na brak precyzji
postanowienia umownego także z przyczyn za którą wyłączną odpowiedzialność ponosi
Z
amawiający, podczas gdy wykonawca powinien odpowiadać i ponosić za to ewentualne
konsekwencje w postaci sankcji za odstąpienie od umowy tylko w sytuacji winy wykonawcy;
4)
art. 433 pkt 3) oraz art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z przepisem art. 405 i 410 1
Kodeksu cywilnego, a także zasady wynikającej z treści art. 7 pkt 32 ustawy Pzp, w związku
§ 18 ust 6 Projektu umowy poprzez ukształtowanie postanowień umownych w sposób
umożliwiający Zamawiającemu odstąpienie od umowy bez konieczności zapłaty
wynagrodzen
ia za należycie wykonane roboty;
5)
art. 439 ust. 1 i 2 pkt 3) ustawy Pzp w związku z § 24 ust. 2 pkt 2) Projektu umowy
poprzez ukształtowanie klauzuli waloryzacyjnej w sposób iluzoryczny, z uwagi na
ukształtowanie poziomu zmiany cen na poziomie 20% , który nigdy nie zaistnieje w
przyszłości, co powoduje, że klauzula waloryzacyjna nigdy nie dojdzie do skutku, co z kolei
powoduje, że zamawiający narusza przepis dotyczący obowiązku wprowadzenia klauzuli
waloryzacyjnej, który jest przepisem bezwzględnie obowiązującym i zawiera w swej treści
kategoryczny nakaz działania. 6) Nart. 441 ustawy Pzp w związku § 3 ust 2, 3, 4, 5 i 6, 54
ust. 3, 5, 6 i 7 oraz 14 us
t. 3 Projektu umowy oraz punktem 16.4 Opisu zamówienia, poprzez
ukształtowanie postanowień umownych jako prawa opcji podczas gdy nie spełniają one
wymagań ustawowych dla prawa opcji oraz naruszenie art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z
art. 405 Kodeksu cywilnego
poprzez ingerencję w wycenę ofertową wykonawcy i określenie
poziomu robót, które mogą być ograniczone przez zamawiającego na poziomie 2 % wartości
wynagrodzenia wykonawcy, podczas gdy maksymalnie mogą one stanowić diametralnie
niższą kwotą co prowadzi co bezpodstawnego wzbogacenia zamawiającego kosztem
wykonawcy;
7) art. 433 pkt 3 ustawy Pzp
w związku z § 7.1 pkt 4) Projektu Umowy poprzez
nieuprawnione przeniesienie na Wykonawcę odpowiedzialności za okoliczności, za które
wyłączną odpowiedzialność ponosi Zamawiający;
8) art. 99 ust. 1 ustawy Pzp
w związku z pkt 2 Załącznika nr 3 do Projektowanych
postanow
ień umowy poprzez ukształtowanie opisu przedmiotu zamówienia w sposób
nieprecyzyjny
i nie pozwalający na uwzględnienie wszystkich okoliczności mogących mieć
wpływ na sporządzenie oferty z uwagi na użycie słowa „estetyczną”, które jest słowem
noszącym w sobie ładunek subiektywizmu i jednocześnie jest słowem nieprecyzyjnym;
9) a
rt. 99 ust. 1 i art. 16 pkt 1) ustawy Pzp w związku z pkt 10 Załącznika nr 3 do
Projektowany
ch postanowień umowy poprzez ukształtowanie opisu przedmiotu zamówienia
w sposób nieprecyzyjny i nie pozwalający na uwzględnienie wszystkich okoliczności
mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty z uwagi na to, że dla każdego wykonawcy
okres
serwisowania może być okresem diametralnie różnym, co powoduje
nieporównywalność ofert i naruszenie równego traktowania wykonawców i uczciwej
konkurencji;
10) art. 647 Kodeksu cywilnego (dalej: kc), art. 353(1) kc, art. 58 1 i 2 kc, 5 kc, 471 kc w
związku z art. 8 ust. 1 Pzp, 16 ust. 1 Pzp, 99 ust. 1 i 4 Pzp, 431 Pzp w związku z pkt 6 lit a)
Załącznika nr 3 do Projektowanych postanowień umowy poprzez ukształtowanie
po
stanowień i rozwiązań Umowy w sposób sprzeczny z w/w przepisami, w tym z naturą
stosunku prawnego umow
y o roboty budowlane, zasadą równowagi stron stosunku
zobowiązaniowego, zasadami współżycia społecznego, przepisami kodeksu cywilnego, a
tym samym w spo
sób naruszający naczelną zasadę prowadzenia postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego - zasadę proporcjonalności (adekwatności).
W związku z powyższymi zarzutami wniósł o uwzględnienie odwołania w całości oraz
nakazanie Zamawiającemu:
1)
Wykreślenie z postanowienia 10 ust. 9 Projektu Umowy następującego sformułowania: „9.
W przypadku gdy
w wyniku czynności odbioru Zamawiający stwierdzi, że Roboty budowlane
nie zostały wykonane lub zostały nienależycie wykonane w całości lub części albo zawierają
wady,
może odmówić odbioru Robót budowlanych, zawiadomić wówczas o tym Wykonawcę,
wskazując nieprawidłowości i wyznaczyć termin technicznie uzasadniony na ich usunięcie
(wady nieistotne).
2)
Zmianę postanowienia § 13 ust 3 Projektu Umowy poprzez dodanie do tego
p
ostanowienia następującego postanowienia: „W przypadku zaistnienia okoliczności
wykonania
robót zamiennych, które to roboty będą znacznie przewyższały wartość robót
podstawowych w dokumentacji pro
jektowej Zamawiający rozliczy roboty zamienne na
podstawie a
ktualnych stawek z SEKOCENBUD”.
3) Z
mianę postanowienia § 18 ust. 1 pkt 4) Projektu umowy w sposób następujący poprzez
doprecyzowanie: „1. Poza przypadkami przewidzianymi w obowiązujących przepisach
prawa, Zamawiający może odstąpić od Umowy także w razie, gdy: […] Wykonawca przerwał
rea
lizację Robót budowlanych z winy Wykonawcy i przerwa trwa dłużej niż 14 (czternaście)
dni -
w terminie do 60 (sześćdziesięciu) dni od stwierdzenia tej okoliczności.
4
) Zmianę postanowienia § 18 ust. 6 w następujący sposób „ „W przypadku, o którym mowa
w ust. 4, Wykonawcy przysługuje wyłącznie wynagrodzenie należne z tytułu należycie
wykonane i odebra
nych przez Wykonawcę Zamawiającego części Umowy.”
5) Zmianę postanowienia § 24 ust. 2 pkt 2) Projektu umowy w sposób następujący: „wniosek
przysługuje w przypadku, gdy z publikacji Głównego Urzędu Statystycznego - „Ceny robót
budowlano-
montażowych i obiektów budowlanych” wynika, że cena obiektu szkoły
podstawowej (Budynki s
zkół i instytucji badawczych — P KOB 1263) zmieniła się o więcej
niż 5% w kolejnych następujących po sobie miesiącach od dnia zawarcia umowy”.
6) Zmi
anę punktu 16.4 Opisu przedmiotu zamówienia poprzez jego całkowite wykreślenie:
„W przypadku uruchomienia prawa opcji, Wykonawcy nie będzie przysługiwać
wynagrodzenie
określone w Umowie, które Zamawiający ustala na poziomie 2 % łącznego
wynagrodzenia umownego brutto wskazanego w Ofercie W
ykonawcy.” oraz odpowiednią
zmianę § 3 ust 2, 3, 4, 5 i 6, S4 ust. 3, 5, 6 i 7 oraz § 14 ust. 3 Projektu umowy poprzez
usunięcie postanowień dotyczących prawa opcji.
7) Zmianę postanowienia § 7 ust. 1 pkt 4 Projektu umowy „4) przerywanie Robót
budowlanych na żądanie Zamawiającego i zabezpieczenie wykonanych Robót budowlanych
przed ich uszkodzeniem lub zniszczeniem w przypadku gdy sposób ich wykonania przez
Wykonawc
ę powoduje zagrożenie bezpieczeństwa ludzi lub mienia lub zagrożenie
środowiska”.
8) Zmianę postanowienia pkt 2 załącznika nr 3 do projektowanych postanowień umowy —
warunki gwarancji poprzez wykreślenia słowa cyt.: "estetyczną” w sposób następujący:
„Gwarant (Wykonawca) ponosi odpowiedzialność z tytułu Gwarancji Jakości za wady
fizyczne zmniejszające wartość użytkową, techniczną i estetyczną wykonanych robót.”
9) Zmianę postanowienia pkt 10 załącznika nr 3 — warunki gwarancji w sposób następujący:
a) wy
kreślenie sformułowania: „Gwarant odpowiada za serwisowanie ww. elementów i
ponosi jego koszty w okresie gwarancji. Jeśli w ramach Robót budowlanych wykonanych
zgodnie z umową zainstalowano urządzenia, systemy, instalacje itp., co do których
producent lub dost
awca żąda odpłatnego, obligatoryjnego serwisowania przez autoryzowane
jednostki, Gwarant poinformuje o tym Zamawiającego przed ich zainstalowaniem. Gwarant
odpowiada za serwisowanie ww. elementów i ponosi jego koszty w okresie gwarancji, b) lub
ewentualnie
określenie okresu odpowiedzialności gwaranta w taki sam sposób dla
wszystkich wykonawców to jest 5 lat.
10) Zmianę postanowienia pkt 6 lit a) załącznika nr 3 do projektowanych postanowień
umowy
— warunki gwarancji poprzez nadanie mu następującego brzmienia: „[…] a) jeśli
wada uniemożliwia zgodne z obowiązującymi przepisami użytkowanie obiektu albo powoduje
zagrożenie bezpieczeństwa ludzi lub mienia — natychmiast w naj szybszym możliwym
terminie, mając na względzie techniczne możliwości oraz dostępność materiałów / urządzeń
niezbędnych do wykonania naprawy, W takim przypadku Wykonawca niezwłocznie przystąpi
do naprawy i zabezpieczy wadliwy element.”
Do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego przystąpiło dwóch
wykonawców: (1) Mostostal Warszawa S.A. z siedzibą w Warszawie oraz (2) NDI S.A. z
siedz
ibą w Sopocie – wnosząc o uwzględnienie zarzutów podniesionych w odwołaniu.
Z
amawiający w piśmie z dnia 25 lipca 2022 r. podał: (…) w odpowiedzi na
odwołanie wobec postanowień specyfikacji warunków zamówienia:
1.
Uznaje odwołanie w części zarzutów poprzez dokonanie zmian w Projektowanych
postanowieniach umowy oraz w załączniku nr 3 do umowy – warunki gwarancji – zgodnie z
żądaniami Odwołującego.
2.
W zarzutach, które są jednocześnie przedmiotem odwołania Wykonawcy ALSTAL Grupa
Budowlana sp. z o. o. s
p. k. i zostały uznane nada brzmienie zgodne z żądaniem zawartym
w odwołaniu Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił
Odwołujący.
3.
Nie zgadza się z żądaniem zawartym w pkt 4) odwołania – wskazując uzasadnienie swojej
decyzji przy pkt. 4) odpowiedzi.
4.
Pozostałe zarzuty po dokonaniu szczegółowej analizy modyfikuje uzasadniając swoje
stanowisko przy każdym z nich”. Podał w szczególności:
1)
§ 10 ust. 9 umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu
Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił
Odwołujący. Odwołujący wnosi o wykreślenie z postanowienia § 10 ust. 9 umowy
nas
tępującego sformułowania: „9.W przypadku gdy w wyniku czynności odbioru
Zamawiający stwierdzi, że Roboty budowlane nie zostały wykonane lub zostały nienależycie
wykonane w całości lub części albo zawierają wady, może odmówić odbioru Robót
budowlanych, z
awiadomić wówczas o tym Wykonawcę, wskazując nieprawidłowości i
wyznaczyć termin technicznie uzasadniony na ich usunięcie (wady nieistotne).”
Zamawiający zmieni brzmienie § 10 ust. 9 umowy w następujący sposób: „W przypadku, gdy
w wyniku czynności odbioru Zamawiający stwierdzi, że roboty budowlane nie zostały
wykonane lub zostały nienależycie wykonane w całości lub części, albo zawierają wady,
zawiadamia o tym Wykonawcę, wskazując nieprawidłowości, wówczas strony ustalają termin
technicznie uzasadnion
y na ich usunięcie (wady nieistotne). Jeżeli w toku czynności odbioru
zostaną stwierdzone wady istotne, to Zamawiający może odstąpić od Umowy lub żądać
wykonania robót budowlanych po raz drugi.”
2)
§ 13 ust. 3 umowy: Odwołujący wnosi o dodanie do tego zapisu następującego
postanowienia: „W przypadku zaistnienia okoliczności wykonania robót zamiennych, które
to roboty znacznie przewyższały wartość robót podstawowych w dokumentacji projektowej
Zamawiający rozliczy roboty zamienne na podstawie aktualnych stawek z SEKOCENBUD”.
Zamawiający zmodyfikuje §13 ust. 3 umowy w następujący sposób: „W przypadku
zaistnienia okoliczności wykonania robót zamiennych, które to roboty będą znacznie
przewyższały wartość robót podstawowych w dokumentacji projektowej Zamawiający
rozliczy roboty zamienne na podstawie aktualnych stawek z SEKOCENBUD, jako różnicę
rob
ót zamiennych i podstawowych.
3)
§18 ust. 1 pkt 4 umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem Odwołującego: (…)
4)
§ 18 ust. 6 Umowy. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę zapisów umowy. (…)
5)
§ 24 ust.2 pkt 2) umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem zawartym w
odwołaniu Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił
Odwołujący. (…)
6) Odwołujący żąda wykreślenia pkt 16.4 Opisu Przedmiotu Zamówienia, oraz odpowiednią
zmianę § 3 ust.2,3,,4,5, i 6, § 4 ust. 3,5,6i 7 oraz , § 14 ust. 13 Projektu umowy poprzez
usunięcie prawa opcji. Zamawiający zmodyfikuje pkt 16.4 Opisu przedmiotu zamówienia i
odnośnych PPU w następujący sposób: „W przypadku uruchomienia prawa opcji,
Wykonawcy nie będzie przysługiwać wynagrodzenie określone w umowie, które
Zamawiający ustala na poziomie 0,2 % łącznego wynagrodzenia brutto wskazanego w
ofercie Wykonawcy”. Wartość procentowa 0,2% wynika z kosztorysu inwestorskiego i
zabezpieczy tylko wykonanie robót budowlanych określonych w prawie opcji. Zamawiający
wprowadzając uprzednio 2 % łącznego wynagrodzenia brutto wskazanego w ofercie
Wykonawcy, brał także pod uwagę konieczność uzyskania pozwolenia na użytkowanie. Jak
wynika z wieloletniego doświadczenia uzyskanie decyzji o pozwoleniu na użytkowanie może
wiązać się z usunięciem usterek zgłoszonych przez służby takie jak SANEPID, Straż
Pożarna czy Państwowa Inspekcja Pracy, mimo, że roboty budowlane zostały wykonane
zgodnie z projektem. (
…)
7) § 7 ust.1 pkt 4) umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu
Wykonawcy
ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił Odwołujący
wnosi o zmianę w sposób następujący: „4) przerwanie Robót budowlanych na żądanie
Zamawiającego, i zabezpieczenie wykonanych Robót budowlanych przed ich uszkodzeniem
lub zniszczeniem w przypadku gdy sposób ich wykonania przez Wykonawcę powoduje
zagrożenie bezpieczeństwa lub mienia lub zagrożenie środowiska”. W takiej sytuacji strony
zobowiązują się do zawarcia aneksu wydłużającego odpowiednio czas realizacji umowy oraz
zmieniającego wynagrodzenia w taki sposób, aby pokryć udokumentowane koszty
ponoszone przez Wykonawcę w czasie, spowodowanego żądaniem Zamawiającego
przestoju”. Zamawiający zmodyfikuje § 7 ust. 1 pkt 4) umowy w następujący sposób: (…).
8)
Zmiana postanowień pkt 2 załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji. Zamawiający
dokona zmian zgodnie z żądaniem Odwołującego poprzez wykreślenie słowa „estetyczną”
9)
Zmiana postanowień pkt 10 załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji. Odwołujący
wnosi o zmianę w sposób następujący: (…). Zamawiający modyfikuje zapis pkt 10 zał. 3 do
umowy w następujący sposób: „…Gwarant odpowiada za serwisowanie ww. elementów i
ponosi jego koszty w okresie gwarancji wskazanym z §10 ust. 1 umowy. Jeżeli w ramach
robót budowlanych wykonanych zgodnie z umową zainstalowano urządzenia, systemy,
instalacje itp., co do których producent lub dostawca żąda odpłatnego, obligatoryjnego
serwisowania przez autoryzowane jednostki, Gwarant poinformuje o
tym Zamawiającego
przed ich zainstalowaniem. Wówczas okres odpowiedzialności gwaranta za serwisowanie
zgłoszonych przez niego urządzeń i systemów obejmować będzie 5 lat. W przypadku braku
zgłoszenia Zamawiającemu konieczności zawarcia odpłatnych umów serwisowych na dane
urządzenia czy systemy, Gwarant ponosi odpowiedzialność i koszty serwisowania przez cały
okres gwarancji wskazany w §10 ust. 1 umowy.”
10) Zmiana postanowień pkt 6 lit a załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji. Pkt 6 lit a
umowy
załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji otrzyma brzmienie zgodnie z
żądaniem zawartym w odwołaniu Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k.,
do którego przystąpił Odwołujący: (…). Załącznik nr 3 do umowy lit a i b – łącznie otrzymuje
brzmienie: W przypadku ujawnienia jakiejkolwiek wady w Przedmiocie umowy, Gwarant
zobowiązany jest do jej usunięcia, na własny koszt i ryzyko, w terminie uzgodnionym w
protokole spisanym przy udziale obu stron.
Mając na uwadze powyższe wnoszę o umorzenie postępowania odwoławczego”.
D
o postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego nie przystąpił żaden
z
wykonawców. Termin na zgłoszenie przystąpienia – stosownie do postanowień art. 525
ust.1 Pzp
– upływał w dniu 21 lipca 2022 r. Według oświadczenia Zamawiającego (…)
kopia
odwołania została przekazana Wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu o udzielenie
zamówienia publicznego 18 lipca 2022 r. za pośrednictwem Platformy zakupowej
Zamaw
iającego.”
O
dwołujący w piśmie z dnia 29 lipca 2022 r. podał:
1. (
…) na podstawie art. 520 ust. 1 Ustawy z dnia 11 września 2019 r. „Prawo zamówień
publicznych” (dalej: PZP), cofam odwołanie wniesione w dniu 15 lipca 2021 r.
2.
Wnoszę o umorzenie postępowania odwoławczego.
3.
Wnoszę o rozstrzygnięcie o kosztach postępowania zgodnie z § 9 ust. 1 pkt. 3) lit. a)
Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów
postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437) oraz zwrot z rachunku
Urzędu 90% kwoty uiszczonej tytułem wpisu na rachunek Odwołującego, z którego został
uiszczony wpis.
4.
Informacja o cofnięciu odwołania została w dniu dzisiejszym przekazana Zamawiającemu
oraz Przystępującemu po stronie Odwołującego.”.
Izba
zważyła, co następuje:
Zgodnie z art. 520 ust. 1 ustawy Pzp
: „Odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu
zamk
nięcia rozprawy”.
W niniejszej sprawie ma zastosowanie wskazany przepis, albowiem
Odwołujący w
piśmie z dnia 29 lipca br jednoznacznie oświadczył, że wycofuje odwołanie w całości.
Stosownie
do postanowień art. 520 ust. 2 Pzp: „2.Cofnięte odwołanie nie wywołuje
sku
tków prawnych, jakie ustawa wiąże z wniesieniem odwołania do Prezesa Izby”.
Izba
stwierdziła, że przedmiotowe odwołanie zostało na podstawie wskazanego art.
520 ust. 1 ustawy Pzp skutecznie wycofane przed otwarciem posiedzenia z
udziałem stron i
rozprawy
dla których termin został wyznaczony na dzień 1 sierpnia 2022 r. Zgodnie zatem z
art. 568 pkt 1 cytowanej ustawy, Izba postanowi
ła o umorzeniu postępowania
odwo
ławczego.
Orzek
ając o kosztach postępowania odwoławczego Izba miała na uwadze art. 557
ustawy Pzp o
raz § 9 ust. 1 pkt 3 lit. b) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30
grudnia 2020 r. w spr
awie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego,
ich rozlicz
ania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z 2020 r.,
poz. 2437) i u
względniając wskazane przepisy, nakazała zwrócić na rzecz Odwołującego
90% kwoty wpisu uiszczonego
od odwołania w wysokości 20.000 zł.
Ma
jąc powyższe na uwadze postanowiono jak w sentencji.
………………………………………
1. Umarz
a postępowanie odwoławcze;
2. N
akazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
odwołującego: Skanska S.A. z siedzibą w Warszawie (Aleja Solidarności 173, 00-877
Warszawa) kwoty 18.000
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy
złotych zero groszy),
sta
nowiącej kwotę uiszczonego wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11
września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w
terminie
14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Iz
by Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
………………..…………………..
Sygn. akt: KIO 1876/22
Uzasadnienie
Odwo
łanie zostało wniesione w dniu 15 lipca 2022 r. przez odwołującego: Skanska S.A. z
siedzibą w Warszawie (Odwołujący) w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego:
Miasto Stołeczne Warszawa - Dzielnica Bemowo na podstawie ustawy z dnia 11 września
2019 r. -
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.), [ustawa Pzp lub
Pzp lub Usta
wa PZP] w przedmiocie zamówienia publicznego pn.: „Budowa budynku szkoły
w ramach projektu zespołu szkolno-przedszkolnego na terenie osiedla Chrzanów, na terenie
Dzielnicy Bemowo m. st. Warszawy”, numer referencyjny: UD-I-WZP.271.35.2022.APO.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dz. Urz. UE z dnia 5 lipca 2022 r. pod
numerem 2022/S 127-360216.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu, że swoim działaniem naruszył przepisy ustawy Pzp,
a w szczególności:
1) art. 8 ust. 1 ustawy
Pzp w związku z przepisem art. 58 § 1 Kodeksu cywilnego oraz art.
647 Kodeksu cywilnego, w związku z 10 ust. 9 i 11 Projektu umowy poprzez uzależnienie
odbioru ro
bót budowlanych, a tym samym zapłaty wynagrodzenia od bezusterkowego
odbioru, co czyni to posta
nowienie nieważnym, w świetle przepisów prawa, gdyż rolą
Inwestora jest odebranie obiektu i zapłata wynagrodzenia, a postanowienie umowne, które
uzależnia prawo Wykonawcy od podpisania bezusterkowego protokołu odbioru, uznać
należy za nieważne jako sprzeczne z istotą umowy o roboty budowlane;
2)
art. 99 ust. 1 i art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z art. 5 Kodeksu cywilnego i art. 353 (1)
Kodeksu cywilnego, w związku z § 13 ust 3 Projektu umowy poprzez ukształtowanie
postanowień umownych w sposób nieprecyzyjny i uniemożliwiający wycenę oferty poprzez
przewidzenie robót zamiennych bez możliwości przewidzenia ich ewentualnego kosztu oraz
naruszenie zasad współżycia społecznego poprzez przerzucenie całego kosztu
ewentualnych robót zamiennych na wykonawcę 3) Naruszeniu przepisu art. 433 pkt 1)
ustawy Pzp;
3)
ewentualnie naruszenie art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z art. 471 i 472 Kodeksu
cywilnego w związku z § 18 ust I pkt 4 Projektu Umowy, poprzez ukształtowanie
postanowień umownych w postaci przewidzenia sankcji za odstąpienie od umowy w
przypadku przerwania robót przez wykonawcę nie z jego winy (zwłoka) ale także w
przypadku przyczyn od niego niezależnych (opóźnienie), czy też z uwagi na brak precyzji
postanowienia umownego także z przyczyn za którą wyłączną odpowiedzialność ponosi
Z
amawiający, podczas gdy wykonawca powinien odpowiadać i ponosić za to ewentualne
konsekwencje w postaci sankcji za odstąpienie od umowy tylko w sytuacji winy wykonawcy;
4)
art. 433 pkt 3) oraz art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z przepisem art. 405 i 410 1
Kodeksu cywilnego, a także zasady wynikającej z treści art. 7 pkt 32 ustawy Pzp, w związku
§ 18 ust 6 Projektu umowy poprzez ukształtowanie postanowień umownych w sposób
umożliwiający Zamawiającemu odstąpienie od umowy bez konieczności zapłaty
wynagrodzen
ia za należycie wykonane roboty;
5)
art. 439 ust. 1 i 2 pkt 3) ustawy Pzp w związku z § 24 ust. 2 pkt 2) Projektu umowy
poprzez ukształtowanie klauzuli waloryzacyjnej w sposób iluzoryczny, z uwagi na
ukształtowanie poziomu zmiany cen na poziomie 20% , który nigdy nie zaistnieje w
przyszłości, co powoduje, że klauzula waloryzacyjna nigdy nie dojdzie do skutku, co z kolei
powoduje, że zamawiający narusza przepis dotyczący obowiązku wprowadzenia klauzuli
waloryzacyjnej, który jest przepisem bezwzględnie obowiązującym i zawiera w swej treści
kategoryczny nakaz działania. 6) Nart. 441 ustawy Pzp w związku § 3 ust 2, 3, 4, 5 i 6, 54
ust. 3, 5, 6 i 7 oraz 14 us
t. 3 Projektu umowy oraz punktem 16.4 Opisu zamówienia, poprzez
ukształtowanie postanowień umownych jako prawa opcji podczas gdy nie spełniają one
wymagań ustawowych dla prawa opcji oraz naruszenie art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w związku z
art. 405 Kodeksu cywilnego
poprzez ingerencję w wycenę ofertową wykonawcy i określenie
poziomu robót, które mogą być ograniczone przez zamawiającego na poziomie 2 % wartości
wynagrodzenia wykonawcy, podczas gdy maksymalnie mogą one stanowić diametralnie
niższą kwotą co prowadzi co bezpodstawnego wzbogacenia zamawiającego kosztem
wykonawcy;
7) art. 433 pkt 3 ustawy Pzp
w związku z § 7.1 pkt 4) Projektu Umowy poprzez
nieuprawnione przeniesienie na Wykonawcę odpowiedzialności za okoliczności, za które
wyłączną odpowiedzialność ponosi Zamawiający;
8) art. 99 ust. 1 ustawy Pzp
w związku z pkt 2 Załącznika nr 3 do Projektowanych
postanow
ień umowy poprzez ukształtowanie opisu przedmiotu zamówienia w sposób
nieprecyzyjny
i nie pozwalający na uwzględnienie wszystkich okoliczności mogących mieć
wpływ na sporządzenie oferty z uwagi na użycie słowa „estetyczną”, które jest słowem
noszącym w sobie ładunek subiektywizmu i jednocześnie jest słowem nieprecyzyjnym;
9) a
rt. 99 ust. 1 i art. 16 pkt 1) ustawy Pzp w związku z pkt 10 Załącznika nr 3 do
Projektowany
ch postanowień umowy poprzez ukształtowanie opisu przedmiotu zamówienia
w sposób nieprecyzyjny i nie pozwalający na uwzględnienie wszystkich okoliczności
mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty z uwagi na to, że dla każdego wykonawcy
okres
serwisowania może być okresem diametralnie różnym, co powoduje
nieporównywalność ofert i naruszenie równego traktowania wykonawców i uczciwej
konkurencji;
10) art. 647 Kodeksu cywilnego (dalej: kc), art. 353(1) kc, art. 58 1 i 2 kc, 5 kc, 471 kc w
związku z art. 8 ust. 1 Pzp, 16 ust. 1 Pzp, 99 ust. 1 i 4 Pzp, 431 Pzp w związku z pkt 6 lit a)
Załącznika nr 3 do Projektowanych postanowień umowy poprzez ukształtowanie
po
stanowień i rozwiązań Umowy w sposób sprzeczny z w/w przepisami, w tym z naturą
stosunku prawnego umow
y o roboty budowlane, zasadą równowagi stron stosunku
zobowiązaniowego, zasadami współżycia społecznego, przepisami kodeksu cywilnego, a
tym samym w spo
sób naruszający naczelną zasadę prowadzenia postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego - zasadę proporcjonalności (adekwatności).
W związku z powyższymi zarzutami wniósł o uwzględnienie odwołania w całości oraz
nakazanie Zamawiającemu:
1)
Wykreślenie z postanowienia 10 ust. 9 Projektu Umowy następującego sformułowania: „9.
W przypadku gdy
w wyniku czynności odbioru Zamawiający stwierdzi, że Roboty budowlane
nie zostały wykonane lub zostały nienależycie wykonane w całości lub części albo zawierają
wady,
może odmówić odbioru Robót budowlanych, zawiadomić wówczas o tym Wykonawcę,
wskazując nieprawidłowości i wyznaczyć termin technicznie uzasadniony na ich usunięcie
(wady nieistotne).
2)
Zmianę postanowienia § 13 ust 3 Projektu Umowy poprzez dodanie do tego
p
ostanowienia następującego postanowienia: „W przypadku zaistnienia okoliczności
wykonania
robót zamiennych, które to roboty będą znacznie przewyższały wartość robót
podstawowych w dokumentacji pro
jektowej Zamawiający rozliczy roboty zamienne na
podstawie a
ktualnych stawek z SEKOCENBUD”.
3) Z
mianę postanowienia § 18 ust. 1 pkt 4) Projektu umowy w sposób następujący poprzez
doprecyzowanie: „1. Poza przypadkami przewidzianymi w obowiązujących przepisach
prawa, Zamawiający może odstąpić od Umowy także w razie, gdy: […] Wykonawca przerwał
rea
lizację Robót budowlanych z winy Wykonawcy i przerwa trwa dłużej niż 14 (czternaście)
dni -
w terminie do 60 (sześćdziesięciu) dni od stwierdzenia tej okoliczności.
4
) Zmianę postanowienia § 18 ust. 6 w następujący sposób „ „W przypadku, o którym mowa
w ust. 4, Wykonawcy przysługuje wyłącznie wynagrodzenie należne z tytułu należycie
wykonane i odebra
nych przez Wykonawcę Zamawiającego części Umowy.”
5) Zmianę postanowienia § 24 ust. 2 pkt 2) Projektu umowy w sposób następujący: „wniosek
przysługuje w przypadku, gdy z publikacji Głównego Urzędu Statystycznego - „Ceny robót
budowlano-
montażowych i obiektów budowlanych” wynika, że cena obiektu szkoły
podstawowej (Budynki s
zkół i instytucji badawczych — P KOB 1263) zmieniła się o więcej
niż 5% w kolejnych następujących po sobie miesiącach od dnia zawarcia umowy”.
6) Zmi
anę punktu 16.4 Opisu przedmiotu zamówienia poprzez jego całkowite wykreślenie:
„W przypadku uruchomienia prawa opcji, Wykonawcy nie będzie przysługiwać
wynagrodzenie
określone w Umowie, które Zamawiający ustala na poziomie 2 % łącznego
wynagrodzenia umownego brutto wskazanego w Ofercie W
ykonawcy.” oraz odpowiednią
zmianę § 3 ust 2, 3, 4, 5 i 6, S4 ust. 3, 5, 6 i 7 oraz § 14 ust. 3 Projektu umowy poprzez
usunięcie postanowień dotyczących prawa opcji.
7) Zmianę postanowienia § 7 ust. 1 pkt 4 Projektu umowy „4) przerywanie Robót
budowlanych na żądanie Zamawiającego i zabezpieczenie wykonanych Robót budowlanych
przed ich uszkodzeniem lub zniszczeniem w przypadku gdy sposób ich wykonania przez
Wykonawc
ę powoduje zagrożenie bezpieczeństwa ludzi lub mienia lub zagrożenie
środowiska”.
8) Zmianę postanowienia pkt 2 załącznika nr 3 do projektowanych postanowień umowy —
warunki gwarancji poprzez wykreślenia słowa cyt.: "estetyczną” w sposób następujący:
„Gwarant (Wykonawca) ponosi odpowiedzialność z tytułu Gwarancji Jakości za wady
fizyczne zmniejszające wartość użytkową, techniczną i estetyczną wykonanych robót.”
9) Zmianę postanowienia pkt 10 załącznika nr 3 — warunki gwarancji w sposób następujący:
a) wy
kreślenie sformułowania: „Gwarant odpowiada za serwisowanie ww. elementów i
ponosi jego koszty w okresie gwarancji. Jeśli w ramach Robót budowlanych wykonanych
zgodnie z umową zainstalowano urządzenia, systemy, instalacje itp., co do których
producent lub dost
awca żąda odpłatnego, obligatoryjnego serwisowania przez autoryzowane
jednostki, Gwarant poinformuje o tym Zamawiającego przed ich zainstalowaniem. Gwarant
odpowiada za serwisowanie ww. elementów i ponosi jego koszty w okresie gwarancji, b) lub
ewentualnie
określenie okresu odpowiedzialności gwaranta w taki sam sposób dla
wszystkich wykonawców to jest 5 lat.
10) Zmianę postanowienia pkt 6 lit a) załącznika nr 3 do projektowanych postanowień
umowy
— warunki gwarancji poprzez nadanie mu następującego brzmienia: „[…] a) jeśli
wada uniemożliwia zgodne z obowiązującymi przepisami użytkowanie obiektu albo powoduje
zagrożenie bezpieczeństwa ludzi lub mienia — natychmiast w naj szybszym możliwym
terminie, mając na względzie techniczne możliwości oraz dostępność materiałów / urządzeń
niezbędnych do wykonania naprawy, W takim przypadku Wykonawca niezwłocznie przystąpi
do naprawy i zabezpieczy wadliwy element.”
Do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego przystąpiło dwóch
wykonawców: (1) Mostostal Warszawa S.A. z siedzibą w Warszawie oraz (2) NDI S.A. z
siedz
ibą w Sopocie – wnosząc o uwzględnienie zarzutów podniesionych w odwołaniu.
Z
amawiający w piśmie z dnia 25 lipca 2022 r. podał: (…) w odpowiedzi na
odwołanie wobec postanowień specyfikacji warunków zamówienia:
1.
Uznaje odwołanie w części zarzutów poprzez dokonanie zmian w Projektowanych
postanowieniach umowy oraz w załączniku nr 3 do umowy – warunki gwarancji – zgodnie z
żądaniami Odwołującego.
2.
W zarzutach, które są jednocześnie przedmiotem odwołania Wykonawcy ALSTAL Grupa
Budowlana sp. z o. o. s
p. k. i zostały uznane nada brzmienie zgodne z żądaniem zawartym
w odwołaniu Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił
Odwołujący.
3.
Nie zgadza się z żądaniem zawartym w pkt 4) odwołania – wskazując uzasadnienie swojej
decyzji przy pkt. 4) odpowiedzi.
4.
Pozostałe zarzuty po dokonaniu szczegółowej analizy modyfikuje uzasadniając swoje
stanowisko przy każdym z nich”. Podał w szczególności:
1)
§ 10 ust. 9 umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu
Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił
Odwołujący. Odwołujący wnosi o wykreślenie z postanowienia § 10 ust. 9 umowy
nas
tępującego sformułowania: „9.W przypadku gdy w wyniku czynności odbioru
Zamawiający stwierdzi, że Roboty budowlane nie zostały wykonane lub zostały nienależycie
wykonane w całości lub części albo zawierają wady, może odmówić odbioru Robót
budowlanych, z
awiadomić wówczas o tym Wykonawcę, wskazując nieprawidłowości i
wyznaczyć termin technicznie uzasadniony na ich usunięcie (wady nieistotne).”
Zamawiający zmieni brzmienie § 10 ust. 9 umowy w następujący sposób: „W przypadku, gdy
w wyniku czynności odbioru Zamawiający stwierdzi, że roboty budowlane nie zostały
wykonane lub zostały nienależycie wykonane w całości lub części, albo zawierają wady,
zawiadamia o tym Wykonawcę, wskazując nieprawidłowości, wówczas strony ustalają termin
technicznie uzasadnion
y na ich usunięcie (wady nieistotne). Jeżeli w toku czynności odbioru
zostaną stwierdzone wady istotne, to Zamawiający może odstąpić od Umowy lub żądać
wykonania robót budowlanych po raz drugi.”
2)
§ 13 ust. 3 umowy: Odwołujący wnosi o dodanie do tego zapisu następującego
postanowienia: „W przypadku zaistnienia okoliczności wykonania robót zamiennych, które
to roboty znacznie przewyższały wartość robót podstawowych w dokumentacji projektowej
Zamawiający rozliczy roboty zamienne na podstawie aktualnych stawek z SEKOCENBUD”.
Zamawiający zmodyfikuje §13 ust. 3 umowy w następujący sposób: „W przypadku
zaistnienia okoliczności wykonania robót zamiennych, które to roboty będą znacznie
przewyższały wartość robót podstawowych w dokumentacji projektowej Zamawiający
rozliczy roboty zamienne na podstawie aktualnych stawek z SEKOCENBUD, jako różnicę
rob
ót zamiennych i podstawowych.
3)
§18 ust. 1 pkt 4 umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem Odwołującego: (…)
4)
§ 18 ust. 6 Umowy. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę zapisów umowy. (…)
5)
§ 24 ust.2 pkt 2) umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem zawartym w
odwołaniu Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił
Odwołujący. (…)
6) Odwołujący żąda wykreślenia pkt 16.4 Opisu Przedmiotu Zamówienia, oraz odpowiednią
zmianę § 3 ust.2,3,,4,5, i 6, § 4 ust. 3,5,6i 7 oraz , § 14 ust. 13 Projektu umowy poprzez
usunięcie prawa opcji. Zamawiający zmodyfikuje pkt 16.4 Opisu przedmiotu zamówienia i
odnośnych PPU w następujący sposób: „W przypadku uruchomienia prawa opcji,
Wykonawcy nie będzie przysługiwać wynagrodzenie określone w umowie, które
Zamawiający ustala na poziomie 0,2 % łącznego wynagrodzenia brutto wskazanego w
ofercie Wykonawcy”. Wartość procentowa 0,2% wynika z kosztorysu inwestorskiego i
zabezpieczy tylko wykonanie robót budowlanych określonych w prawie opcji. Zamawiający
wprowadzając uprzednio 2 % łącznego wynagrodzenia brutto wskazanego w ofercie
Wykonawcy, brał także pod uwagę konieczność uzyskania pozwolenia na użytkowanie. Jak
wynika z wieloletniego doświadczenia uzyskanie decyzji o pozwoleniu na użytkowanie może
wiązać się z usunięciem usterek zgłoszonych przez służby takie jak SANEPID, Straż
Pożarna czy Państwowa Inspekcja Pracy, mimo, że roboty budowlane zostały wykonane
zgodnie z projektem. (
…)
7) § 7 ust.1 pkt 4) umowy otrzyma brzmienie zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu
Wykonawcy
ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k., do którego przystąpił Odwołujący
wnosi o zmianę w sposób następujący: „4) przerwanie Robót budowlanych na żądanie
Zamawiającego, i zabezpieczenie wykonanych Robót budowlanych przed ich uszkodzeniem
lub zniszczeniem w przypadku gdy sposób ich wykonania przez Wykonawcę powoduje
zagrożenie bezpieczeństwa lub mienia lub zagrożenie środowiska”. W takiej sytuacji strony
zobowiązują się do zawarcia aneksu wydłużającego odpowiednio czas realizacji umowy oraz
zmieniającego wynagrodzenia w taki sposób, aby pokryć udokumentowane koszty
ponoszone przez Wykonawcę w czasie, spowodowanego żądaniem Zamawiającego
przestoju”. Zamawiający zmodyfikuje § 7 ust. 1 pkt 4) umowy w następujący sposób: (…).
8)
Zmiana postanowień pkt 2 załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji. Zamawiający
dokona zmian zgodnie z żądaniem Odwołującego poprzez wykreślenie słowa „estetyczną”
9)
Zmiana postanowień pkt 10 załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji. Odwołujący
wnosi o zmianę w sposób następujący: (…). Zamawiający modyfikuje zapis pkt 10 zał. 3 do
umowy w następujący sposób: „…Gwarant odpowiada za serwisowanie ww. elementów i
ponosi jego koszty w okresie gwarancji wskazanym z §10 ust. 1 umowy. Jeżeli w ramach
robót budowlanych wykonanych zgodnie z umową zainstalowano urządzenia, systemy,
instalacje itp., co do których producent lub dostawca żąda odpłatnego, obligatoryjnego
serwisowania przez autoryzowane jednostki, Gwarant poinformuje o
tym Zamawiającego
przed ich zainstalowaniem. Wówczas okres odpowiedzialności gwaranta za serwisowanie
zgłoszonych przez niego urządzeń i systemów obejmować będzie 5 lat. W przypadku braku
zgłoszenia Zamawiającemu konieczności zawarcia odpłatnych umów serwisowych na dane
urządzenia czy systemy, Gwarant ponosi odpowiedzialność i koszty serwisowania przez cały
okres gwarancji wskazany w §10 ust. 1 umowy.”
10) Zmiana postanowień pkt 6 lit a załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji. Pkt 6 lit a
umowy
załącznika nr 3 do umowy – warunki gwarancji otrzyma brzmienie zgodnie z
żądaniem zawartym w odwołaniu Wykonawcy ALSTAL Grupa Budowlana sp. z o. o. sp. k.,
do którego przystąpił Odwołujący: (…). Załącznik nr 3 do umowy lit a i b – łącznie otrzymuje
brzmienie: W przypadku ujawnienia jakiejkolwiek wady w Przedmiocie umowy, Gwarant
zobowiązany jest do jej usunięcia, na własny koszt i ryzyko, w terminie uzgodnionym w
protokole spisanym przy udziale obu stron.
Mając na uwadze powyższe wnoszę o umorzenie postępowania odwoławczego”.
D
o postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego nie przystąpił żaden
z
wykonawców. Termin na zgłoszenie przystąpienia – stosownie do postanowień art. 525
ust.1 Pzp
– upływał w dniu 21 lipca 2022 r. Według oświadczenia Zamawiającego (…)
kopia
odwołania została przekazana Wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu o udzielenie
zamówienia publicznego 18 lipca 2022 r. za pośrednictwem Platformy zakupowej
Zamaw
iającego.”
O
dwołujący w piśmie z dnia 29 lipca 2022 r. podał:
1. (
…) na podstawie art. 520 ust. 1 Ustawy z dnia 11 września 2019 r. „Prawo zamówień
publicznych” (dalej: PZP), cofam odwołanie wniesione w dniu 15 lipca 2021 r.
2.
Wnoszę o umorzenie postępowania odwoławczego.
3.
Wnoszę o rozstrzygnięcie o kosztach postępowania zgodnie z § 9 ust. 1 pkt. 3) lit. a)
Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów
postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437) oraz zwrot z rachunku
Urzędu 90% kwoty uiszczonej tytułem wpisu na rachunek Odwołującego, z którego został
uiszczony wpis.
4.
Informacja o cofnięciu odwołania została w dniu dzisiejszym przekazana Zamawiającemu
oraz Przystępującemu po stronie Odwołującego.”.
Izba
zważyła, co następuje:
Zgodnie z art. 520 ust. 1 ustawy Pzp
: „Odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu
zamk
nięcia rozprawy”.
W niniejszej sprawie ma zastosowanie wskazany przepis, albowiem
Odwołujący w
piśmie z dnia 29 lipca br jednoznacznie oświadczył, że wycofuje odwołanie w całości.
Stosownie
do postanowień art. 520 ust. 2 Pzp: „2.Cofnięte odwołanie nie wywołuje
sku
tków prawnych, jakie ustawa wiąże z wniesieniem odwołania do Prezesa Izby”.
Izba
stwierdziła, że przedmiotowe odwołanie zostało na podstawie wskazanego art.
520 ust. 1 ustawy Pzp skutecznie wycofane przed otwarciem posiedzenia z
udziałem stron i
rozprawy
dla których termin został wyznaczony na dzień 1 sierpnia 2022 r. Zgodnie zatem z
art. 568 pkt 1 cytowanej ustawy, Izba postanowi
ła o umorzeniu postępowania
odwo
ławczego.
Orzek
ając o kosztach postępowania odwoławczego Izba miała na uwadze art. 557
ustawy Pzp o
raz § 9 ust. 1 pkt 3 lit. b) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30
grudnia 2020 r. w spr
awie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego,
ich rozlicz
ania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z 2020 r.,
poz. 2437) i u
względniając wskazane przepisy, nakazała zwrócić na rzecz Odwołującego
90% kwoty wpisu uiszczonego
od odwołania w wysokości 20.000 zł.
Ma
jąc powyższe na uwadze postanowiono jak w sentencji.
………………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 74/23 z dnia 2023-01-18
- Sygn. akt KIO 98/23 z dnia 2023-01-17
- Sygn. akt KIO 91/23 z dnia 2023-01-17
- Sygn. akt KIO 41/23 z dnia 2023-01-17
- Sygn. akt KIO 31/23 z dnia 2023-01-17
