rodzaj: POSTANOWIENIE
data dokumentu: 2021-03-17
rok: 2021

sygnatury akt.:

KIO 301/21

Komisja w składzie:
Przewodniczący: Renata Tubisz Protokolant: Piotr Cegłowski

po rozpoznaniu na posiedzeniu z
udziałem stron oraz uczestnika w dniu 17 marca 2021 r.
w
Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27
stycznia 2021r.
przez odwołującego: wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: FOXMET Sp. z o.o. ul. Kopalniana 9a, 44-230 Czerwionka-Leszczyny (Lider)
oraz
Universal Energy Sp. z o.o. ul. Oświęcimska 54, 41-400 Mysłowice (Partner)
w postępowaniu powadzonym przez zamawiającego: Spółka Restrukturyzacji Kopalń S.A.
ul. Strzelców Bytomskich 207, 41-914 Bytom
przy udziale
przystępującego: Tree Capital Sp. z o.o. Łubna 50 C, 05-532 Baniocha, po
stronie z
amawiającego

orzeka:
1.
odrzuca odwołanie
2.
kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia FOXMET Sp. z o.o. ul. Kopalniana 9a, 44-230 Czerwionka-Leszczyny
(Lider) oraz Universal Energy Sp. z o.o. ul. Oświęcimska 54, 41-400 Mysłowice
(Partner)
i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00
gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego
tytułem wpisu od odwołania

Stosownie do art. 579 ust.1 i 580 ust.1 i ust.2 ustawy z dnia
11 września 2019 r. Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r., poz. 2019 z późn. zm.) na niniejsze postanowienie
– w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.


Przewodniczący: …………………………………



Uzasadnienie

O
dwołanie

Na podstawie art. 513 pkt 1) i pkt 2) w zw. z ar
t. 505 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 2019 z późn. zm.) zwanej dalej „Nowym
Pzp", wniesiono odwołanie od niezgodnych z przepisami ustawy czynności Zamawiającego
oraz zaniechania podjęcia przez Zamawiającego czynności w postępowaniu o udzielenie
zamówienia prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego z zastosowaniem aukcji
elektronicznej o
wartości szacunkowej przedmiotu zamówienia nieprzekraczającej kwoty
określonej w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia
2004 r. Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 z późn.
zm.), którego przedmiotem jest Likwidacja obiektów budowlanych SRK S.A. Oddział
Centralny Zakład Odwadnia Kopalń Część I: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów
budowlanych przy szybie „Gigant” Etap I i Etap II dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w
Bytomiu
Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski”
Zabrze.
Część II: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy szybie
„Staszic” dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny
Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze. Część III: „Rozbiórka
budynków oraz przebudowa zbiornika powierzchniowego p. poż.- Pompownia "Dębieńsko"
dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład
Odwadniania Kopalń Pompownia „Dębieńsko” Czerwionka Leszczyny - znak sprawy: ZP-
CZOK/0009/20 (dalej zwanym „Postępowaniem"), ogłoszonym w Biuletynie Zamówień
Publicznych z dnia 19 maja 2020 r. pod numerem 541252-N-2020.
Na podstawie art. 516 ust. 1 pkt 7) nowego Pzp Odwołujący podnosi niezgodność z ustawą
czynności (zaniechań) Zamawiającego, polegających na:
1.
Zaniechaniu odrzucenia oferty Tree Capital Sp. z o.o., 05-532 Baniocha, ul. Lubna
50C (dalej „Tree Capital") w zakresie Części III zamówienia jako zawierającej rażąco niską
cenę z przyczyn wskazanych w uzasadnieniu niniejszego odwołania;
2.
Ponownym zwróceniu się do wykonawcy Tree Capital pismem z dnia 10 grudnia
2020 r. z wezwaniem do uszczegółowienia i skonkretyzowania ogólnikowych twierdzeń
udzielonych wcześniej na wezwanie z dnia 3 sierpnia 2020 r. oraz złożenia dowodów, w
sytuacji gdy poprzednio ww. wykonawca nie podał informacji żądanych przez
Zamawiającego;

3.
Dokonaniu wyboru oferty Tree Capital jako oferty najkorzystniejszej w niniejszym
postępowaniu, w zakresie Części III zamówienia;
- w
skutek czego w postępowaniu doszło do naruszenia:
1.
art. 89 ust. 1 pkt 4) w zw. z art. 90 ust. 2 i 3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Tree Capital jako oferty
zawierającej rażąco niską cenę w zakresie Części III zamówienia, podczas gdy treść
udzielonych przez Tree Capital
wyjaśnień potwierdza, że oferta zawiera rażąco niską cenę z
powodu przyczyn wskazanych w uzasadnieniu niniejszego odwołania,
2.
art. 90 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 1 i 3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych, poprzez ponowne zwrócenie się do wykonawcy Tree Capital pismem
z dnia 10 grudnia 2020 r. z wezwaniem do złożenia wyjaśnień dotyczących sposobu
kalkulacji ceny oferty, w sytuacji gdy treść uprzednio udzielonych ogólnikowych i
gołosłownych wyjaśnień (w odpowiedzi na wezwanie z dnia 3 sierpnia 2020 r.) nie
obejmowała informacji wymaganych przez Zamawiającego oraz dowodów, a w konsekwencji
nie potwierdzała braku rażąco niskiej ceny w ofercie ww. wykonawcy;
3.
art. 91 ust. 1 ustawą z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych,
poprzez dokonanie wyboru oferty Tree Capital jako oferty najkorzystniejszej w niniejszym
postępowaniu, w zakresie Części III zamówienia, podczas gdy oferta wyżej wymienianego
wykonawcy podlega odrzuceniu.
Wobec wskazanych czynności (zaniechań) Zamawiającego, którym zarzuca się niezgodność
z przytoczonymi przepisami ustawy, Odwołujący wnosi o nakazanie Zamawiającemu:
1.
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w zakresie Części III
zamówienia;
2.
dokonania odrzucenia oferty wykonawcy Tree Ca
pital w zakresie Części III
zamówienia;
3.
powtórzenia czynności oceny ofert i wyboru oferty najkorzystniejszej w zakresie
Części III zamówienia spośród ofert niepodlegających odrzuceniu.
Interes Odwołującego w uzyskaniu zamówienia oraz szkoda
Odwołujący jest czynnie legitymowany do wniesienia niniejszego odwołania, na zasadzie art.
505 ust. 1 Nowego Pzp, bowiem posiada on interes w uzyskaniu zamówienia (złożona przez
Odwołującego oferta posiada cechy pozwalające na uznanie jej za ofertę najkorzystniejszą w
zakresie Części III zamówienia). W wyniku naruszenia przepisów ustawy interes

Odwołującego w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia doznał zaś uszczerbku, bowiem
Zamawiający bezpodstawnie dokonał wyboru oferty podlegającej odrzuceniu.
Termin do wniesienia od
wołania
Zawiadomienie o dokonaniu czynności wyboru oferty najkorzystniejszej Odwołujący otrzymał
drogą elektroniczną w dniu 22 stycznia 2021 r., toteż 5-dniowy termin zawity do wniesienia
odwołania wskazany w art. 515 ust. 2 pkt 2) Nowego Pzp został dotrzymany. Kopia
odwołania została przesłana Zamawiającemu przed upływem terminu do wniesienia
odwołania i w taki sposób, że mógł on zapoznać się z jego treścią przed upływem tego
terminu,
Zgodnie z art. 514 ust. 2 Nowego Pzp, odwołujący przekazał zamawiającemu odwołanie w
formie elektronicznej przed upływem terminu wniesienia odwołania w taki sposób, aby mógł
on zapoznać się z jego treścią przed upływem tego terminu. Z regulacji art. 514 ust. 3
Nowego Pzp wynika domniemanie, że Zamawiający mógł zapoznać się z treścią odwołania
przed upływem terminu do jego wniesienia, jeżeli przekazanie odpowiednio odwołania albo
jego kopii nastąpiło przed upływem terminu do jego wniesienia przy użyciu środków
komunikacji elektronicznej. Zgodnie z art. 7 pkt 23) Nowego Pzp, prze
z środki komunikacji
elektronicznej należy rozumieć środki komunikacji elektronicznej w rozumieniu ustawy z dnia
18 lipca 2002 r. o świadczeniu usług drogą elektroniczną (Dz.U. z 2019 r. poz. 123 i 730).
W tym stanie rzeczy przesłanie kopii odwołania Zamawiającemu przy użyciu środków
komunikacji elektronicznej (adres poczty e-
mail wskazany w SIWZ) stanowi wypełnienie
obowiązku, o którym mowa w art. 514 ust. 2 Nowego Pzp.
Odwołanie uzasadnienie
I. Wprowadzenie
Postępowanie o udzielenie zamówienia, którego przedmiotem jest Likwidacja obiektów
budowlanych SRK S.A. Oddział Centralny Zakład Odwadnia Kopalń - Część I: „Wykonanie
rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy szybie „Gigant" Etap I i Etap II - Pompownia
"Pstrowski" Zabrze, Część II: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy
szybie „Staszic" - Pompownia "Pstrowski" Zabrze, Część Ili: „Rozbiórka budynków oraz
przebudowa zbiornika powierzchniowego p. poż.- Pompownia "Dębieńsko" (znak sprawy:
ZP-CZOK-0009/20) prowadzone jest w trybie przetargu nieograniczonego z zastosowaniem
aukcji elektronicznej, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień
publicznych.

Z informacji z otwarcia ofert z dnia 18 czerwca 2020 r. wynika, że w postępowaniu złożono
18 ofert, z czego 14 ofert dot
yczyło Części III zamówienia. Za wykonanie tej części
zamówienia wykonawca Tree Capital zaoferował cenę 2 029 500,00 zł brutto (przy czym
ceny pozostałych ofert zamykały się w przedziale od 1 537 500,00 zł brutto do 249 483
593,70 zł brutto), zaś Zamawiający przeznaczył na sfinansowanie zamówienia kwotę 2 445
852,00 zł brutto w tym na Część III: 744 634,69 zł brutto.
W związku z ustaleniem, iż cena zaproponowana przez Tree Capital za wykonanie
przedmiotu zamówienia w zakresie Części III jest niższa o 30% od średniej arytmetycznej
cen wszystkich złożonych ofert wynoszącej 7 310 674,25 zł brutto, pismem z dnia 23
czerwca 2020 r. Zamawiający zwrócił się do ww. wykonawcy z wezwaniem do złożenia
wyjaśnień, w tym złożenie dowodów, dotyczących elementów oferty mających wpływ na
wysokość ceny. Wezwanie zawierało wymóg wskazania elementów oferty mających wpływ
na wysokość ceny oraz rodzaju i wysokości kosztów realizacji poszczególnych elementów.
Zamawiający zaznaczył, że wyjaśnienia i dowody powinny dotyczyć w szczególności takich
elementów jak:
-
oszczędność metody wykonania zamówienia,
-
wybranych rozwiązań technicznych,
-
wyjątkowo sprzyjające warunki wykonania zamówienia dostępnych Wykonawcy,
-
koszty pracy, z zastrzeżeniem, iż ich wartość przyjęta do ustalenia ceny nie może być
niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę albo minimalnej stawki godzinowej,
ustalonych na podstawie art. 2 ust. 5 ustawy z dnia 10 października 2002 r. o minimalnym
wynagrodzeniu za pracę,
-
pomoc publiczna udzielona na podstawie odrębnych przepisów,
-
wynikających z przepisów prawa pracy i przepisów o zabezpieczeniu społecznym,
obowiązującym w miejscu, w którym realizowane jest zamówienie,
-
wynikających z przepisów prawa ochrony środowiska,
-
powierzenia wykonania części zamówienia podwykonawcy.
Zamawiający zastrzegł, iż wyjaśnienia mają zawierać element kalkulacyjny, zaś Wykonawca
jest obowiązany podać koszty pracy, jakie zostały przyjęte w cenie ofertowej, w tym
miesięcznie na jedną osobę zatrudnioną przy wykonywaniu zamówienia, a także
uzasadnienie dlaczego skalkulowano je w takim wymiarze. Z zaprezentowanej w
wyjaśnieniach przez Wykonawcę szczegółowej kalkulacji ceny oferty miało wynikać
jednoznacznie i bezdyskusyjnie, że miesięczne koszty pracy przypadające na każdą z osób

zatrudnion
ych przy wykonywaniu zamówienia nie są niższe od minimalnego wynagrodzenia
za pracę albo minimalnej stawki godzinowej. Ponadto w kalkulacji należało uwzględnić koszt
pracodawcy wynikający z ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych.
W odpowiedzi, pismem z
dnia 26 czerwca 2020 r, wykonawca Tree Capital wyjaśnił, że
zaoferowana przez niego cena jest wynikiem sprzyjających i dostępnych wykonawcy
warunków cenotwórczych wykonania zamówienia.
Wśród oszczędności metody wykonania zamówienia oraz rozwiązań technicznych
wykonawca Tree Capital wymienił następujące elementy:
Praca maszyn sprzęt własny - że względu na konstrukcję oraz lokalizację obiektów Tree
Capital zamierza wykonać prace rozbiórkowe metodą mechaniczną przy wykorzystaniu
koparek gąsienicowych wyposażonych w różnorodny osprzęt wyburzeniowy (szczęki
wyburzeniowe, nożyce do cięcia stali, chwytaki, mioty, itp.). Zgodnie z załączonymi do
dokumentacji przetargowej przedmiarami do rozebrania jest ok. 1836,8 m3 konstrukcji
murowych, żelbetowych oraz betonowych, a także konstrukcje stalowe. Do obniżenia
obiektów planuje się zastosowanie koparki wyburzeniowej CAT 330 w ilości 120 mth za cenę
jednostkową 400,00 zł/mth.
Na cenę jednostkową, składają się koszt paliwa (105,00 zł/mth) oraz koszty eksploatacji i
wewnętrzne (295,00 zł/mth). Do rozbiórki obiektów i konstrukcji o wysokości poniżej 12 m, a
także do segregacji materiału po rozbiórkowego, przygotowania do transportu i załadunków
wykorzystane będą koparki gąsienicowe o masie w przedziale 30t-50t w szacowanej ilości
600 mth i średniej cenie jednostkowej 220,00 zł/mth. Na cenę jednostkową składają się koszt
paliwa (73,00 zł/mth) oraz koszty eksploatacji i wewnętrzne (147,00 zł/mth).
Teren po rozbiórce części podziemnej obiektów zostanie zasypany i wyrównany,
wypl
antowany oraz zahumusowany i zostanie obsiany trawą. Do tego celu również posłużą
koparki gąsienicowe o masie w przedziale 30-50t, ich pracę uwzględniono w ilościach
powyżej. Do transportu materiałów z wykopu oraz przewozów stali zostanie wykorzystane
jedn
ostki transportowe np. auto ciężarowe typu Scania. Na pracę sprzętu mechanicznego
przewidziano kwotę 181 400,00 zł.
Mobilizacja sprzętu - sprzęt zmechanizowany (3 jednostki sprzętowe) - 2 koparki 30-50t oraz
duża koparka Cat 330 z długim ramieniem, transport z bazy w Będzinie oraz z bazy w
Warszawie za łączna kwotę 19 000 zł,
Prace demontażowe - wynajem sprzętu - część budynków w tym etapie (5 z 6) będzie
musiała być rozbierana w całości lub częściowo - ręcznie. Do tego celu Tree Capital ma w

pianach użyć m.in. dźwigu 100t oraz podnośnika. Na ten zakres Tree Capital wyda na
wynajem maszyn 29 500,00 zł.
Pracownicy -
w ofercie Tree Capital uwzględniono zatrudnienie na umowę o pracę,
wynagrodzenie oraz koszty dodatkowe pracowników ogólnobudowlanych, palaczy,
op
eratorów ciężkiego sprzętu, brygadzistów. Na potrzeby wykonania m.in. prac
przygotowawczych, demontażowych, obsługi sprzętu szacuje się nakłady rzędu 1 140 rbh na
łączną kwotę 50 963,00 zł, co daje średnią ceną jednostkowa 44,70 zł/rbh. Ponadto Tree
Capita
l zapewnia stały nadzór nad pracami osób z odpowiednimi uprawnieniami, którego
koszt przez cały okres trwania umowy szacuje się na kwotę 13 200,00 zł.
Wywóz i utylizacja materiałów porozbiórkowych - wszystkie materiały porozbiórkowe, oprócz
złomu będącego własnością Zamawiającego, zostaną wywiezione i zutylizowane zgodnie z
obowiązującymi przepisami. Tree Capital przewidział w swojej ofercie wywóz całego gruzu
porozbiórkowego w łącznej ilości 3 122,60 ton. Materiał ten zostanie przetransportowany
transporte
m własnym, na bazę do Warszawy. Kwota przeznaczona na wywóz i utylizację
gruzu i kruszywa to 424 668,62 zł. Pozostałe odpady ujęte w przedmiarach oraz oszacowane
przez Tree Capital, tj. papa (6,2 ton), drewno, szkło odpady zmieszane zostaną wywiezione i
zu
tylizowane w szacunkowej kwocie 11 908, 00 zł.
Materiały i koszty dodatkowe - W kalkulacji uwzględnione zostały materiały związane z
zasypywaniem wykopów (zakup materiału w ilości 1009,30 m3) oraz wykonaniem
ogrodzenia betonowego, zasypaniem niecek żwirem wraz z jego zakupem oraz szeregiem
prac budowlanych / wykończeniowych jak: wykonanie ściany z bloczków betonowych (w
ilości 2651,00 m3), wykonanie ściany z cegły pełnej, wykonanie kotwień i izolacji, wykonanie
stóp fundamentowych i słupów itp. Uwzględniono także koszty związane z odłączeniem
mediów. Na ten zakres Tree Capital przewidział przeznaczenie łącznej kwoty wynoszącej
541 796,00 zł.
-
Koszty budowy, nadzory i opłaty administracyjne - w ofercie Tree Capital uwzględniono
wszelkie niezbędne koszty na potrzeby organizacji zaplecza socjalnego (Tree Capital
dysponuje własnymi kontenerami socjalnymi), zabezpieczeń bhp, wygrodzenia terenu,
dodatkowych nadzorów (m.in. nadzór górniczy). Koszty te oszacowano łącznie na kwotę 13
500,00 zł.
Oprócz tego, wykonawca Tree Capital powołał się na występowanie następujących
wyjątkowo sprzyjających warunków wykonywania zamówienia:
-
Tree Capital dysponuje własnym, nowym, rozbudowanym i zadbanym technicznie
parkiem maszynowym i sprzętowym (koparki wraz z niezbędnym osprzętowaniem,

ładowarki, walce, samochody samowyładowcze, samochód typu HDS i wiele innych), dzięki
czemu firma ukształtowała niskie stawki amortyzacji, co sprzyja atrakcyjnym kosztom pracy
sprzętu, zapewniając jednocześnie jego wysoką wydajność oraz małą awaryjność.
-
Kalkulacja cenowa zaoferowana przez Tree Capital opracowana została na
podstawie wizji lokalnej oraz w oparciu o wieloletnie doświadczenie kadry kierowniczej, w
której skład wchodzą osoby z kilkunastoletnim doświadczeniem w rozbiórkach obiektów
kubaturowych.
-
Tree Capital dysponuje stabilnymi i dobrze zorganizowanymi brygadami roboczymi,
wyspecjalizowanymi kadrami techniczno-budowlanymi, przez co firma gwarantuje niskie
koszty pośrednie i zakładowe oraz sprawną i terminową realizację robót rozbiórkowych.
-
Tree Capital ograniczył do minimum ilość pracowników ogólnobudowlanych
potrzebnych do wykonania robót, na rzecz zaangażowania odpowiedniego sprzętu
mechanicznego, co znacznie przyspieszy prace rozbiórkowe. Pracownicy ogólnobudowlani
większy udział będą stanowili w pracach przygotowawczych, mających na celu
przygotowanie obiektów i terenu do prac rozbiórkowych;
-
Wykonawca posiada własny serwis maszyn, co gwarantuje szybką naprawę w
przypadku awarii, nie generuje dodatkowych kosztów przestoju maszyn i pracowników, a
ponadto obniża koszty poprzez unikanie konieczności korzystania z autoryzowanych
serwisów maszyn. Dla porównania średni koszt jednej roboczogodziny autoryzowanego
serwisu CAT czy Liebherr to wydatek rzędu 180 do 240 złotych netto plus koszty dojazdu.
Jedna roboczogodzina pracy serwisu Tree Capital kosztuje firmę 80 złotych.
Ponadto, wykonawca Tree Capital przedstawił następującą tabelę obrazującą sposób
kalkulacji ceny w zakresie Części III zamówienia:
L.p.
Opis Cena netto
1.
Koszty pracy
sprzętu własnego oraz mobilizacji maszyn 200 400,00 zł
2.
Koszty materiałowe; przewiduje się wykorzystanie materiałów m. in. na
zabezpieczenie prac, organizację placu budowy w tym ogrodzenie terenu, dostawę materiału
na zasypanie części podziemnej, koszty utylizacji materiałów porozbiórkowych, koszty robót
budowlanych wymienionych wyżej 978 372.62 zł
3.
Koszty pracy m.rn, pracowników ogólnobudowlanych, operatorów, kadry kierowniczej

64 163,00 zł

4.
Pozostałe koszty, m in. koszty budowy, koszty administracyjne, koszty dodatkowe,
koszt wynajmu dodatkowego sprzętu,, koszt nadzoru górniczego, inwentaryzacja
powykonawcza itp.
43 000,00 zł
5.
Dodatkowe koszty pośrednie 5,00 %
64 296,78 zł
6.
Zysk na poziomie 22,20 %
299 767,60 zł
SUMA netto
1 650 000,00 zł
SUMA brutto
2 029 500,00 zł
Do wyjaśnień nie załączono żadnych dowodów potwierdzających prawdziwość
przedstawionych przez wykonawcę kalkulacji (listy plac, umowy z pracownikami i
zleceniobiorcami, wykaz środków trwałych, dowody amortyzacji, dokumenty potwierdzające
dysponowaniem nieruchomościami, umowy najmu lub leasingu, faktury i rachunki, inne
umowy, cenniki lub oferty dostawców, podwykonawców lub odbiorców odpadów itp.).
Następnie, w dniu 30 lipca 2020 r„ w wyniku przeprowadzonej przez Zamawiającego aukcji
el
ektronicznej wykonawca Tree Capital obniżył cenę swojej oferty o kwotę 1 650 000.00 zł
brutto, tj. do poziomu 379 500.00 zł brutto.
W tej sytuacji, pismem z dnia 3 sierpnia 2020 r. Zamawiający ponownie zwrócił się do Tree
Capital z wezwaniem do złożenia wyjaśnień, w tym złożenie dowodów dotyczących
elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny (średnia arytmetyczna cen wszystkich
ofert złożonych w ramach Części III zamówienia wyniosła bowiem 744 634,69 zł brutto),
Wykonawca Tree Capital ponownie przedsta
wił analogiczne (tak samo ogólnikowe i
gołosłowne) wyjaśnienia jak przed przystąpieniem do aukcji elektronicznej, lecz tym razem
wykazał odmienne wartości poszczególnych czynników cenotwórczych (o czym dalej).
W szczególności, w stosunku do uprzednio udzielonych wyjaśnień, obniżono zakładane
koszty wykonania zamówienia w następujących aspektach:
1)
Praca sprzętu:
-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. zakładano, że do obniżenia obiektów planuje się
zastosowanie koparki wyburzeniowej Cat 330 w ilości 120 mth za cenę jednostkowa 400,00
zł/mth.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. podano, że do obniżenia obiektów planuje się
zastosowanie koparki wyburzeniowej z długim ramieniem w ilości 50 mth za cenę
jednostkow
ą 400,00 zł/mth oraz koparki gąsienicowe o masie poniżej 40 ton w szacowanej
ilości 220 mth i średniej cenie jednostkowej 120,00 zl/mth.

-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. zakładano, że do rozbiórki obiektów i konstrukcji
o wysokości poniżej 12 m, a także do segregacji materiału porozbiórkowego, przygotowania
do transportu i załadunków wykorzystane będą koparki gąsienicowe o masie w przedziale
30t-
50t w szacowanej ilości 600 mth i średniej cenie jednostkowej 220,00 zł/mth.
-

w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. pominięto koszt związany z wykorzystaniem
koparek gąsienicowych o masie w przedziale 30t-50t w celu segregacji materiału
porozbiórkowego, przygotowania do transportu i załadunków.
-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. zakładano, że do transportu materiałów po
terenie rozbiórki oraz przewozów stali zostaną wykorzystane środki transportowe np. auto
ciężarowe typu Scania. Na pracę sprzętu mechanicznego Tree Capital przewidziano kwotę
181 400,00 zł.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. nakłady na koszty transportu materiałów po
terenie rozbiórki oraz przewozów stali, związane z wykorzystaniem środków transportu
obniżono do 47 450,00 zł, przy czym wykonawca Tree Capital nie wyjaśnił w jaki sposób
zdołał zoptymalizować swoją ofertę w tym aspekcie o kwotę 133 950,00 zł.
2)
Mobilizacja sprzętu:
-
w w
yjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. zakładano, że 2 koparki 30-50t oraz duża
koparka Cat 330 z
długim ramieniem, zostaną przetransportowane z bazy w Będzinie oraz z
bazy w Warszawie za łączna kwotę 19 000 zł.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. podano natomiast, że 2 koparki o masie poniżej
40t oraz duża koparka z długim ramieniem zostaną przetransportowane transportem
własnym z bazy w Będzinie za łączna kwotę 10 000 zł, przy czym nie przedstawiono
żadnych dowodów potwierdzających prawdziwość tych deklaracji.
3)
Prace demontażowe wynajem sprzętu:
-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. zakładano, że 2 część budynków w tym etapie
(5 z 6) będzie musiała być rozbierana w całości lub częściowo - ręcznie. Do tego celu Tree
Capital ma w planach użyć m.in. dźwigu 10Ot oraz podnośnika. Na ten zakres Tree Capital
wyda na wynajem maszyn 29 500,00 zł.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. podano natomiast, że nakłady związane z
najmem dźwigu 10Ot na potrzeby rozbiórki konstrukcji stalowej to kwota 22 750,00 zł, przy
c
zym wykonawca Tree Capital nie wyjaśnił w jaki sposób zdołał zoptymalizować swoją ofertę
w tym aspekcie o kwotę 6 750,00 zł brak dowodowy.
4)
Pracownicy:

-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r, zakładano, że na potrzeby wykonania m.in. prac
przygotowawczych
, demontażowych, obsługi sprzętu szacuje się nakłady rzędu 1 140 rbh na
łączną kwotę 50 963,00 zł, co daje średnią ceną jednostkowa 44,70 zł/rbh.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. z kolei nakłady robocizny związane z
wykonaniem ww. zakresu prac obniżono do 385 rbh na łączną kwotę 17 735,75 zł, co daje
średnią ceną jednostkową 46,07 zł/rbh., przy czym wykonawca Tree Capital nie wyjaśnił w
jaki sposób zdołał zoptymalizować swoją ofertę w tym aspekcie o kwotę 33 227.25 zł, ti. 755
rbh brak dowodów.
5)
Wy
wóz i utylizacja materiałów porozbiórkowych:
-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. wykonawca Tree Capital założył wywóz całego
gruzu porozbiórkowego w łącznej ilości 3 122,6 ton na bazę do Warszawy. Kwota
przeznaczona na wywóz i utylizację gruzu i kruszywa to 424 668,62 zł.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. z kolei nakłady na transport i utylizację gruzu
porozbiórkowego obniżono do 65 573,83 zł, argumentując, że miejscem, do którego ma trafić
ww. materiał jest z wałka w Rudzie Śląskiej. W tym miejscu należy nadmienić, że wykonawca
Tree Capital nie przedstawił żadnych dowodów, że dysponuje on tak opisaną możliwością
obniżenia ceny oferty. Jak wynika z ogólnodostępnych danych, Tree Capital posiada
siedzibę w Łubnej w okolicach Warszawy oraz oddziały we Wrocławiu i Będzinie.
Wykonawca nie przedstawił żadnych dowodów, na podstawie których Zamawiający mógłby
zweryfikować prawdziwość wyjaśnień w wyżej omawianym aspekcie, tym bardziej, że Tree
Capital wskazuje na obniżenie kosztów wykonania zamówienia, w stosunku do poprzednich
wyjaśnień, o kwotę 359 094,79 zł.
6)
Materiały i koszty dodatkowe:
-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r, wykonawca Tree Capital wskazał, że w jego
kalkulacji uwzględnione zostały materiały związane z zasypywaniem wykopów zakup
materiału w ilości 1009.30 m3 oraz wykonaniem ogrodzenia betonowego, zasypaniem
niecek żwirem wraz z jego zakupem oraz szeregiem prac budowlanych / wykończeniowych
jak: wykonanie ściany z bloczków betonowych (w ilości 2651,0 m3), wykonanie ściany z
cegły pełnej, wykonanie kotwień i izolacji, wykonanie stóp fundamentowych i słupów itp.
Uwzględniono także koszty związane z odłączeniem mediów. Na ten zakres Tree Capital
przewidział przeznaczenie łącznej kwoty wynoszącej 541 796,00 zł.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. podano natomiast, że nakłady związane z
wyrównaniem terenu wykonaniem ogrodzenia betonowego oraz szeregiem prac
budowlanych / wykończeniowych, a także koszty związane z odłączeniem mediów zamykają

się w kwocie 70 178,99 zł, przy czym wykonawca Tree Capital wskazał, że w pierwotnej
kalkulacji założył zakup materiałów wraz z transportem, zaś zastosowanie transportu
własnego pozwoliło na optymalizację kosztów, Nie mniej jednak wykonawca Tree Capital nie
wykazał w jaki sposób zdołał zoptymalizować swoją ofertę w tym aspekcie o kwotę 471
617,01 zł (brak dowodów).
7)
Koszty budowy, nadzory i opłaty administracyjne
-
w wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. wykonawca Tree Capital wskazał, że w jego
ofercie uwzględniono wszelkie niezbędne koszty na potrzeby organizacji zaplecza
socjalnego (w tym własne kontenery socjalne), zabezpieczeń bhp, wygrodzenia terenu,
dodatkowych nadzorów (m.in. nadzór górniczy). Koszty te oszacowano łącznie na kwotę 13
500,00 zł.
-
w wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. podano natomiast, że nakłady związane z ww.
kosztami zoptymalizowano do kwoty 12 200,00 zł, a to dzięki zastosowanej przez Tree
Capital zmianie jednostek sprzętowych, w związku z czym prace zostaną wykonane w
krótszym czasie, co pozwoliło na zredukowanie kosztów stałych, przy czym wykonawca Tree
Capital nie wykazał w jaki sposób zdołał zoptymalizować swoją ofertę w tym aspekcie (brak
dowodów).
Podobnie jak w pierwszych wyjaśnieniach z dnia 26.06.2020 r. wykonawca Tree Capital w
wyjaśnieniach z dnia 06.08.2020 r. powołał się na taki sam katalog „oszczędności metody
wykonania zamówienia, rozwiązań technicznych oraz wyjątkowo sprzyjających warunków
wykonywania zamówienia" jak w poprzednich wyjaśnieniach:
-
Tree Capital dysponuje własnym, nowym, rozbudowanym i zadbanym technicznie
p
arkiem maszynowym i sprzętowym (koparki wraz z niezbędnym osprzętowaniem,
ładowarki, walce, samochody samowyładowcze, samochód typu HDS i wiele innych), dzięki
czemu firma ukształtowała niskie stawki amortyzacji, co sprzyja atrakcyjnym kosztom pracy
sprzętu, zapewniając jednocześnie jego wysoką wydajność oraz małą awaryjność.
-
Kalkulacja cenowa zaoferowana przez Tree Capital opracowana została na
podstawie wizji lokalnej oraz w oparciu o wieloletnie doświadczenie kadry kierowniczej, w
której skład wchodzą osoby z kilkunastoletnim doświadczeniem w rozbiórkach obiektów
kubaturowych. Tree Capital dysponuje stabilnymi i dobrze zorganizowanymi brygadami
roboczymi, wyspecjalizowanymi kadrami techniczno-budowlanymi, przez co firma gwarantuje
niskie koszty pośrednie i zakładowe oraz sprawną i terminową realizację robót
rozbiórkowych.

-
Wykonawca ograniczył do minimum ilość pracowników ogólnobudowlanych
potrzebnych do wykonania robót, na rzecz zaangażowania odpowiedniego sprzętu
mechanicznego, co znacznie przyspieszy
prace rozbiórkowe. Pracownicy ogólnobudowlani
większy udział będą stanowili w pracach przygotowawczych, mających na celu
przygotowanie obiektów i terenu do prac rozbiórkowych;
-
Wykonawca posiada własny serwis maszyn, co gwarantuje szybką naprawę w
przypadku awarii, nie
generuje dodatkowych kosztów przestoju maszyn i pracowników, a
ponadto obniża koszty poprzez unikanie konieczności korzystania z autoryzowanych
serwisów maszyn. Dla porównania średni koszt jednej roboczogodziny autoryzowanego
serwisu CAT cz
y Liebherr to wydatek rzędu 180 do 240 złotych netto plus koszty dojazdu.
Jedna roboczogodzina pracy serwisu Tree Capital kosztuje firmę 80 złotych.
Ponadto, wykonawca Tree Capital przedstawił następującą tabelę obrazującą sposób
kalkulacji ceny:
L.p.
Opis .Cena netto
1:
Koszty pracy sprzętu własnego oraz mobilizacji maszyn 57 450,00 zł
2.
Koszty materiałowe: przewiduje się wykorzystanie materiałów m. in. na
zabezpieczenie prac, organizację placu budowy w tym ogrodzenie terenu, dostawę materiału
na zasypani
e części podziemnej, koszty utylizacji materiałów porozbiórkowych, koszty robót
budowlanych wymienionych wyżej 147 660,82 zł
3.
Koszty pracy m.in. pracowników ogólnobudowlanych, operatorów, kadry kierowniczej

22 535,75 zł. Pozostałe koszty, m in. koszty budowy, koszty administracyjne, koszty
dodatkowe, koszt wynajmu dodatkowego sprzętu, koszt nadzoru górniczego, inwentaryzacja
powykonawcza itp.
34 950,00 zł
5.
Dodatkowe koszty pośrednie 2,00 %
5 251,93 zł
6.
Zysk na poziomie 15,19 %
40 688,08 zł
SUMA netto
308 536,59 zł
SUMA brutto
379 500,00 zł
Do wyjaśnień nadal nie załączono jakichkolwiek dowodów potwierdzających prawdziwość
przedstawionych przez wykonawcę kalkulacji (listy płac, umowy z pracownikami i
zleceniobiorcami, wykaz środków trwałych, dowody amortyzacji, dokumenty potwierdzające
dysponowaniem nieruchomościami, umowy najmu lub leasingu, faktury i rachunki, inne
umowy, cenniki lub oferty dostawców, podwykonawców lub odbiorców odpadów itp.).

II.
Zaniechanie odrzucenia oferty Tree Capital z powodu rażąco niskiej ceny
Przechodząc do omówienia zarzutów związanych z rażąco niską ceną zaoferowaną przez
Tree Capital w ramach Części III zamówienia, na wstępie należy podnieść, iż wykonawca ten
nie wyjaśnił w jaki sposób możliwe było obniżenie tej ceny z poziomu 2 152 500,00 zł brutto
(oferta z dnia 18 czerwca 2020 r.) o kwotę 1 782 500,00 zł brutto do poziomu 370 000,00 zł
brutto (aukcja elektroniczna z dnia 30 lipca 2020 r.). Żadne z trzech wyjaśnień składnych
przez Tree Capital (w odpowiedzi na wezwania Zama
wiającego z dnia 23 czerwca 2020 r., z
dnia 3 sierpnia 2020 r. oraz z dnia 10 grudnia 2020 r.) nie potwierdziło, że cena zaoferowana
przez ww. wykonawcę w ramach Części III zamówienia nie jest ceną rażąco niską.
Analizując treść wyjaśnień złożonych przez Tree Capital, po pierwsze należy zwrócić uwagę
na okoliczność, iż ww. wykonawca instrumentalnie traktuje poszczególne koszty wykonania
zamówienia, usiłując dopasować czy to stawki czy nakłady pracy ludzi bądź maszyn do
aktualnie oferowanej ceny.
Przykładowo, w wyjaśnieniach złożonych w dniu 26 czerwca 2020 r. (po otwarciu ofert) Tree
Capital założył nakład pracy koparki CAT 330 w ilości 120 mth za cenę jednostkową 400,00
zł za 1 mth. Natomiast, w wyjaśnieniach złożonych w dniu 6 sierpnia 2020 r. (po aukcji
e
lektronicznej) wykonawca tłumaczył, że możliwe było obniżenie ceny, ponieważ do
wykonania zamówienia zamierza wykorzystać „koparkę z długim ramieniem" (bez podania
marki i modelu) w ilości 50 mth za 400,00 zł. Koszt paliwa oraz koszt eksploatacji w obu
wyj
aśnieniach nie uległy zmianie. W istocie, w obu wyjaśnieniach, wykonawca Tree Capital
powoływał się na ten sam sprzęt (koparkę z długim ramieniem CAT 330). Zamienne
używanie takich zwrotów jak „koparka CAT 330” lub „koparka z długim ramieniem" służyło
włącznie po to aby zmylić Zamawiającego, po to by Zamawiający uznał zasadność
zmniejszenia nakładów pracy, koparki oraz związanego z tym obniżenia kosztów po stronie
wykonawcy.
Idąc dalej, w wyjaśnieniach złożonych w dniu 26 czerwca 2020 r. (po otwarciu ofert) Tree
Capital wskazywał, iż do rozbiórki obiektów i konstrukcji poniżej 12 m oraz segregacji,
załadunku użyje koparki o masie w przedziale 30-501 w ilości 600 mth oraz średniej cenie
jednostkowej 220,00 zł. Natomiast w wyjaśnieniach składanych po aukcji wykonawca Tree
Capital przekonuje, że wykorzysta koparki o masie poniżej 40 ton w ilości 220 mth i cenie
120,00 zł. Jest to przykład takiego samego zabiegu, jaki został opisany wcześniej na
przykładzie „koparki z długim ramieniem". Wykonawca celowo obniża koszty aby zmieścić
się w cenie zaoferowanej w wyniku aukcji elektronicznej, przy czym nie wyjaśnia w żaden
sposób na czym miałoby polegać uczynienie oszczędności w tym obszarze. Wykonawca
ponownie stosuje „grę słów” aby zmylić Zamawiającego. Koparka o masie poniżej 401

(przywołana w wyjaśnieniach z dnia 6 sierpnia 2020 r.) nadal mieści się w przedziale 30-50 t.
Wykonawca Tree Capital nie napisał konkretnie o jaki sprzęt chodzi. Wykonawca lawiruje w
swoich wyjaśnieniach używając różnych zwrotów na określenie tych samych maszyn po to
aby Zamawiający miał problem z weryfikacją tych wyjaśnień.
Identycznie wykonawca Tree Capital udziela wyjaśnień w odniesieniu do prac związanych z
zasypaniem i wyrównaniem terenu po rozbiórce części podziemnej. W wyjaśnieniach
złożonych w dniu 26 czerwca 2020 r. (po otwarciu ofert) Tree Capital wskazuje, że użyje
koparek o masie 30-
50 ton, zaś po aukcji stwierdza, że będą to koparki o masie poniżej 40
ton (nadal sprzęt ten mieści się w przedziale 30-50 ton).
Podobna sytuacja ma miej
sce w przypadku kosztów prac związanych z transportem
materiałów po terenie rozbiórki oraz przewozu stali. W wyjaśnieniach złożonych w dniu 26
czerwca 2020 r. (po otwarciu ofert) wykonawca Tree Capital napisał, że wykorzysta np. auto
ciężarowe typu SCANIA za kwotę 181400,00 zł. Natomiast w wyjaśnieniach składanych po
aukcji wykonawca Tree Capital ponownie zamienia słowa, pisząc że wykorzysta „auto
ciężarowe samowyładowcze" Za kwotę 47 450,00 zł. Zaznaczyć należy, że auto typu
SCANIA również jest autem ciężarowym samowyładowczym. Specyfika przedmiotu
zamówienia wymaga aby urobek w postaci gruzu porozbiórkowego oraz pozyskana stal były
transportowane pojazdami ciężarowymi samowyładowczymi.
Wracając jeszcze do „koparki z długim ramieniem", w wyjaśnieniach złożonych w dniu 26
czerwca 2020 r. (po otwarciu ofert) Tree Capital wspomina o koparce CAT 330 oraz
samochodzie SCANIA, podczas gdy kolejne wyjaśnienia z dnia 6 sierpnia 2020 r. zawierają
zwrot „koparka z długim ramieniem". Tymczasem oba zwroty wymienione przez wykonawcę
oznaczają koparkę wyburzeniową z długim ramieniem. Zgodnie z opisem przedmiotu
zamówienia taka koparka jest niezbędna do rozbiórki niektórych obiektów, podobnie jak
samochody samowyładowcze). Podobna „gra słów" wykorzystana jest przez wykonawcę
Tree Capital w celu rzekomego obniżenia kosztów mobilizacji sprzętu (transportu na teren
rozbiórki).
Co ważne, w „uzupełniających” wyjaśnieniach złożonych w grudniu 2020 r. na wezwanie
Zamawiającego wykonawca Tree Capital ponownie powołuje się na koparkę CAT 330D UHD
oraz jedyny samochód ciężarowy SCANIA. Powyższe dobitnie świadczy o tym, że
wykonawca Tree Capital konsekwentnie zamierza wykonać zamówienia przy użyciu ww.
koparki (CAT 330 w ilości 120 mth za cenę jednostkową 400,00 zł za 1 mth) oraz auta
ci
ężarowego typu SCANIA (którego koszt wynosi 181 400,00 zł).
Wykonawca Tree Capital manipuluje również kosztami robocizny. W wyjaśnieniach po aukcji
elektronicznej nakłady na robociznę zostały obniżone z 1140 rbh (za kwotę 50 963 zł) na 385

rbh (za kwotę 17 735,75 zł). Wykonawca nie wyjaśnił w jaki sposób możliwe stało się tak
drastyczne obniżenie nakładów pracy ludzkiej. To samo tyczy się nadzoru. Pierwotnie,
zgodnie z wyjaśnieniami Tree Capital z dnia 26 czerwca 2020 r., przeznaczono na ten cel 13
200,00 z
ł, zaś a po aukcji elektronicznej zredukowano tę wartość z uwagi na zmianę
jednostek sprzętowych oraz weryfikację ilości mth, co miało doprowadzić do skrócenia
okresu realizacji rozbiórki. W wyjaśnieniach z dnia 26 czerwca 2020 r. Tree Capital
stwierdza, że 5 z 6 budynków będzie musiała być rozebrana w całości lub częściowo ręcznie
natomiast po aukcji elektronicznej ten aspekt został przemilczany (wykonawca nie wyjaśnił w
jaki sposób konieczność ręcznej rozbiórki tych obiektów przestała mieć wpływ na cenę
o
ferty). Twierdzenia wykonawcy są gołosłowne i niewiarygodne, szczególnie, że we
wszystkich wyjaśnieniach Tree Capital powołuje się na wykorzystanie de facto takich samych
maszyn i sprzętu (nie wiadomo więc na jakiej podstawie obniżono ilość mth i rbh),
Równie niekompetentne są wyjaśnienia wykonawcy Tree Capital w zakresie obniżenia
kosztów transportu oraz utylizacji gruzu (materiały i koszty dodatkowe), Obniżenie tych
nakładów o kwotę 471 617,01 zł jest niezrozumiałe (nie może być mowy o jakiejkolwiek
omyłce), Natomiast zastosowanie własnego transportu nie prowadzi do obniżenia kosztów o
ponad 450 tys. Tree Capital wykazuje, że należy zakupić około 1010 m3 materiału do
zasypu, co stanowi około 1818 ton, Jeden pojazd ciężarowy ma ładowność 20 ton, co
oznacza,
należy wykonać 91 kursów. To z kolei przekłada się na cenę jednego kursu na
poziomie 5 182,61 zł, co jest wartością całkowicie oderwaną od rzeczywistości,
Powyższe założenia prowadzą do wniosku, że cena zaoferowana przez Tree Capital w
odniesieniu do Części III zamówienia stanowi ceną rażąco niską niewspółmierną do kosztów
wykonania zamówienia. Wyjaśnienia Tree Capital są ogólnikowe i całkowicie gołosłowne.
Wykonawca nie wyjaśnił ile kosztuje zabezpieczenie dachu budynku rozdzielni
przylegającego do budynku windy, jaki jest koszt wykonania słupów i przełożenia kabli, jaki
jest koszt zakupu i montażu ogrodzenia betonowego, jaki jest koszt utylizacji gruzu.
Wykonawca nie określił precyzyjnie w jakim terminie zamierza wykonać pracę - ile zajmie to
dni. Wreszci
e, wykonawca nie przedstawił żadnych wiarygodnych dowodów, pomimo iż był
do tego wyraźnie wezwany przez Zamawiającego.
Podsumowując ten fragment rozważań należy stwierdzić, że na wezwanie Zamawiającego
wykonawca Tree Capital odniósł się w sposób ogólnikowy, nie przedstawił żadnych
dowodów oraz usiłował wprowadzić Zamawiającego w błąd co do zamiaru obniżenia
kosztów wykonania zamówienia. Powszechnie przyjmuje się, że wyjaśnienia wykonawcy,
udzielone w trybie art. 90 ust. 1 Pzp, nie mogą mieć charakteru ogólnego, nie mogą
ograniczać się do zapewnienia, że wykonawca będzie w stanie zrealizować zamówienie za

podaną w ofercie cenę. Wykonawca, wezwany do udzielenia wyjaśnień, jest zobowiązany
szczegółowo wskazać konkretne, dające się zweryfikować czynniki umożliwiające mu
skalkulowanie ceny lub kosztu na niskim poziomie. Wykonawca powinien przedstawić w
jakim stopniu dany czynnik wpłynął na obniżenie ceny (por. wyrok Krajowej Izby
Odwoławczej z dnia 6 lutego 2020 r., sygn. akt KIO 170/20). Wyjaśnienia ogólnikowe i
gołosłowne zrównuje się w orzecznictwie Izby z brakiem tych wyjaśnień.
W wyroku KIO z dnia 20 lutego 2012 r.f sygn. akt KIO 109/12, Izba stwierdziła, że
wskazówką dla wykonawcy składającego wyjaśnienia winien być przepis art. 90 ust. 3 Pzp w
którym jest mowa nie tylko o złożonych wyjaśnieniach, ale również o dowodach na Ich
potwierdzenie. Oczywistym jest zatem, że przedstawione wyjaśnienia winny być nie tylko
konkretne i przekonywujące, ale również poparte stosownymi dowodami. Złożenie wyjaśnień
niepełnych, ogólnikowych, nierozpraszających wątpliwości leżących u podstaw wezwania,
pociąga za sobą sankcję w postaci odrzucenia oferty. Wykonawca działający z należytą
starannością winien odpowiednio zareagować na wezwanie Zamawiającego, mając na
względzie skutki, jakie ustawa wiąże z instytucją wyjaśnień. Wykonawca może, bądź za
pomocą dowolnych środków dowodowych wzmacniać prezentowaną argumentację, lub też
poprzestać na wyjaśnieniach, co czyni jednak wyłącznie na własne ryzyko. Złożenie
wyjaśnień wystarczająco szczegółowych, umotywowanych oraz przekonywających, że cena
nie jest rażąco niska, jest obowiązkiem wykonawcy (zob. wyrok KIO z dnia 19 czerwca 2012
r., KI01166/12).
Skoro w niniejszej sprawie wykonawca Tree Capital zaniżył lub pominął szereg czynników
kosz
totwórczych składających się na koszty realizacji zamówienia w zakresie Części III
zamówienia, to Zamawiający nie miał podstaw do uznania, że oferta Tree Capital nie zawiera
ceny rażąco niskiej. Co najistotniejsze, Tree Capital nie przedłożył jakichkolwiek dowodów
potwierdzających rzetelność zaoferowanej ceny (w szczególności nie wykazał kosztów
związanych z zatrudnieniem personelu, pracą sprzętu, transportem sprzętu oraz utylizacją
odpadów), pomimo iż został do tego wezwane w piśmie Zamawiającego z dnia 3 sierpnia
2020 r. W miejsce dowodów, o których mowa w art. 90 ust. 1 Pzp, wykonawca Tree Capital
powołuje się gołosłownie na swoje doświadczenie i możliwości organizacyjne. Tymczasem,
zgodnie z wyrokiem KIO z dnia 27 czerwca 2019 r., sygn. akt KIO 1060/19, w przypadku
wyjaśnień dotyczących robót rozbiórkowych wykonywanych na rzecz SRK S.A. wszyscy
wykonawcy muszą być traktowani tak samo. Skoro odwołujący przedstawił szereg dowodów
wraz z wyjaśnieniami na wezwanie Zamawiającego, to inni wykonawcy również powinni takie
dowody okazać na etapie postępowania przetargowego.

Dla przypomnienia, w ww. wyroku z dnia 27 czerwca 2019 r, KIO 1060/19, izba uznała, że
"jeśli Wykonawcy dostępne są szczególne tylko jemu uwarunkowania cenowe - musi
przedstawić dowody potwierdzające ich realne istnienie po jego stronie. Same wyjaśnienia
nie wystarczą gdyż są gołosłowne. W zakresie konieczności załączenia dowodów do
wyjaśnień izba podkreśla za wyrokiem KIO z 29.04.2016 r., sygn. akt: KIO 596/16: ‘W
odniesieniu do obowiązku przedstawienia dowodów izba wskazuje, że obowiązek ten
spoczywa na wykonawcy w każdej sytuacji powołania się na okoliczności, w przypadku
których możliwe jest przedłożenie dowodów. Poprzestanie w takiej sytuacji na oświadczeniu
własnym wykonawcy jest niewystarczające i czyni wyjaśnienia gołosłownymi. Mogą
oczywiście pojawić się w wyjaśnieniach takie okoliczności, w przypadku których złożenie
dodatkowych dowodów nie jest niezbędne, a samo oświadczenie wykonawcy pokazuje
prawidłowość kalkulacji ceny. Jeżeli jednak wykonawca powołuje się na takie okoliczności
jak szczególnie niskie koszty zakupu materiałów / środków potrzebnych do wykonania
zamówienia, innowacyjną politykę czy dysponowanie własnym sprzętem może i powinien
załączyć do wyjaśnień stosowne umowy, oferty, dokumenty wewnętrzne firmy, które
potwierdza powyższe okoliczności. Podobnie w wyroku KIO z 14.09.2018 r., sygn. akt: KIO
1764/18.
Takich dowodów Przystępujący nie przedstawił mimo, iż wezwania wyraźnie do tego także
się odnoszą (pierwsze przed aukcją i pierwsze po aukcji). Ich dodatkowe warunkowanie
przez Przystępującego w złożonych wyjaśnieniach jest niedopuszczalne (pierwsze przed
aukcją i pierwsze po aukcji). W ocenie Izby, Przystępujący winien przedstawić kluczowe
dokumentu w zakresie tego, czy rzeczy
wiście dysponuje własną kruszarką, ma prawo do
zbierania i utylizacji określonych frakcji odpadów, a w jakim zakresie i za jaką cenę korzysta
z podmiotów zewnętrznych (kwestia papy poruszona na rozprawie jest jedynie tego
przykładem i dobitnie potwierdza zasadność stanowiska izby w tym zakresie). Ponadto,
dokumenty odnośnie ofert geodetów, w zakresie w którym jak wyraźnie podał w
wyjaśnieniach korzysta z podmiotów zewnętrznych (pierwsze przed aukcją i pierwsze po
aukcji). Podobnie, co do kosztów paliwa. Jest rzeczą oczywista, notoryjną, że Wykonawca
korzysta w
sposób co najmniej regularny z określonych źródeł, tj. dostawców paliwa i bez
żadnych problemów jest w stanie przedstawić dokument potwierdzający - koszt paliwa.
Podobnie, dynią to inni Wykonawcy praktycznie każdorazowo przy tego typu, jak w tym
wypadku wyjaśnieniach. Stanowisko Przystępującego przedstawione na rozprawie, że nie
musiał składać dowodów jest zaskakujące, gdyż na wstępie uniemożliwiał wiarygodne
zweryfikowanie kosztów związanych np. kruszeniem gruzu i jego sprzedażą za określoną
cenę wraz generowanym z tego tytułu zysku. Jest to istotne z punktu widzenia przedmiotu
zamówienia, który dotyczy rozbiórki - 8 obiektów budowlanych ZPMW zlokalizowanych na

terenie Spółki R.K. S.A., KWK (...) Oddział w S., gdzie gruz będzie dość istotnym elementem
kosztotwórczym.
W tym zakresie izba podkreśla za orzecznictwem, że Zamawiający nie może zastępować
Przystępującego. Izba w tym zakresie podzieliła stanowisko wyrażone w wyrok KIO z
03.01.2017 r., sygn. akt:
Ki O 2391/16; KIO 2392/16: „(...) Zamawiający natomiast w
odpowiedzi na odwołanie, z enigmatycznych wyjaśnień wykonawcy (...) wyprowadził własne
uzasadnienie oferowanych cen (...), w istocie bazując na swojej własnej wiedzy, a nie na
złożonych wyjaśnieniach. (...) zamawiający, wbrew postanowieniom art. 90 ust. 2 ZamPublU
-
przejął na siebie obowiązek uzasadnienia prawidłowości ceny oferty wykonawcy (...). Sam
fakt uruchomienia procedury z art. 90 ust. 1 ZamPublU potwierdza, że zamawiający powziął
wątpliwości co do realności cen wezwanego wykonawcy, które w konsekwencji, bez wyjątku
wymagają wyjaśnienia w myśl wskazań danej normy i oceny tychże wyjaśnień. Zgłoszone
dowody odnoszą się ogólnej wiedzy zamawiającego na temat kształtowania się cen danych
usług, a nie do enigmatycznych wyjaśnień wykonawcy (...). Można rzec, zamawiający
"wyręcza” wykonawcę (...) w zakresie złożenia dowodów na okoliczności zaprzeczenia -
rażąco niskiej ceny oferty (...)“,
Podobnie za wyrokiem KIO z 19.01.2017 r., sygn. akt: KIO 28/17
, czy też wyrokiem KIO z
05.04.2017 r., sygn. akt: KIO 539/17: „Żądanie wyjaśnień i dowodów na ich potwierdzenie,
jest niezależne od tego, czy Zamawiający aktualnie współpracuje z danym wykonawcą, czy
też nie. Zgodnie z zasadami określonymi w art. 7 ust 1 ZamPublU, Zamawiający jest
zobowiązany wymagać wyjaśnień pełnych i obiektywnych, potwierdzonych dowodami
dotyczącymi sposobu kalkulacji ceny oferty w równym stopniu od wszystkich wykonawców
biorących udział w postępowaniu. Zamawiający nie może opierać się w tym zakresie
wyłącznie na własnej wiedzy lub informacjach ogólnodostępnych (np. składanych przez
wykonawcę winnym postępowaniu). Zgodnie z art. 90 ust. 2 ZamPublU, obowiązek
wykazania, że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny spoczywa wyłącznie na wykonawcy.
Zamawiający nie może zwolnić wykonawcy z tego obowiązku z tego względu, że wykonawca
realizuje na jego rzecz umowę na zbliżony przedmiot zamówienia. Takie działanie stanowi
naruszenie elementarnych zasad obowiązujących w postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego, w tym w szczególności zasady zachowania w postępowaniu uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców, a także zasady jawności i przejrzystości
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego” (str. 16-17 uzasadnienia).
Nie cho
dzi przy tym tylko i wyłącznie o nie spełnienia przez Przystępującego wymogu
formalnego -
braku dowodów, aie zachowania zasady równego traktowania i uczciwej
konkurencji (art. 7 ust. 1 ZamPubłU), Odwołujący bowiem wbrew sugestiom przeciwnym

Przystępującego z rozprawy złożył dowody wraz z wyjaśnieniami (na wezwanie z 11.04.2019
r., wyjaśnienia z 15.04.2019r). tak cennik na odpady za które będzie dokonywana utylizacja
odpadów obowiązujący od 01.04.2019 r„ jak i ofertę geodetów z 12.03.2019 r„ rachunek za
paliwo i faktura nr MAG/0501/2019), a nawet przy dopytaniu /wezwanie z 17,04.2019 r.,
wyjaśnienia z 18.04.2019 r. ( wpływ24.04.2019 r.) oświadczenie podmiotu zewnętrznego o
możliwości nieodpłatnego przekazania gruzu z przedmiotowej rozbiórki. Wynika więc z tego
również; że dowody były możliwe do uzyskania.
Ewentualne dopytywanie Przystępującego w tym zakresie byłoby działaniem sprzecznym ze
wskazana wyżej zasada i stanowiłoby de facto, przywracanie terminu. Za wyrokiem KIO z
24.08.2017 r., sygn. akt: KIO 1637,
sygn. akt: KIO 1673/17: „Izba naturalnie pamięta o
możliwości wieloetapowego wezwania do wyjaśnień (dopytywania), ale także w granicach
pierwszych wyjaśnień, a nie ponad je. Izba wskazuje, że można wnosić o dowody
dodatkowe, a nie dowody, których nie było, gdyż jest to przejaw (brak ich załączenia do
wyjaśnień, czy też brak wskazania) - braku współpracy ze strony Wykonawcy. W
przedmiotowym stanie faktycznym, Izba nie dopuszcza
możliwości nakazania ponownego
wezwania o wyjaśnienia - tzn. dopytywania (doprecyzowania), gdyż byłoby to ponad to, co
zostało faktycznie złożone przez Odwołującego. Brak wiarygodnych wyjaśnień i dowodów -
brak ich załączenia do wyjaśnień - to brak współpracy ze strony Wykonawcy. Podobnie w
wyroku KIO z 14.06.2016 r,, sygn. akt: KIO 96
2/16, czy też w wyroku KIO z 06.09.2016 r.,
sygn. akt: KIO 1598/16*
III.
Ponowne zwrócenie się do Tree Capital z wezwaniem do wyjaśnienia rażąco niskiej
ceny
W odpowiedzi na wezwania Zamawiającego dotyczące złożenia wyjaśnień elementów oferty
mających wpływ na wysokość ceny z dnia 23 czerwca 2020 r. (po otwarciu ofert) oraz z dnia
3 sierpnia 2020 r. (po aukcji elektronicznej) wykonawca Tree Capital zaniechał dołączenia do
swoich wyjaśnień dowodów na potwierdzenie zaoferowanej ceny. W obu wezwaniach
Zamawiaj
ący wymagał aby takowe dowody ostały złożone wraz z wyjaśnieniami.
Tymczasem, pismem z dnia 10 grudnia 2020 r. Zamawiający ponownie zwrócił się do Tree
Capital z wezwaniem do złożenia wyjaśnień oraz udokumentowania (udowodnienia)
wybranych kosztów wykonania zamówienia.
Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 6 sierpnia 2018 r., sygn. akt KIO 1358/18,
podkreśliła, że nie ma przeszkód do ponownego wezwania wykonawcy do złożenia
wyjaśnień, jeżefi pierwotne wyjaśnienia nie rozwiały wątpliwości zamawiającego związanych
z rażąco niską ceną jednakże wyłącznie w przypadku, kiedy pierwotnie udzielone
wyjaśnienia wymagają doprecyzowania czy uszczegółowienia. W przeciwnym razie ponowne

wezwanie do złożenia wyjaśnień skutkowałoby przywróceniem wykonawcy terminu na
dokona
nie czynności złożenia wyjaśnień i dowodów w sytuacji, gdy wykonawca składa
wyjaśnienia ogólne, nierzeczowe, niepoparte faktami, postępuje wbrew obowiązkowi
wynikającemu z art. 90 ust. 2 Pzp. Miarą należytej staranności oczekiwanej od wykonawcy
ubiegającego się o udzielenie zamówienia zakłada, aby na pierwsze wezwanie
zamawiającego w sposób rzetelny wyjaśnić okoliczności, które uzasadniają wysokość ceny
oferty. Ponowne wezwanie wykonawcy do uszczegółowienia i skonkretyzowania
ogólnikowych twierdzeń podanych wcześniej, w sytuacji gdy wykonawca nie podał informacji
żądanych przez zamawiającego, prowadzi bowiem do obejścia prawa i naruszenia zasady
uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Na gruncie niniejszej sprawy już pierwotnym wezwanie do złożenia wyjaśnień rażąco niskiej
ceny (wezwanie z dnia 3 sierpnia 2020 r. -
po aukcji elektronicznej) Zamawiający bardzo
dokładnie określił zakres oczekiwanych wyjaśnień oraz obowiązek złożenia tychże wyjaśnień
wraz z dowodami. Stąd też, dysponując ogólnikowymi i gołosłownymi wyjaśnieniami Tree
Capital z dnia 6 sierpnia 2020 r. Zamawiający był zobligowany do odrzucenia oferty tego
wykonawcy. A contrario, Zamawiający nie był upoważniony do kierowania dalszych wezwań
o udzielenie wyjaśnień.
Ponowienie wezwania
nie może stanowić „ratowania" oferty, wówczas gdy wykonawca
składa wyjaśnienia zbyt ogólne, niekonkretne, nierzeczowe, niepoparte faktami, wykonawca
ma bowiem obowiązek dołożyć wszelkich starań, aby na pierwsze wezwanie zamawiającego
rzetelnie wyjaśnić okoliczności, które uzasadniają wysokość ceny jego oferty. Zamawiający
nie może wzywać jednak wykonawcy kilkakrotnie do uszczegółowienia i skonkretyzowania
ogólnikowych twierdzeń podanych wcześniej, prowadziłoby to bowiem do naruszenia zasady
uczciwej konkure
ncji i równego traktowania wykonawców, poprzez sugerowanie wykonawcy,
jakie wyjaśnienia powinien ostatecznie złożyć.
Abstrahując od braku podstaw do ponownego zwrócenia się przez Zamawiającego z
wezwaniem do złożenia wyjaśnień wraz z dowodami, należy zauważyć, iż dowody
przedstawione przez Tree Capital w odpowiedzi na wezwanie z dnia 10 grudnia 2020 r. nie
potwierdzają że zaoferowana cena nie jest rażąco niska. W szczególności, oferta BM
Recykling została opatrzona datą 28 lutego 2020 r., przy czym oferta ta nie posiada daty
ważności. Jest to o tyle istotne, iż w tym przypadku jest istotne, iż została przedstawiona
Zamawiającemu jako dowód w grudniu 2020 r. Zamawiający powinien mieć wątpliwość co do
tej oferty. Dodatkowo oferta TKM Recykling Polska nie posiada daty wystawienia oraz
ważności, co również powinno wzbudzić wątpliwości u Zamawiającego,
W tym stanie rzeczy
odwołujący wnosi jak we wstępie odwołania.

W dniu 16 lutego 2021r. zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie

Odpowiedź zamawiającego na odwołanie
Działając w imieniu Zamawiającego, na podstawie art. 521 ustawy z dnia 11 września 2019
r. Prawo Zamówień Publicznych (tj. z dnia 3 października 2018 r., (Dz.U. z 2019 r. poz.
2019) dalej PZP, w oparciu o udzielone mi pełnomocnictwo, którego odpis wraz z opłatą
skarbową przesyłam w załączeniu, składam odpowiedź na odwołanie wniesione przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia - konsorcjum firm:
FOXMET Sp. z o.o. z siedzibą w Czerwionce- Leszczynach, ul. Kopalniana 9a, 44-230
Czerwionka-
Leszczyny oraz Universal Energy Sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach w
postępowaniu „ Likwidacja obiektów budowlanych SRK S.A Oddział Centralny Zakład
Odwadniania Kopalń- Część I: „ Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy
szybie „ Gigant” Etap I i Etap II- Pompownia Pstrowki” Zabrze, Część II: „Wykonanie
rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy szybie Staszic” Pompownia „Pstrowski”
Zabrze, Część III: „Rozbiórka budynków oraz przebudowa zbiornika powierzchniowego
p.poż.- Pompownia „Dębieńsko”- znak sprawy: ZPCZOK-0009/20, ogłoszonym w Biuletynie
Zamówień Publicznych z dnia 19 maja 2020 r. pod numerem 541252-N-2020.
W odpowiedzi na w/w odwołanie wskazuję, iż Zamawiający nie znajduje podstaw do
uwzględnienia odwołania, wobec powyższego wnoszę o:
1.
oddalenie odwołania w całości,
2.
dopuszczenie i przeprowadzenie następujących dowód wskazanych w niniejszej
odpowiedzi:
1)
Wezwania do wyjaśnień z dnia 10.12.2020 r. wraz z odpowiedzią udzieloną przez
Wykonawcę i przedłożonymi dowodami;
2)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 17.07.2020
r. w postępowaniu
„Likwidacja wybranych obiektów budowlanych Zakładu Mechanicznej Przeróbki Węgla SRK
S.A Oddział KWK Makoszowy” wraz z wydrukiem Załącznika nr 2 do SIWZ (Szczegółowy
opis p
rzedmiotu zamówienia);
3)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 25.09.2019
r. w postępowaniu
Likwidacja 7 obiektów budowlanych dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń SA w Bytomiu
Oddział w Rudzie Śląskiej KWK Śląsk” wraz z wydrukiem z załącznikiem nr 2 do SIWZ

(
szczegółowy opis przedmiotu zamówienia i jego zakres wraz z uwarunkowaniami
technicznoorganizacyjnymi);
4)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 9.07.2020 r. w postępowaniu
„Rozbiórka budynku stolarni w Czerwionce- Leszczynach położonego na terenie byłej KWK
Dębieńsko wraz z wykonaniem dokumentacji projektowej dla SRK S.A Oddział Kopalnie
Węgla Kamiennego w Całkowitej Likwidacji” wraz z wydrukiem Załącznika nr 2 do SIWZ tj.
Szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia i jego zakres;
5)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 3.09.2020
r. w postępowaniu
„Rozbiórka obiektów w Czerwionce- Leszczynach położonych na terenie byłej KWK
Dębieńsko” dla SRK SA w Bytomiu Oddział Kopalnie Węgla Kamiennego w Całkowitej
Likwidacji” wraz z wydrukiem Załącznika nr 2 do SIWZ (Szczegółowy opis przedmiotu
zamówienia i jego zakres wraz z uwarunkowaniami techniczno- organizacyjnymi).
-
na okoliczności wskazane w treści niniejszej odpowiedzi na odwołanie;
Odpowiedź na odwołanie - uzasadnienie
Na
podstawie art. 516 ust. 1 pkt 7 nowego PZP Odwołujący podniósł niezgodność z ustawą
czynności (zaniechań) Zamawiającego polegających na:
1.
Zaniechaniu odrzucenia oferty Tree Capital Sp. z o.o., 05-
532 Baniocha, ul. Łubna
50C w zakresie Części III zamówienia jako zawierającej rażąco niską ceną z przyczyn
wskazanych w uzasadnieniu mniejszego odwołania;
2.
Ponownym zwróceniu się do wykonawcy Tree Capital pismem z dnia 10 grudnia
2020 r. z wezwaniem do uszczegółowienia i skonkretyzowania ogólnikowych twierdzeń
udzielonych wcześniej na wezwanie z dnia 3 sierpnia 2020 r. oraz złożenia dowodów, w
sytuacji gdy poprzednio ww. wykonawca nie podał informacji żądanych przez
Zamawiającego;
3.
Dokonaniu wyboru oferty Tree Capital jako oferty najkorzystniejszej w niniejszym
postępowaniu, w zakresie Części III zamówienia
- w skutek czego w Post
ępowaniu miało dojść do naruszenia:
1.
Art.89 ust. 1 pkt 4) w zw. z art.90 ust.2 i ust.3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. PZP
poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Tree Capital jako
oferty zawierającej rażąco niską
cenę w zakresie Części III zamówienia, podczas gdy treść udzielonych przez Tree Capital
wyjaśnień potwierdza, że oferta zawiera rażąco niską cenę z powodu przyczyn wskazanych
w uzasadnieniu mniejszego odwołania;

2.
Art. 90 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 1 i ust.3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Pzp
poprzez ponowne zwrócenie się do wykonawcy Tree Capital pismem z dnia 10 grudnia 2020
r. z wezwaniem
do złożenia wyjaśnień dotyczących sposobu kalkulacji ceny oferty, w sytuacji
gd
y treść uprzednio udzielonych ogólnikowych i gołosłownych wyjaśnień (w odpowiedzi na
wezwanie z dnia 3 sierpnia 2020 r.) nie obejmowała informacji wymaganych przez
Zamawiającego oraz dowodów, a w konsekwencji me potwierdzała braku rażąco niskiej ceny
w ofercie ww. wykonawcy;
3.
Art.91 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Pzp, poprzez dokonanie wyboru oferty
Tree Capital jako oferty najkorzystniejszej w niniejszym postępowaniu, w zakresie Części III
zamówienia, podczas gdy oferta wyżej wymienianego wykonawcy podlega odrzuceniu.
Wobec wskazanych czynności ( zaniechań) Zamawiającego, którym zarzuca się
niezgodność z przytoczonymi przepisami ustawy, Odwołujący wniósł o nakazanie
Zamawiającemu:
1.
Unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w zakresie Części III
zamówienia;
2.
Dokonania odrzucenia oferty wykonawcy Tree Capital w zakresie Części III
zamówienia;
3.
Powtórzenia czynności oceny ofert i wyboru oferty najkorzystniejszej w zakresie
Części III zamówienia spośród ofert niepodlegających odrzuceniu.
Zamawiający nie zgadza się z w.w zarzutami wnosząc o oddalenie odwołania i wskazuje co
następuje.
Zamawiający w wezwaniu z dnia 3 sierpnia 2020r. zwrócił się do Wykonawcy o złożenie
wyjaśnień elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny wskazując, iż wyjaśnienia i
dowody powinny dotyczyć w szczególności takich elementów jak: - oszczędności metody
wykonania zamówienia;
-
wybranych rozwiązań technicznych;
-
wyjątkowo sprzyjające warunki zamówienia dostępnych Wykonawcy;

koszty pracy z zastrzeżeniem iż ich wartość przyjęta do ustalenia ceny nie może być niższa
od minimalnego wynagrodzenia za pracę albo minimalnej stawki godzinowej, ustalonych na
podstawie art.2 ust.5 ustawy z dnia 10 października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za
pracę;
-
pomo
c publiczna udzielona na podstawie odrębnych przepisów;

-
wynikających z przepisów prawa pracy i przepisów o zabezpieczeniu społecznym
obowiązującym w miejscu, w którym realizowane jest zamówienie;
-
wynikających z przepisów prawa ochrony środowiska;
-
pow
ierzenia wykonania części zamówienia podwykonawcy.
W odpowiedzi Wykonawca TREE Capital sp. z o.o. przedłożył w dniu 6 sierpnia 2020r.
informacje w zakresie rażąco niskiej ceny i ujął informacje techniczne, technologiczne,
handlowe, organizacyjne
. Wskazał na oszczędności z uwagi na możliwość zastosowania
własnego sprzętu koparki gąsienicowej z osprzętem, nożyce, szczęki i młoty wyburzeniowe.
Wykazał, że cena specjalistycznej koparki wynosi 400 zł/mg, a koparki o masie 40 ton
wynosi 120 zł/mg. Wykonawca przyjmował koszty roboczogodziny w wysokości 47,18 zł/rbh.
Dodatkowe koszty pośrednie wyliczone zostały w wysokości 2% a zysk wyniósł 15,19%.
Dodatkowo wykonawca przedłożył szczegółową kalkulację wyliczenia oferty z rozpisaniem
elementów dla Części III.
Zamawia
jący dnia 10.12.2020 r. zwrócił się do Tree Capital Sp. z o.o. w wezwaniem do
wyjaśnień elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny: „ ( . . .) Zamawiający w
nawiązaniu do złożonych przez Państwa wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających
wpływ na wysokość ceny oferty, wzywa Państwa do złożenia dodatkowych wyjaśnień/
przedstawienia dowodów odnośnie odbioru odpadów w cenach przez Wykonawcę
przedłożonych oraz czy sprzęt budowlany jest Państwa własnością lub go wynajmujecie.
W dniu 10.12.2020r. Wyko
nawca Tree Capital Sp. z o.o. przedstawił dodatkowe wyjaśnienia
elementów mających wpływ na wysokość zaoferowanej ceny za realizację przedmiotu
zamówienia wraz żądanymi przez Zamawiającego dowodami. Przekazał oferty cenowe na
odbiór odpadów „przez BM Recykling Sp. z o.o. z dnia 28.02.2020 r., za odbiór odpadów
budowlanych w kontenerze o poj.7m3 w wysokości 400 zł netto/ kontener za odbiór odpadów
wełny mineralnej lub styropianu, w wysokości 2200 zł netto/kontener za odbiór odpadów
wełny mineralnej lub styropianu, w wysokości 2200 zł netto/ kontener za odbiór papy, oraz w
wysokości 500 zł netto/kontener za odbiór odpadów budowlanych zmieszanych. Wykonawca
przedłożył również ofertę na odbiór szkła przez firmę TKM Recycling Polska sp. z o.o. w
cenie 390 zł netto/tonę odpadu. Dalej TREE Capital sp. z o.o. przedstawił również dowody
potwierdzające, iż posiada sprzęt konieczny do wykonania przedmiotu likwidacji i potwierdza,
że dysponuje dwoma koparkami gąsienicowymi marki Liebherr R936, jedną koparką
gąsienicową marki CAT3301) UHD, jak również posiada samochód ciężarowy
samowyładowczy marki Scania.
Dowód:

1)
Wezwanie do wyjaśnień z dnia 03.08.2020r.;
2)
Wezwanie
do wyjaśnień z dnia 10.12.2020r. wraz z odpowiedzią udzieloną przez
Wykonawcę;
-
na okoliczność wykazania braku rażąco niskiej ceny, Przedstawienia żądanych przez
Zamawiającego dowodów, dochowania przez Zamawiającego staranności w toku jej oceny;
Tym samym brak jest podstaw do twierdzenia Odwołującego, iż Zamawiający niezasadnie
ponownie wezwał wykonawcę do złożenia wyjaśnień, jako że miało to na celu
doprecyzowanie poprzednio udzielonych odpowiedzi, co jest uznawane za działanie
prawidłowe i dopuszczalne.
W tym miejscu wskazania bowiem wymaga wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 26
czerwca 2020 r. w którym wskazano, iż:

1. Brak jest przeszkód do ponownego wzywania wykonawcy do złożenia wyjaśnień, jeżeli
pierwotne wyjaśnienia zamawiającego nie rozwiały wątpliwości zamawiającego związanych z
rażąco niską ceną. Po pierwsze gdy pierwotne wezwanie Zamawiającego jest zbyt ogólne, to
wykonawca nie może ponosić negatywnych konsekwencji takiego wezwania, a co za tym
idzie, zamawiający winien ponownie wezwać wykonawcę do złożenia wyjaśnień, wskazując,
które kwestie wymagają uszczegółowienia, a po drugie że nie ma żadnych przeszkód, aby
ponownie wezwać wykonawcę do złożenia wyjaśnień, gdy pierwotnie złożone wyjaśnienia
budzą jeszcze wątpliwości.
Za ofertę z rażąco niską ceną można uznać ofertę z ceną niewiarygodną, nierealistyczną w
porównaniu do cen rynkowych podobnych zamówień. Oznacza to cenę znacząco
odbiegającą od cen przyjętych, wskazującą na fakt realizacji zamówienia poniżej kosztów
wytworzenia usługi, dostawy, roboty budowlanej.”
Dalej Zamawiający pragnie podkreślić, iż kwota która będzie ujęta w umowie na roboty
rozbiórkowe jest kwotą ryczałtową dla każdego zadania osobno. Spółka Restrukturyzacji
Kopalń, jako wieloletni Zamawiający i Inwestor wszelkiego rodzaju robót budowlano
remontowych, inwestycyjnych i rozbiórkowych zrealizował w skali całego przedsiębiorstwa
setki podobnych zadań. Posiada bardzo doświadczoną kadrę inżynierską, w tym inspektorów
nadzoru inwestorskiego, którzy w przeszłości uczestniczyli w tego typu projektach jako
kierownicy budowy robót lub mistrzowie budowy. Znają bardzo dobrze realia wykonawstwa i
panujące na budowie zależności, Podczas wykonywania robót budowlanych wielokrotnie
okazuje się, że część przyjętych założeń projektowych i kalkulacji się zmienia. Pojawiają się
nowe a inne już nie mają takiego znaczenia — co przy prowadzeniu zadań ryczałtowych nie
ma żadnego znaczenia. Doświadczony wykonawca i inwestor jest w stanie odpowiednio

oszacować i poprawnie wykonać zadanie. Bardzo często się zdarza, że materiał który na
etapie kalkulowania oferty jest traktowany jako odpad i jest kosztem
firmy, w trakcie robót
zostaje sprzedany i przynosi zysk dla firmy, np. gruz, drewno, itp.

Celem wykazania bezzasadności podnoszonych przez Odwołującego zarzutów co do
wypełnienia znamion rażąco niskiej ceny w ofercie przedstawionej przez Przystępującego
zasadnym jest przytoczenie kilka przykładów kosztów robót rozbiórkowych obiektów
budowlanych kopalnianych. prowadzonych w ostatnich latach przez różne podmioty na rzecz
SRK S.A. KIO 758/20
Przechodząc do niniejszego postępowania należy wskazać, iż zadanie nim objęte obejmuje
rozbiórkę sześciu budynków Pompowni „Dębieńsko” Oddziału CZOK SRIC S.A., o różnych
gabarytach, kubaturze i wykonanych w różnej konstrukcji — murowej, żelbetowej, stalowej
oraz mieszanej, wraz z robotami przygotowawczymi, budowlanymi
towarzyszącymi i
porządkowym-1 (podobnie jak na każdej innej rozbiórce). Łączna kubatura wszystkich
sześciu przeznaczonych do rozbiórki budynków wynosi —7 783 m3).
Firma Tree Capital Sp. z o.o. skalkulowała wykonanie zadania za 379 500 zł brutto, co w
prze
liczeniu na 1,0 m3 rozbieranych budynków, daje kwotę —49 zł/m3.
W 2017 roku , SRK S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania
Kopalń, przy pomocy Przedsiębiorstwa Handlowo-Usługowego „MAREX” Sp. z o.o. Sp. K. z
siedzibą w Chorzowie, wyburzył budynek rozdzielni głównej 6kV wraz z budynkiem
przyległym w Sosnowcu przy ul. Wojska Polskiego 6 na terenie Pompowni Głębinowej
„Niwka-Modrzejów”, o łącznej kubaturze 7 768 m3 za kwotę 81 900 zł brutto, co daje —11
zł/m3.
W 2020 r., SRK S.A. w Bytomi
u Oddział w Katowicach KWK „Boże Dary -Mysłowice -
Wesoła I” Ruch „Boże Dary”, rozebrał podobne budynki poprzemysłowe na podstawie
podpisanej umowy z firmą ULMAN Dariusz Małek z siedzibą w Mikołowie, tj.
- budynek administracyjny o kubaturze 3 716 m3 za k
wotę 116 920 zł brutto, co daje -31
zł/m3,
-
budynek cechowni z rachubą o kubaturze 4 447 m3 za kwotę 126 400 zł brutto, co daje r-u
28 zł/m3,
-budynek administracyjno-
usługowy o kubaturze 929 m3 za kwotę 25 280 zł brutto, co daje -
27 zł/m3,
czyli o ponad 40 % taniej od oferty Tree Capital Sp. z o.o.

Również w 2020r. , SRK S.A. w Bytomiu Oddział w Dąbrowie Górniczej Kopalnie Węgla
Kamiennego w Całkowitej Likwidacji, rozebrał budynek stolarni w Czerwionce Leszczynach
położony na terenie byłej KWIC „Dębieńsko”, czyli w tym samym miejscu dla którego toczy
się obecne postępowanie, na podstawie podpisanej umowy z firmą P.P.U.H.T. STALBET2
Andrzej Szybka z siedzibą w Rudzie Śląskiej, o kubaturze 8 681 m3 za kwotę 147 000 zł
brutto, co daje
—17 zł/m3. Trzeba dodać, że budynek był bardzo zdewastowany, bez drzwi i
okien, dach częściowo zawalony. Oprócz wykonania robót rozbiórkowych zadanie
obejmowało także wykonanie kompletnej dokumentacji projektowej, uzyskanie wszystkich
uzgodnień i pozwoleń wraz ze sprawowaniem nadzoru autorskiego na rozbiórce. Cena
niższa o ok. 65 %.
Dla porównania, w postepowaniu przetargowym ZP-M-OOI 0/20 pt. Likwidacja wybranych
obiektów budowlanych Zakładu Mechanicznej Przeróbki Węgla Spółki Restrukturyzacji
Kopalń S.A. Oddział KWK „Makoszowy” w Zabrzu, lider odwołującego tj. firma FOXMET Sp.
z o.o. z siedzibą w Czerwionce-Leszczynach, na rozbiórkę dwóch obiektów, tj. obiektu nr 2
— stacja przygotowania węgla surowego o kubaturze 11 124 m3 i maksymalnej wysokości
18,59 m oraz obiekt nr 6
— budynek zbiornika wyrównawczego składającego się z budynku
głównego o maksymalnej wysokości 28 m i trzech dobudówek o łącznej kubaturze 9 116 m3,
w wyniku aukcji elektronicznej AUK-
P/2020/0434 w dniu 17.07.2020 r., zaoferowała cenę
794 000 zł brutto, co daje ok. 39 zł /m.3 rozbierane o obiektu— jest o ok. 20 % niższa od
zaoferowanej w naszym przetargu.
W postepowaniu przetargowym ZP-S-
0012/19 pt. Likwidacja 7 obiektów budowlanych dla
Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Rudzie Śląskiej KWK „Śląsk”, lider
odwołującego tj. firma FOXMET Sp. z o.o. z siedzibą w Czerwionce-Leszczynach, na
rozbiórkę wszystkich obiektów będących przedmiotem przetargu o łącznej kubaturze —27
375 m3, w wyniku aukcji elektronicznej AUK-P/2019/0540 w dniu 24.09.
2019 f. zaoferowała
cenę 487 000 zł brutto, co daje ok. 18zł/m3 rozbieranego obiektu jest o ok. 63 % niższa od
zaoferowanej w naszym przetargu.
Zamawiający celem ukazania niezasadności i pozorności podnoszonych przez
Odwołującego zarzutów przygotował zestawienia z w.w postępowań dołączając je jako
dowód w mniejszym postępowaniu.
Dowód:
1)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 17.07.2020 r. w postępowaniu
Likwidacja wybranych obiektów budowlanych Zakładu Mechanicznej Przeróbki
Węgla SRK S.A Oddział KWK Makoszowy” wraz z wydrukiem Załącznika nr 2 do
SIWZ ( Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia)

2)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 25.09.2019 f. w postępowaniu
Likwidacja 7 obiektów budowlanych dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A w
By
tomiu Oddział w Rudzie Śląskiej KWK Śląsk "wraz z wydrukiem z załącznikiem
nr 2 do SIWZ(szczegółowy OPIS przedmiotu zamówienia i jego zakres wraz z
uwarunkowaniami techniczno-organizacyjnymi);
3) Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 9.07.2020 r.
w postępowaniu
Rozbiórka budynku stolami w Czerwionce- Leszczynach położonego na terenie
byłej KWK Dębieńsko wraz z wykonaniem dokumentacji projektowej dla SRK S.A
Oddział Kopalnie Węgla Kamiennego w Całkowitej Likwidacji” wraz z wydrukiem
Załącznika nr 2 do SIWZ tj. Szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia i jego
zakres;
4)
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 3.09.2020 r. w postępowaniu
Rozbiórka obiektów w Czerwionce- Leszczynach Położonych na terenie byłej
KWK Dębieńsko ” dla SRK SWA w Bytomiu Oddział Kopalnie Węgla Kamiennego
w Całkowitej Likwidacji” wraz z wydrukiem Załącznika nr 2 do SIWZ (
Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia i jego zakres wraz z uwarunkowaniami
techniczno- organizacyjnymi).
-
na okoliczność braku rażąco niskiej ceny zaoferowanej przez wykonawcę Tree Capital Sp.
z o.o.;

Należy zwrócić uwagę na wyrok KIO przytoczony zresztą przez samego Odwołującego,
zgodnie z którym: „Złożenie wyjaśnień wystarczająco szczegółowych, umotywowanych oraz
przekonywających, że cena nie jest rażąco niska, jest obowiązkiem Wykonawcy.” Wyrok KIO
z dnia 19 czerwca 2012 r., KIO 1166/12. Ocena powyższego jest z kolei domeną
Zamawiającego. Odwołujący jednocześnie nie przedstawił jakichkolwiek dowodów mogących
uzasadniać stwierdzenie, iż cena zaoferowana przez TREE CAPITAL jest ceną rażąco niską,
uniemożliwiającą wykonanie zamówienia. Ograniczył się w tym zakresie do ogólnych
twierdzeń i rozważań który stanowią niczym nie popartą polemikę polegającą jedynie na
wskazywaniu zamiennego używania pojęć czy podkreślając brak dowodów. Zamawiający po
analizie przedstawionych przez Tree Capital Sp. z o.o. wyjaśnień wraz z żądanymi przez
Zamawiającego dowodami a także bazując na posiadanej wiedzy i doświadczeniu w
zakresie specyfiki prowadzenia prac rozbiórkowych doszedł do przekonania, iż brak jest
podstaw do odrzucenia oferty wykonawcy z uwagi na rażąco niską cenę. Nie można tracić z
pola widzenia faktu, iż treść przepisu art. 90 ust. 1 PZP wyraźnie wskazuje, iż: „ Jeżeli
zaoferowana cena lub koszt, lub ich is
totne części składowe, wydają się rażąco niskie w

stosunku do przedmiotu zamówienia i budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości
wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez
zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych przepisów (.. .)”. Nie ulega wątpliwości, iż
przepis ten odwołuje się do wątpliwości Zamawiającego, a nie wszystkich uczestników
postępowania, który jednocześnie winien wskazać, z jakich powodów uznał przedłożone
wyjaśnienia za rzetelne i wystarczające dla uznania, iż zaoferowana przez wykonawcę cena
nie nosi znamion ceny rażąco niskiej. Ocena Zamawiającego w tym przedmiocie była
wynikiem wszechstronnej analizy w tym zakresie popartej zapoznaniem się z treścią
przedłożonych przez wykonawcę szczegółowych wyjaśnień i dowodów wskazanych na
wstępie niniejszego pisma, Odwołujący zaś nie wykazał które elementy i w jaki sposób
zostały przez Zamawiającego ocenione w sposób nieprawidłowy.
Ponadto podkreślono, iż: „ Sposób wykazania, że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny
zależy od indywidualnych okoliczności sprawy, zwłaszcza w związku z rodzajem
podawanych informacji, będzie można ocenić i przyjąć konieczny sposób i stopień
uwiarygodnienia podawanych danych. Niewątpliwie można natomiast sformułować jeden
generalny postu
lat, który po ocenie wyjaśnień wykonawców powinien być bezwzględnie
egzekwowany
– wyjaśnienia powinny być konkretne, jasne, spójne i adekwatne do danego
przedmiotu zamówienia oraz co najważniejsze zawierać informację odnoszącą się do
kalkulacji elementów składnych przedmiotu zamówienia. Informacje podawane w
wyjaśnieniach powinny być więc konieczne, tak aby możliwe było ich przynajmniej
przybliżone przełożenie na uchwytne i wymierne wartości ekonomiczne, a także możliwa ich
weryfikacja oraz ocena wiarygodno
ści. KIO 2193/20 - wyrok KIO z dnia 26-10-2020
W ocenie Zamawiającego w przedmiotowej sprawie zostały spełnione wyżej wskazane
przesłanki, stąd brak było podstaw faktycznych i prawnych do odrzucenia oferty Wykonawcy
Tree Capital Sp. z o.o.
Na zakończenie należy także wskazać, iż: „na oferencie spoczywa ciężar wykazania, że jego
oferta nie zawiera nie zawiera rażąco niskiej ceny. Odwrócony w ramach oceny
zaoferowanej ceny ciężar dowodu nie zwalnia jednak strony kwestionującej realność ceny
konkurenta i jego
wyjaśnienia ceny od obowiązku wykazania i udowodnienia okoliczności,
które czyni podstawą swoich zarzutów. Skarżący zaproponował ogólne twierdzenia,
natomiast powinien przedstawić materiał dowodowy, z którego będzie wynikać, że oferta
zawierała rażąco niską cenę, a zamawiający błędnie ją ocenił”.
Raz jeszcze podkreślenia wymaga, iż Odwołujący w żadnym miejscu nie wskazuje
okoliczności, które pozwalałyby na uznanie, iż przedstawiona przez Tree Capital Sp. z o.o.
cena zawiera znamiona ceny rażąco niskiej. Koncentruje się jedynie na punktowaniu

rzekomych braków w przedłożonej dokumentacji, które same w sobie- bez wykazania
powyższego tj. wystąpienia rażąco niskiej ceny- są niewystarczające do uznania zasadności
odwołania. Konieczność rozróżnienia tych dwóch kwestii została podkreślona w wyroku KIO
w którym wskazano, Iż: „ Co w sprawie może być uznane za zaskakujące to fakt, że
zamawiający w przedstawianych argumentach i dowodach nie wykazywał, że cena lub jej
elementy istotne są rażąco niskie, lecz wskazywał na błędy w niektórych pozycjach
kosztorysowych, które w jego ocenie zostały zawyżone. W konsekwencji zatem nie
przedstawiono dowodu na cenę rażąco niską, lecz być może błędów w kalkulacji
(kosztorysie) sporządzonym w toku wyjaśnień, a nie wymaganym do złożenia z ofertą” KIO
2879/20

Zamawiający pragnie także zwrócić uwagę na cenę zaoferowaną przez samego
Odwołującego- a mianowicie obniżkę ceny zaoferowanej podczas otwarcia ofert w dniu
18.06.2020 r., z kwoty 249 483 593,70 zł brutto dla Części III, do kwoty 1 464 000,00 zł
brutto w wyniku aukcji elektronicznej AUK-P/2020/0504 062000017-1 w dniu 30.07.2020 r.,
tj. 0 170 razy
— o ponad 17 000200 0/0.
Mając na uwadze powyższe, wnoszę jak na wstępie.
Załączniki:
-
Pełnomocnictwo wraz z wydrukiem KRS i dowodem uiszczenia opłaty skarbowej;
-
Wezwanie do wy
jaśnień dnia 3.08.2020 r., wezwanie do wyjaśnień z dnia 10.12.2020
r. wraz z
odpowiedzią udzieloną przez Wykonawcę i przedłożonymi dowodami;
-
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z dnia 17.07.2020 r. w
postępowaniu
„Likwidacja wybranych obiektów budowlanych Zakładu Mechanicznej Przeróbki Węgla SRK
S.A.
Oddział KWK Makoszowy” wraz Z wydrukiem Załącznika nr 2 do SIWZ (Szczegółowy
opis
przedmiotu zamówienia)
-
Informacja o wynikach aukcji elektronicznej Z dnia 25.09.2019 r. w
postępowaniu
„Likwidacja 7 obiektów budowlanych dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A w Bytomiu
Oddział w Rudzie Śląskiej KIVK Śląsk ” wraz z wydrukiem z załącznikiem nr 2 do SIWZ(
szczegółowy opis przedmiotu zamówienia i jego zakres wraz z uwarunkowaniami
techniczno- organizacyjnymi);
- Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z
dnia 9.07.2020 r. w postępowaniu „
Rozbiórka budynku stolarni w Czerwionce- Leszczynach położonego na terenie byłej KWK
Dębieńsko wraz z wykonaniem dokumentacji projektowej dla SRK SLA Oddział Kopalnie

Węgla Kamiennego w Całkowitej Likwidacji” wraz wydrukiem Załącznika nr 2 do SIJVZ 4.
Szczegółowego Opisu Przedmiotu zamówienia jego zakres;
- Informacja o wynikach aukcji elektronicznej z
dnia 3.09.2020 r. w postępowaniu „ Rozbiórka
obiektów w Czerwionce Leszczynach położonych na terenie byłej KWK Dębieńsko ” dla SRK
S.A w Bytomiu Oddział Kopalnie Węgla Kamiennego w Całkowitej Likwidacji” wraz z
wydrukiem Załącznika nr 2 do SIIVZ (Szczegółowy opis Przedmiotu zamówienia i jego
zakres wraz z uwarunkowaniami techniczno- organizacyjnymi).

Krajowa Izba Odwoławczą ustaliła i zważyła

Izba ustaliła

Na podstawie dokonanych ustaleń, w sprawie toczącego się postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, Izba postanowiła odrzucić odwołanie, jako wniesione bez podstawy
prawnej, to jest w sytuacji gdy to post
ępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, nie
podlega ustawie Prawo
zamówień Publicznych 2004 rok.
O powyższym Izba orzekła, kwalifikując przedmiotowe postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego jako zamówienie sektorowe w zakresie wydobycia węgla
kamiennego, do
którego stosuje się ustawę Prawo zamówień publicznych (2004r.) tylko
wtedy
gdy wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty kwalifikujące dane
post
ępowanie do tzw. zamówień ponad progowych.
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego zostało wszczęte ogłoszeniem o
zamówieniu w Biuletynie Zamówień Publicznych (BZP) w dniu 19 maja 2020 roku pod
numerem 541 252
– N- 2020 przez zamawiającego to jest Spółkę Restrukturyzacji Kopalń
S.A. ul. Strzelców Bytomskich 207, 41-914 Bytom, określoną w BZP jako Jednoosobowa
Spółka Skarbu Państwa (BZP: rodzaj zamawiającego – Sekcja I: zamawiający I.2) rodzaj
zamawiającego), zwaną dalej zamawiającym.
Przedmi
otem postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jest:
Likwidacja obiektów budowlanych Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. Oddział Centralny
Zakład Odwadnia Kopalń Część I: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych
przy szybie „Gigant” Etap I i Etap II dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu

Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze.
Część II: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy szybie „Staszic” dla
Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład
Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze. Część III: „Rozbiórka budynków oraz
przebudowa zbiornika powierzchniowego p. poż.- Pompownia "Dębieńsko" dla Spółki
Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania
Kopalń Pompownia „Dębieńsko” Czerwionka Leszczyny.
Numer referencyjny - znak sprawy: ZP-CZOK/0009/20.
Rodzaj zamówienia to roboty budowlane.
Zamówienie podzielono na części.
Oferty można składać do wszystkich części.
Informacje powyższe zawarto w BZP – sekcja II: przedmiot zamówienia.
Postępowanie prowadzone jest w procedurze otwartej: przetarg nieograniczony.
Przewidziano przeprowadzenie aukcji elektronicznej.
Kryteria oceny ofert: znaczenie 100,00 cena
Informacje powyższe zawarto w BZP – sekcja IV: procedura.
W BZP nie podano wartości zamówienia oraz nie zawarto wartości poszczególnych trzech
części zamówienia.
Na podstawie
protokołu postępowania o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego
przez zamawiającego Izba ustaliła:
wartość całości zamówienia (trzy części zamówienia) wynosi kwotę 1.988.497,95 zł. netto co
stanowi równowartość 465.766,64 euro.
Na dzień wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia (19 maja 2020r.), ogłoszenia
dotyc
zące zamówień publicznych przekazywano Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej, jeżeli
wartość zamówień sektorowych jest równa lub przekracza wyrażoną w złotych równowartość
kwoty 5.350.000 euro
– dla robót budowlanych (rozporządzenie Ministra Rozwoju z dnia 19
grudnia 2019r. w sprawie kwot wart
ości zamówień oraz konkursów, od których jest
uzależniony obowiązek przekazywania ogłoszeń Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej
(Dz.U. z 2019r. poz.2450).
Niniejsze
rozporządzenie Ministra Rozwoju wydano na podstawie art.11 ust.8 ustawy z dnia
29 stycznia 2004r.
– Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2019r. poz.1843).

W tym stanie rzeczy przy wartości zamówienia (trzy części) wynoszącej 465.766,64 euro
(1.988.497,95 zł.) dla robót budowlanych obowiązek przekazywania ogłoszeń Urzędowi
Publikacji Unii Europejskiej (5.350.000 euro
– dla robót budowlanych wartość zamówień
sektorowych) nie istniał i miejscem publikacji ogłoszeń był Biuletyn Zamówień Publicznych
(ogłoszenie w BZP dnia 19 maja 2020 roku pod numerem 541 252 – N- 2020), zgodnie z
art.11 ust.1 pkt 1) w zw. z art.11 ust.8 ustawy Pzp 2004rok.
Na marginesie należy wskazać, że w ogłoszonym w BZP zamówieniu nie wskazano środków
ochrony prawnej (odwołanie, skarga).
Jak wynika z treści odwołania, zaskarżono czynności i zaniechania zamawiającego
prowadzone w części III to jest „Rozbiórka budynków oraz przebudowa zbiornika
powierzchniowego p. poż.- Pompownia "Dębieńsko" dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A.
w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia
„Dębieńsko” Czerwionka Leszczyny.


Izba zważyła

Żadna ze stron postępowania jak i przystępujący po stronie zamawiającego nie złożyli
wniosku o odrzucenie odwołania.
Izba z urzędu dokonała odrzucenia odwołania posługując się treścią art.528 pkt 1 ustawy
Pzp 2019r.
(art.528 Izba odrzuca odwołanie, jeżeli stwierdzi, że 1) w sprawie nie mają
zastosowania przepisy ustawy).
O tym, że w przedmiotowej sprawie nie mają zastosowania przepisy ustawy przemawia art.
133 ust.1 ustawy Pzp 2004r. [art.
133 ust.1 Do udzielania zamówień sektorowych ustawę
stosuje się, jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w
przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust.8 ustawy (ustawa Pzp 2004r.)].
Faktem nie kwestionowanym przez strony, a us
talonym przez Izbę jest okoliczność po
pierwsze, że ogłoszenie o zamówieniu opublikowano w Biuletynie Zamówień Publicznych a
nie w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej, po drugie na prawidłowość lokalizacji

ogłoszenia wskazuje wartość zamówienia podana w protokole z postępowania prowadzonym
przez zamawiającego (co Izba wskazała powyżej).
Tak więc w przedmiotowym postępowaniu wartość zamówienia nie kwalifikuje postępowania
do zamówień sektorowych z uwagi na wartość zamówienia, która dla zakwalifikowania do
procedury sektorowej wymaga wartości równej lub wyższej niż kwoty wynikające z przepisu
wydanego na podstawie art.11 ust.8 ustawy Pzp 2004 roku, ponieważ jest niższa (art.133
ust.1
Rozdział 5 Zamówienia sektorowe. Do udzielania zamówień sektorowych ustawę
stosuje się , jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w
przepisach wydanych na podstawie art.11. ust.8.).
Kolejnymi
przesłankami wymaganymi do zakwalifikowania zamówienia do zamówienia
sektorowego jest rodzaj podmiotu, to jest jego charakter
, który przeprowadza zamówienie
oraz
rodzaj prowadzonej przez ten podmiot działalności, zdefiniowane w art.132 Rozdział 5
Zamówienia sektorowe ustawy Pzp2004 roku.
W przedmiotowej sprawie mamy do czynienia z podmiotem który został wymieniony ze
względu na rodzaj oraz charakter prowadzonej działalności w art.132 ust.1 pkt 1) Rozdział 5
Zamówienia sektorowe ustawy Pzp 2004 rok. Przepis ten nakazuje stosowanie rozdziału o
zamówieniach sektorowych do zamówień udzielanych przez zamawiających, o których
mowa w art.3 ust.1 pkt 1-
4, jeżeli zamówienie jest udzielane w celu wykonywania jednego z
następujących rodzajów działalności w niniejszej sprawie działalności wydobycia węgla
kamiennego.
Dyspozycja stosowania przepisów o zamówieniach sektorowych z art.132 ust.1 ustawy Pzp
2004r. w zakresie kwalifikowania podmiotów zobowiązanych do prowadzenia postepowań
zamówieniowych co do ich rodzaju/charakteru odsyła więc do przepisów art.3 ustawy
Pzp2004r, który z kolei definiuje podmioty zobowiązane do stosowania ustawy.
W przedmiotowym post
ępowaniu ze względu na rodzaj/charakter podmiotu należy go
lokalizować w dyspozycji art. 3 ust.1 pkt 4) ustawy Pzp2004r. to jest innego podmiotu niż
określony w pkt 1-3a (art.3 ust.1), a to ze względu nie na cel jego utworzenia czyli
zaspakajanie potrzeb o charakterze powszechnym nie mającym charakteru przemysłowego
ani handlowego
, ponieważ jego cel utworzenia mieści się w art.132, chociaż struktura
organizacyjna jego funkcjonowania odpowiada art.3 ust.1 pkt 3, jako osoby prawnej.
Bowiem zamawiający, którym jest Spółka Restrukturyzacji Kopalń S.A. z siedzibą w Bytomiu
funkcjonuje jak już z samej nazwy wynika jako spółka prawa handlowego (art.4 §1 pkt2)
k.s.h. (użyte w ustawie określenia oznaczają spółkę kapitałową – spółkę z ograniczoną
odpowiedzialnością i spółkę akcyjną). Przez umowę spółki handlowej wspólnicy albo
akcjonariusze zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu przez wniesienie

wkładów oraz, jeżeli umowa albo statut spółki tak stanowi, przez współdziałanie w inny
określony sposób (art.3 k.s.h.). Spółka akcyjna jaką jest zamawiający nabyła osobowość
prawną z chwilą wpisu do rejestru (art.12 k.s.h. – spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
w organizacji albo
spółka akcyjna w organizacji z chwilą wpisu do rejestru staje się spółką z
ograniczon
ą odpowiedzialnością albo spółką akcyjną i uzyskuje osobowość prawną), odpis z
Krajowego Rejestru Sądowego zamawiającego Nr KRS: 0000027497 w aktach sprawy.
Stąd zamawiający jest jednym z podmiotów wymienionych w pkt 1-3a art.3 ust.1 ustawy Pzp
2004rok (osoba prawna).
Ponadto ze Statutu zamawiającego jego § 8 ust.1 wynika, że wszystkie akcje, wymienione w
§ 7 objął Skarb Państwa (Statut Spółki Restrukturyzacji Kopalń Spółki Akcyjnej tekst jednolity
wpisany do akt rejes
trowych Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. przez Sąd Rejonowy
Katowice
– Wschód w Katowicach Wydział VIII Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego
w dniu 21 stycznia 2021r.).
Powyższe z mocy prawa również wskazuje na posiadanie osobowości prawnej przez
za
mawiającego to jest art. 33 k.c. (osobami prawnymi są Skarb Państwa i jednostki
organizacyjne, którym przepisy szczególne przyznają osobowość prawną) jako spółki prawa
handlowego, której jedynym akcjonariuszem jest Skarb Państwa.
Dla wyczerpania kolejnych
przesłanek kwalifikujących zamawiającego do podmiotów o
których mowa w art.3 ust.1 pkt 4 ustawy Pzp 2004r. jest wymóg prowadzenia działalności na
podstawie praw szczególnych lub wyłącznych, definiowanych w art.3 ust.2 ustawy Pzp
2004roku. Tutaj
należy wskazać, że działalność zamawiającego jest wykonywana na
podstawie praw
szczególnych(przyznanych na podstawie ustawy), a na to wskazuje
okoliczność, że prawo własności górniczej przysługuje Skarbowi Państwa (art.10 ust.5 w zw.
z art.1 ust.1 pkt 2) ustawy z d
nia 9 czerwca 2011r. Prawo geologiczne i górnicze (j.t. Dz.U.
2020r. poz. 1064).
Tak więc z przywołanych przepisów obowiązującego prawa wynika, że
ustawa Prawo geologiczne i górnicze określa zasady i warunki podejmowania, wykonywania
oraz zakończenia działalności w zakresie między innymi wydobywania kopalin ze złóż a
prawo własności górniczej przysługuje Skarbowi Państwa, co wskazuje na to, że działalność
zamawiający prowadzi na podstawie praw przyznanych w drodze ustawy.
Przechodząc do ostatniej z przesłanek kwalifikujących zamówienie do zamówień
sektorowych
należy przypisać przedmiotowemu zamówieniu zamawiającego fakt, że dotyczy
ono wydobycia węgla kamiennego.
W tym celu należy ponownie przywołać przedmiot zamówienia w tym przedmiot określony w
III cz
ęści zamówienia, ponieważ tej części dotyczy odwołanie.

Przedmiotem postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jest:
Likwidacja obiektów budowlanych Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. Oddział Centralny
Zakład Odwadnia Kopalń Część I: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych
przy szybie „Gigant” Etap I i Etap II dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu
Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze.
Część II: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy szybie „Staszic” dla
Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład
Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze. Część III: „Rozbiórka budynków oraz
przebudowa zbiornika powierzchniowego p. poż.- Pompownia "Dębieńsko" dla Spółki
Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania
Kopalń Pompownia „Dębieńsko” Czerwionka Leszczyny.
Numer referencyjny - znak sprawy: ZP-CZOK/0009/20.
Rodzaj zamówienia to roboty budowlane.
Zamówienie podzielono na części.
Oferty można składać do wszystkich części.
Czyli kwintesencją zagadnienia czy przedmiot zamówienia wskazuje na wydobycie węgla
kamiennego, ponieważ jest to wymóg kwalifikacji zamówienia do zamówienia sektorowego w
myśl art.132 ust.1 pkt 1 Pzp 2004r. jest tytuł zamówienia to jest Likwidacja obiektów
budowlanych Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. Oddział Centralny Zakład Odwadnia
Kopalń Część III: „Rozbiórka budynków oraz przebudowa zbiornika powierzchniowego p.
po
ż.- Pompownia "Dębieńsko" dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w
Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia „Dębieńsko” Czerwionka
Leszczyny.
Dla rozstrzygnięcia podstawy odrzucenia odwołania należy również odpowiedzieć na pytanie
w jakim celu została powołana spółka zamawiającego czyli Spółka Restrukturyzacji Kopalń
S.A. w Bytomiu.
W myśl STATUTU SPÓŁKI RESTRUKTURYZACJI KOPALŃ SPÓŁKI AKCYJNEJ (tekst
jednolity ze zmianami wprowadzonymi Uchwałą nr 3 Nadzwyczajnego Walnego
Z
gromadzenia spółki pod firmą Spółka Restrukturyzacji Kopalń Spółka Akcyjna z siedzibą w
Bytomiu z dnia 29 grudnia 2020 r. w sprawie zmiany Statutu Spółki Restrukturyzacji Kopalń
S.A. (akt notarialny repertorium A Nr 52064 /2020 z dnia 29 grudnia 2020 r.),
przyjęty
uchwałą nr 269/2021/RN/VIII Rady Nadzorczej Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. z dnia
7.012021 r. wpisany do akt rejestrowych Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. przez Sąd

Rejonowy Katowice
— Wschód w Katowicach Wydział VIII Gospodarczy Krajowego Rejestru
Sądowego w dniu 21 stycznia 2021 r.), Spółka powstała w wyniku połączenia, w trybie art.
463 pkt 2 Kodeksu handlowego, spółek akcyjnych: Kopalnia Węgla Kamiennego „Jan Kanty”
Spółka Akcyjna w Jaworznie, Kopalnia Węgla Kamiennego „Porąbka - Klimontów” Spółka
Akcyjna w Sosnowcu, Kopalnia Węgla Kamiennego „Saturn” Spółka Akcyjna w Czeladzi i
Kopalnia Węgla Kamiennego „Sosnowiec” Spółka Akcyjna w Sosnowcu, których jedynym
akcjonariuszem był Skarb Państwa (§1 Statutu).

Firma spółki brzmi: Spółka Restrukturyzacji Kopalń Spółka Akcyjna. Spółka może używać
skrótu firmy: Spółka Restrukturyzacji Kopalń S.A. (§2 Statutu).
Siedzibą Spółki jest Bytom (§3 Statutu).
Spółka działa na podstawie ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeksu spółek handlowych
oraz usta
wy z dnia 9 czerwca 2011 r. Prawo geologiczne i górnicze, ustawy z dnia 7
września 2007 r. o funkcjonowaniu górnictwa węgla kamiennego oraz niniejszego Statutu (§
4 Statutu).
Spółka jest przedsiębiorstwem górniczym w rozumieniu art. 2 pkt 1 lit. a ustawy o
funkcjonowaniu górnictwa węgla kamiennego powołanym zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o
funkcjonowaniu górnictwa węgla kamiennego do prowadzenia likwidacji kopalń,
zabezpieczenia kopalń sąsiednich przed zagrożeniem wodnym, gazowym oraz pożarowym,
w trakcie i
po zakończeniu likwidacji kopalń, zagospodarowywania majątku likwidowanych
kopalń, zbędnego majątku przedsiębiorstw górniczych, tworzenia nowych miejsc pracy, w
szczególności dla pracowników likwidowanych kopalń (§5 ust.3 Statutu).
Przedmiotem działalności Spółki jest:
1 . działalność usługowa wspomagająca pozostałe górnictwo i wydobywanie (symbol PKD
09.90.Z),
2. wydobywanie węgla kamiennego (symbol PKD 05. I OL),
3. sprzedaż hurtowa paliw i produktów pochodnych (symbol PKD 46.71 Z),
4. pozostała sprzedaż detaliczna prowadzona poza siecią sklepową, straganami i
targowiskami (symbol PKD 47.991),
5. przesyłanie energii elektrycznej (symbol PICI) 35.12%),
6. odzysk surowców z materiałów segregowanych (symbol PKD 38.32.Z),

7. działalność związana z rekultywacją i pozostała działalność usługowa związana z
gospodarką odpadami (symbol PKD 39.001),
8. obróbka i usuwanie odpadów innych niż niebezpieczne (symbol PKD 38.21 Z),
9. rozbiórka i burzenie obiektów budowlanych (symbol PKD 43.11 L),
10. wykonywanie pozostałych robót budowlanych wykończeniowych (symbol PKD 43.39.Z),
11. zarządzanie nieruchomościami wykonywane na zlecenie (symbol PKD 68.321),
12. działalność pomocnicza związana z utrzymaniem porządku w budynkach (symbol PKD
81.1 OZ),
13. kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek (symbol PKD 68.1 OZ),
14. wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi (PKD 68.201),
15. pośrednictwo w obrocie nieruchomościami (symbol PKD 68.31 L),
16. odprowadzanie i oczyszczanie ścieków (symbol PKD 37.001),
17. roboty związane z budową dróg i autostrad (symbol PKD zł2. I I .Z),
18. roboty związane z budową rurociągów przesyłowych i sieci rozdzielczych (symbol PKD
42.21 L),
19. wykonywanie instalacji elektrycznych (symbol PKD 43.21 Z),
20. wykonywanie
pozostałych instalacji budowlanych (symbol PKD 43.29.Z),
21. tynkowanie (symbol PKD 43.31 Z),
22. zakładanie stolarki budowlanej (symbol PKD 43.321),
23. posadzkarstwo; tapetowanie i oblicowywanie ścian (symbol PKD 43.331),
24. malowanie i szklenie (symbol PKD 43.34.Z),
25. wykonywanie konstrukcji i pokryć dachowych (symbol PKD 43.91 L),
26. pozostałe specjalistyczne roboty budowlane, gdzie indziej niesklasyfikowane (symbol
PKD
43.991),
27. działalność rachunkowo — księgowa; doradztwo podatkowe (symbol PKD 69.20.Z),
28. dystrybucja energii elektrycznej (symbol PKD 35.131),

29. handel energią elektryczną (symbol PKD 35.14%),
30. pobór, uzdatnianie i dostarczanie wody (symbol PKD 36.001),
31. działalność w zakresie inżynierii i związane z nią doradztwo techniczne (PKD
71.12%).(§6 Statutu).
Powyższe ustalenia odnoszą się do zamawiającego.
Paragraf
4 Statutu przywołuje jako podstawę działania spółki/zamawiającego nie tylko k.s.h.
oraz ustawę Prawo geologiczne i górnicze, ale również ustawę o funkcjonowaniu górnictwa
węgla kamiennego nie przywołanego dotychczas przez Izbę, przy definiowaniu i kwalifikacji
statusu prawnego zamawiającego do podmiotu prowadzącego zamówienie sektorowe.
Już sama nazwa spółki wskazuje, że jej działaniem jest restrukturyzacja kopalń, a w myśl
art.1 pkt 1, pkt 2) ustawy z dnia 7 września 2007r. o funkcjonowaniu górnictwa węgla
kamiennego (j.t. Dz.U. 2019r. poz. 1821) celem jej jest między innymi określenie zasad
funkcjonowania górnictwa węgla kamiennego, w tym m/i: zasad restrukturyzacji finansowej
przedsiębiorstw górniczych oraz zasad likwidacji kopalń. Ustawa to odnosi się do
przedsiębiorstw górniczych do których zalicza się między innymi spółkę węglową –
jednoosobową spółkę Skarbu Państwa, która prowadzi wydobycie węgla kamiennego, na
podstawie koncesji
(tutaj ustawodawca przywołuje decyzję administracyjną) lub która
prowadzi likwidację zakładu górniczego oraz działania polikwidacyjne na terenach
górniczych (art.2 pkt 1) lit. a) przywołanej ustawy z 7 września 2007r.).
Odnosząc powyżej cytowane postanowienia ustawy z dnia 7 września 2007r. tylko i
wyłącznie do Statutu spółki/zamawiającego, który stanowi o podstawie jej działania to jest
tejże ustawie ale również jako podstawy działania k.s.h. jak i ustawy Prawo geologiczne i
górnicze (§ 4 Statutu) oraz odnosząc się do przedmiotu działalności spółki (§ 6 Statutu), to
zamawiający ma prawo prowadzić zarówno wydobycie węgla kamiennego jak i likwidację
kopalń, ale też albo wydobycie węgla, albo likwidacje kopalń.
Na kanwie prowadzonego pos
tępowania o udzielenie zamówienia publicznego to jest jego
przedmiotu
(Likwidacja obiektów budowlanych Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. Oddział Centralny
Zakład Odwadnia Kopalń Część I: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych
przy szybie „Gigant” Etap I i Etap II dla Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu
Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze.
Część II: „Wykonanie rozbiórki wybranych obiektów budowlanych przy szybie „Staszic” dla
Spółki Restrukturyzacji Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład

Odwadniania Kopalń Pompownia „Pstrowski” Zabrze. Część III: „Rozbiórka budynków oraz
przebudowa zbiornika powierzchniowego p. poż.- Pompownia "Dębieńsko" dla Spółki
Restrukturyzacji
Kopalń S.A. w Bytomiu Oddział w Czeladzi Centralny Zakład Odwadniania
Kopalń Pompownia „Dębieńsko” Czerwionka Leszczyny),
należy udzielić odpowiedzi na pytanie czy przedmiot zmówienia jakim jest „Likwidacja
obiektów budowlanych”, wchodzi w zakres pojęciowy „wydobycie węgla kamiennego”
(art.132 ust.1 pkt1) ustawyPzp2004r.).
W przeciwnym przypadku przedmiotowe zamówienie nie wchodzi w system zamówień
sektorowych i wtedy nie obowiązuje w tym zamówieniu stosowanie ustawy Pzp2004r. tylko i
wyłącznie w przypadku wartości zamówienia powyżej tzw. progów unijnych (art.133 ust.1
Pzp 2004r.) i
należy je traktować jako zamówienie tzw. klasyczne gdzie ustawę Pzp2004r.
stosuje się od 30.000,00 euro (art.4 pkt 8 ustawy Pzp2004r.).
W ocenie Izby przedmiot zamówienia jakim jest likwidacja obiektów budowlanych kopalni
wchodzi w zakres zamówień sektorowych regulowanych ustawą Pzp2004r., ponieważ
wydobywanie kopalin ze złóż obejmuje podejmowanie, wykonywanie oraz zakończenie
działalności w myśl art.1 ust.1 pkt 2) ustawy z dnia 9 czerwca 2011r. Prawo geologiczne i
górnicze (j.t. Dz.U. 2020r. poz.1064).
Tak więc należy stwierdzić, że wydobycie węgła kamiennego, nie tylko obejmuje sam proces
techniczny i technologiczny
wydobycia węgla kamiennego ale również proces
przygotowania
/podejmowania a także proces zakończenia/likwidacji działalności w zakresie
wydobywania kopalin ze złóż.
Reasumując pojęcie ustawy Pzp2004r. „wydobycia węgła kamiennego” [art.132 ust.1 pkt 1)]
nie należy odczytywać wprost, literalnie lecz z uwzględnieniem regulacji art.1 ust.1 pkt2)
ustawy Prawo geologiczne i górnicze (j.t. Dz.U. 2020r. poz.1064) to jest jako podejmowanie,
wykonywanie oraz zakończenie działalności, traktując to jako jedną, nierozdzielną całość
działalności przedsiębiorstwa górniczego.
Powy
ższe skutkuje stwierdzeniem Izby, że zamawiający stosuje próg wyznaczony w art.133
ust.1 ustawy Pzp.2004r. („do udzielania zamówień sektorowych ustawę stosuje się, jeżeli
wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na
podstawie art.11 ust.8”), również do czynności restrukturyzacji finansowej przedsiębiorstw
górniczych, obejmujących także czynności likwidacyjne działalności kopalń (art.1 ust.1 pkt 1,
pkt 2 ustawy o funkcjonowaniu górnictwa węgla kamiennego (j.t. Dz.U. 2019, poz.1821) w
związku z art.1ust.1 pkt 2 ustawy Prawo geologiczne i górnicze (j.t. Dz.U. 2020r. poz.1064),

z którego wynika, że ustawa określa zasady i warunki podejmowania, wykonywania oraz
zakończenia działalności w zakresie wydobywania kopalin ze złóż.

W tym stanie rzeczy orzeczono jak w sentencji postanowienia odrzucając odwołanie na
podstawie art. 528 pkt 1 ustawy Pzp2019r.
mając na uwadze, że przedmiotem zamówienia
jest zamówienie sektorowe a wartość zamówienia nie jest równa oraz nie przekracza kwoty
określonej w przepisach wydanych na podstawie art.11 ust.8 ustawy Pzp2004roku.

O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie § 5 pkt 1) i § 8 ust.1
Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020r. w sprawie szczegółowych
rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu
pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z dnia 31 grudnia 202r. poz. 2437) zaliczając
uiszczony wpis w koszty post
ępowania odwoławczego. Z uwagi, na nie zgłoszenie kosztów
przez zamawiającego, nie obciążono odwołującego kosztami na rzecz zamawiającego.

Przewodniczący: …………………………………

Wcześniejsze orzeczenia:

• Sygn. akt KIO 270/21 z dnia 2021-04-02
• Sygn. akt KIO 197/21 z dnia 2021-04-02
• Sygn. akt KIO 250/21, KIO 252/21 z dnia 2021-03-23
• Sygn. akt KIO 236/21 z dnia 2021-03-18
• Sygn. akt KIO 293/21, KIO 296/21 z dnia 2021-03-16