rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2018-04-04
rok: 2018
data dokumentu: 2018-04-04
rok: 2018
sygnatury akt.:
KIO 494/18
KIO 494/18
KIO 501/18
złonkowie:
Danuta Dziubińska
Izabela Niedziałek - Bujak
Protokolant: Piot
r Cegłowski
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 28 marca 2018 r.
odwołań wniesionych do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej:
A. w dniu 15 marca 2018 r. przez Mobilis Sp. z o.o.
, Mościska 4a, 05-080 Izabelin,
(Sygn. akt KIO 494/18),
B. w dniu 16 marca 2018 r. przez Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie
144, 02-305 Warszawa, (Sygn. akt KIO 501/18),
w postępowaniu prowadzonym przez Zarząd Transportu Miejskiego w Warszawie,
działającego w imieniu i na rzecz Miasta Stołecznego Warszawa, ul. Żelazna 61, 00-848
Warszawa,
przy udziale wykonawców:
A. Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305 Warszawa,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o Sygn. akt: KIO
494/18 po
stronie odwołującego,
B. Arriva Bus Transport Polska Sp. z o.o.,
ul. Dąbrowskiego 8/24, 87-100 Toruń,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o Sygn. akt: KIO
494/18 i KIO 501/18
po stronie zamawiającego,
C. M. Sp. z o.o.,
ul. Ks. Łukasika 5, 26-600 Radom, zgłaszającego przystąpienie do
postępowania odwoławczego o Sygn. akt: KIO 494/18 i KIO 501/18 po stronie
zamawiającego
Danuta Dziubińska
Izabela Niedziałek - Bujak
Protokolant: Piot
r Cegłowski
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 28 marca 2018 r.
odwołań wniesionych do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej:
A. w dniu 15 marca 2018 r. przez Mobilis Sp. z o.o.
, Mościska 4a, 05-080 Izabelin,
(Sygn. akt KIO 494/18),
B. w dniu 16 marca 2018 r. przez Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie
144, 02-305 Warszawa, (Sygn. akt KIO 501/18),
w postępowaniu prowadzonym przez Zarząd Transportu Miejskiego w Warszawie,
działającego w imieniu i na rzecz Miasta Stołecznego Warszawa, ul. Żelazna 61, 00-848
Warszawa,
przy udziale wykonawców:
A. Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305 Warszawa,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o Sygn. akt: KIO
494/18 po
stronie odwołującego,
B. Arriva Bus Transport Polska Sp. z o.o.,
ul. Dąbrowskiego 8/24, 87-100 Toruń,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o Sygn. akt: KIO
494/18 i KIO 501/18
po stronie zamawiającego,
C. M. Sp. z o.o.,
ul. Ks. Łukasika 5, 26-600 Radom, zgłaszającego przystąpienie do
postępowania odwoławczego o Sygn. akt: KIO 494/18 i KIO 501/18 po stronie
zamawiającego
orzeka:
1.
oddala odwołanie Mobilis Sp. z o.o., Mościska 4a, 05-080 Izabelin o Sygn. akt: KIO
494/18,
2.
oddala odwołanie Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305
Warszawa o Sygn. akt: KIO 501/18
3. k
osztami postępowania obciąża Odwołujących się: Mobilis Sp. z o.o., Mościska 4a, 05-
080 Izabelin oraz Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305
Warszawa i:
3.1
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Mobilis Sp. z o.o., Mościska 4a,
05-080 Izabelin
tytułem wpisu od odwołania,
3.2
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Europa Express City
Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305 Warszawa
tytułem wpisu od odwołania,
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. -
Prawo zamówień
publicznych (t. j. Dz. U. z 2017 r. poz. 1579 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………..………..
……………………….
…………………………
Uzasadnienie
Zamawiający - Zarząd Transportu Miejskiego, działający w imieniu i na rzecz Miasta
Stołecznego Warszawy - prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie
o udzielenie zamówienia, którego przedmiotem jest świadczenie usług przewozu
regularnego wykonywanego w ramach lokalnego transportu zbiorowego na liniach
autobusowych na
dzorowanych przez ZTM, funkcjonujących w ramach systemu komunikacji
miejskiej przy wykorzystaniu 25 autobusów o długości ok. 9 metrów i 25 autobusów
o długości ok. 12 metrów. Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z
dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2017 r. poz. 1579),
zwanej dalej „Pzp”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym
Unii Europejskiej z dnia 19 grudnia 2017r. pod poz.507813-2017-PL.
Postępowanie jest
prowadzone w II częściach:
-
część I obejmująca usługi przewozu w ilości rocznej 2 000 000wzkm (+5%-10%)
przy wykorzystaniu w ruchu 25 autobusów o długości ok. 9 m (klasa Midi) oraz zapewnieniu
min. 3 pojazdów rezerwowych,
-
część II obejmująca usługi przewozu w ilości rocznej 2 000 000wzkm (+5%-10%)
przy wykorzystaniu w ruchu 25 autobusów o długości ok. 12 m (klasa Maxi) oraz
zapewnieniu min. 3 pojazdów rezerwowych.
Sygn. akt KIO 494/18
W dniu
15 marca 2018r. Odwołujący - Mobilis sp. z o.o. - wniósł do Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej odwołanie wobec czynności Zamawiającego polegających na:
1.
dokonaniu oceny złożonych ofert
2.
dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty w ramach części I zamówienia;
dokonaniu oceny złożonych ofert oraz dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty
w ramach części II zamówienia.
Czynnościom Zamawiającego zarzucił naruszenie:
1. art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp
w związku z art. 24 ust. 4 Pzp oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania wykonawcy ARRIVA Bus Transport
Polska sp. z o.o. („Arriva”) - w zakresie obu części Zamówienia - pomimo tego, że
wykonawca ten nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu, bowiem
powołał się on na doświadczenie obejmujące wykonywane w różnych okresach czasu tej
samej jednej usługi przewozowej (dla obu wskazanych umów) w stosunku do obu części
z
amówienia, podczas gdy Zamawiający wymagał, zgodnie z pkt V.1.2).b) specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, w brzmieniu zmienionym w dniu 12 stycznia 2018 r.
(„SIWZ”), by wykonawcy posiadali doświadczenie obejmujące przynajmniej 1 (jedną)
usługę przewozu osób świadczoną autobusami w liczbie minimum 1.200,000
wozokilometrów („wkm”) dla każdej części Zamówienia;
2. art. 26 ust. 1 Pzp, art. 25 ust. 1 Pzp, art. 22a ust. 3 Pzp oraz art. 24 ust. 1 pkt 15 Pzp w
związku z art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp, oraz w związku z § 5 pkt 2 i pkt 3 rozporządzenia w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w
postępowaniu o udzielenie zamówienia („Rozporządzenie”) poprzez dokonanie wyboru
oferty Arriva jako najkorzystniejszej w ramach c
zęści I zamówienia, podczas gdy
wykonawca ten -
polegający w zakresie spełnienia warunków udziału w postępowaniu na
zasobach podmiotu trzeciego, tj.
spółki Bus & Truck Service sp. z o.o. („BTS”) - nie
przedłożył aktualnych na dzień złożenia dokumentów potwierdzających, że w stosunku do
tego podmiotu nie zachodzą przesłanki wykluczenia z postępowania określone w art. 24
ust.1 pkt 15 Pzp;
3. art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp
w związku z art. 24 ust. 4 Pzp oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania wykonawcy M. sp. z o.o. („M.”) w
zakresie c
zęści II zamówienia pomimo tego, że wykonawca ten nie wykazał spełniania
warunków udziału w postępowaniu, bowiem w ramach części II zamówienia powołał się
on na doświadczenie obejmujące wykonywanie usługi w zakresie przewozu osób i bagażu
podręcznego w autobusowym transporcie zbiorowym organizowanym przez Gminę
Wrocław na terenie Miasta Wrocławia świadczonej na rzecz Miejskiego Przedsiębiorstwa
Komunikacyjnego sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu („Spółka MPK Wrocław”) na
podstawie umowy nr 533/IR/2014 z dnia 16 grudnia 2014 r,
w sytuacji gdy Zamawiający wymagał, zgodnie z pkt V.1.2).b) SIWZ, w brzmieniu
zmienionym w dniu 12 stycznia 2018 r.
by wykonawcy posiadali doświadczenie nabyte w
ramach realizacji usług na podstawie umów zawartych z organizatorami publicznego
transportu zbiorowego w rozumieniu przepisów ustawy o publicznym transporcie
zbiorowym („u.p.t.z.”), podczas gdy Spółka MPK Wrocław nie jest organizatorem
publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu ww. ustawy, a zatem doświadczenie, na
które powołał się wykonawca M. nie odpowiada postawionym w SIWZ wymogom.
W uzasadnieniu stawianych zarzutów Odwołujący podniósł, że wykonawca Arriva, składając
ofertę na obie części zamówienia nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Wskazał, że jeśli wykonawca ubiegałby się wyłącznie o jedną część zamówienia, wówczas
wystarczające byłoby, aby wykazał posiadanie doświadczenia obejmującego jedna usługę
obejmującą przynajmniej 1 200 000wkm. Jeżeli jednak wykonawca ubiegałby się o obie
części zamówienia, wówczas powinien wymóg ten spełnić odrębnie dla każdej części.
W przypadku ubiegania się o dwie części zamówienia konieczne jest, zdaniem
Odwołującego posiadanie doświadczenia obejmującego wykonanie przynajmniej dwóch
usług w wymiarze 1.200 000wmk każda.
Odwołujący podniósł, że cel określenia wymogu dotyczącego doświadczenia w sposób,
w jaki zr
obił to Zamawiający jest jasny - wykonawca, który chce realizować obie Części
Zamówienia powinien mieć większe doświadczenie, niż wykonawca, który chce realizować
tylko jedną Część. Wykonywanie usług jednocześnie w ramach obu Części Zamówienia
wymaga bowie
m od wykonawcy większego zaangażowania i znacznie lepszej organizacji
pracy, niż w wypadku realizacji jednej Części. Określony przez Zamawiającego wymóg jest
zatem proporcjonalny i uzasadniony, jak również w tym zakresie nie był kwestionowany
przez wykonaw
ców. Wykonawca Arriva złożył ofertę w stosunku do obu Części Zamówienia,
jednak nie spełnił warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia dla każdej
z nich. Przeciwnie, wykonawca Arriva powołał dokładnie to samo doświadczenie w stosunku
do obu Części Zamówienia. Z treści złożonej przez wykonawcę Arriva oferty wynika, że
warunek udziału w postępowaniu dot. doświadczenia został przez niego spełniony poprzez
wykonanie usług na podstawie dwóch umów, jednej realizowanej w Grudziądzu, a drugiej
w Elblągu. Spośród tych dwóch usług, usługa zrealizowana w Grudziądzu spełnia
postawiony przez Zamawiającego wymóg minimalnego wymiaru wynoszącego 1.200.000
wkm. Usługi realizowane przez wykonawcę Arriva w Elblągu nie przekroczyły natomiast tego
pułapu w żadnym okresie, co wynika wprost zarówno z JEDZ złożonego przez Arriva, jak i z
wydanych dla Arriva referencji. Wykonawca Arriva wskazał w JEDZ, że dla Części I
Zamówienia Zamawiający powinien wziąć pod uwagę usługi zrealizowane przez niego na
podstawie obu ww. umów w okresie od lutego 2016 r. do stycznia 2017 r., a dla Części II
Zamówienia usługi zrealizowane w okresie od lutego do grudnia 2017 r. Wykonawca ten
zakwalifikował zatem wykonane usługi podwójnie, tj. zaliczył te same usługi dwukrotnie, raz
dla Części I, a raz dla Części II Zamówienia, podczas gdy w rzeczywistości wykazał
spełnienie wymogu określonego w pkt V.1.2).b) SIWZ tylko raz. Zamawiający wymagał, by
wykonawca wykonał wcześniej przynajmniej jedną usługę dla każdej Części Zamówienia,
podczas gdy wykonawca Arriva jedną i tę samą usługę wskazał dla obu Części Zamówienia,
a jedynie w sztuczny sposób rozdzielił ją na dwa okresy i okresy te przyporządkował do
poszczególnych Części Zamówienia. Takie działanie wykonawcy Arriva uznać należy za
niedopuszczalne.
W dalszej części Odwołujący wskazał, że kwestia prawidłowego wykazania spełniania
warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia była przedmiotem pytań
wykonawców zadanych Zamawiającemu, na które odpowiedział on w dniu 22 stycznia 2018
r. W pytaniu nr 3 jeden z wykonawców zapytał: Prosimy o doprecyzowanie zdolności
2018-03-15 14:20
technicznej lub zawodowej tzn. czy wykonawca posiadający referencje w ramach dwóch
różnych umów z różnymi podmiotami, gdzie razem sumarycznie w trakcie 1 roku wykonał
usługę przewozu osób w ramach komunikacji miejskiej na min. 1.500.000 wkm [wymóg ten
został później obniżony do 1.200.000 wkm] może tych samych referencji użyć dla części I i II
zamówienia? Na pytanie to Zamawiający odpowiedział wskazując, że [Z]godnie z zapisami
SIWZ o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki
udziału w postępowaniu dotyczące zdolności technicznej i zawodowej odpowiednio dla
każdej części zamówienia. Zamawiający nie zmienił w tym zakresie postanowień SIWZ i w
żadnym wypadku nie dopuścił posłużenia się tym samym doświadczeniem dwukrotnie, tj. na
potrzeby obu części Zamówienia, tak jak uczynił to wykonawca Arriva. Wskazał on również
jasno, że ubieganie się o obie Części Zamówienia wymaga odpowiedniego doświadczenia w
stosunku do każdej z Części. Z oferty wykonawcy Arriva wynika jednak, że wykonawca ten
doświadczeniem takim nie dysponował. Postępowanie wykonawcy Arriva jest również
sprzeczne z celem ustanowienia wymogu wykazania doświadczenia odpowiednio dla każdej
Części Zamówienia - celem tego wymogu było bowiem ograniczenie kręgu wykonawców do
tych, którzy byliby zdolni do zrealizowania obu Części Zamówienia jednocześnie.
Wykonawca Arriva wykazał natomiast jedynie posiadanie doświadczenia potencjalnie
wystarczającego do zrealizowania jednej Części Zamówienia nabytego w dwóch kolejnych
latach, starając się niejako doświadczenie to „zdublować”. Na podstawie oferty wykonawcy
Arriva nie sposób jest zatem uznać, że wykonawca ten dawał rękojmię należytej realizacji
obu Części Zamówienia.
W podsumowaniu Odwołujący wskazał, że wykonawca Arriva nie wykazał spełniania
warunków udziału w postępowaniu w zakresie niezbędnym do ubiegania się o obie Części
Zamówienia, bowiem posłużył się tym samym doświadczeniem w stosunku do obu Części
Zamówienia, co nie było dopuszczalne.
Z tej przyczyny wykonawca Arriva powinien zostać wykluczony z udziału w postępowaniu w
stosunku do obu Części Zamówienia, bowiem ubiegając się o obie Części powinien był
wykazać posiadanie doświadczenia łącznie dla każdej z nich, czego nie uczynił. Z uwagi na
spełnienie przesłanki wykluczenia określonej w art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp oferta złożona przez
Arriva powinna była zostać uznana za odrzuconą w stosunku do obu części zamówienia na
podstawie art. 24 ust.4 Pzp.
Wybór wykonawcy podlegającego wykluczeniu stanowi
naruszenie ww. przepisów, jak również art. 7 ust. 1 oraz ust. 3 Pzp, bowiem Zamawiający
bezpodstawnie preferencyjnie potraktował ofertę wykonawcy Arriva, chcąc udzielić
zamówienia (część I) wykonawcy wybranemu niezgodnie z przepisami.
Odnośnie zarzutu dotyczącego nieprzedłożenia przez Arriva aktualnych dokumentów
dotyczących spółki BTS, Odwołujący podniósł, że wymóg przedłożenia dokumentów
aktualnych na dzień złożenia oznacza - w wypadku zaświadczeń o niezaleganiu w płatności
podatków oraz składek na ubezpieczenia społeczne - że dokumenty te powinny potwierdzać
stan na „teraz”, a nie stan historyczny. Stanowisko to znajduje potwierdzenie w doktrynie i
orzecznictwie. Tymczasem wykonawca Arr
iva złożył dokumenty dotyczące spółki BTS,
potwierdzające brak przesłanki wykluczenia określonej w art. 24 ust.1 pkt 15 Pzp, które nie
korzystają z domniemania aktualności na dzień ich złożenia. Dokumenty te, tj.
zaświadczenie o niezaleganiu w płatności podatków oraz zaświadczenie o niezaleganiu w
płatności składek na ubezpieczenie społeczne zostały wydane odpowiednio w dniach 15 i 17
listopada 2017 r., a zatem przeszło na trzy miesiące przed dniem ich złożenia, nie sposób
zatem twierdzić, że są objęte domniemaniem aktualności zawartych w nich danych.
Pomimo złożenia dokumentów, których nie sposób uznać za aktualne, a zatem pomimo
niewykazania, że w stosunku do spółki BTS nie zachodzą podstawy wykluczenia,
Zamawiający dokonał wyboru oferty Arriva w ramach Części I Zamówienia. Tym samym
Zamawiający naruszył art. 26 ust. 1 Pzp, art. 25 ust. 1 Pzp, art. 22a ust. 3 Pzp oraz art. 24
ust. 1 pkt 15 Pzp
, bowiem wybrał ofertę wykonawcy, który nie wywiązał się z obowiązku
złożenia aktualnych dokumentów na wezwanie Zamawiającego. Konsekwencją takiego
postępowania Zamawiającego było również naruszenie art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp, bowiem
Zamawiający potraktował wykonawcę Arriva w sposób preferencyjny i dokonał wyboru jego
oferty z naruszeniem przepisów ustawy.
Odnośnie zarzutu dotyczącego niespełnienia warunków udziału w postępowaniu przez
wykonawcę M. Sp. z o.o. Odwołujący wskazał, że w części II zamówienia M. wykazał się
posiadaniem doświadczenia nabytego na podstawie umowy zawartej ze spółką MPK
Wrocław, która nie jest organizatorem publicznego transportu zbiorowego. Odwołujący
przywołał treść art. 4 ust. 1 pkt 9 p.t.z., organizatorem publicznego transportu zbiorowego
jest właściwa jednostka samorządu terytorialnego albo minister właściwy do spraw
transportu, zapewniający funkcjonowanie publicznego transportu zbiorowego na danym
obszarze. Zgodnie natomiast z art. 7 ust. 1 pkt 1 p.t.z. na linii komunikacyjnej albo sieci
komunikacyjnej w gminnych przewozach pasażerskich organizatorem publicznego transportu
zbiorowego jest gm
ina. W wypadku gminnych przewozów pasażerskich na terenie
Wrocławia, organizatorem jest zatem Gmina Wrocław. Spółka MPK Wrocław jest spółką
komunalną, której Gmina Wrocław powierzyła realizację przewozów pasażerskich na terenie
Wrocławia, i która zawarła z Gminą Wrocław umowę w tym zakresie. Spółka MPK Wrocław
jest zatem jedynie operatorem publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu art. 4 ust. 1
pkt 8 p.t.z. Wykonawca M., na podstawie umowy nr 533/IR/2014 z dnia 16 grudnia 2014 r.,
zawartej ze Spółką MPK Wrocław świadczy usługi przewozowe w ramach komunikacji
zbiorowej we Wrocławiu. Wykonawca ten nigdy nie zawarł jednak żadnej umowy z Gminą
Wrocław i jest jedynie podwykonawcą Spółki MPK Wrocław. Na istotną różnicę pomiędzy
doświadczeniem nabytym na podstawie umowy zawartej z organizatorem publicznego
transportu zbiorowego, a doświadczeniem nabytym na podstawie umowy zawartej jako
podwykonawca z innym przewoźnikiem wskazała KIO w wyroku z dnia 19 lutego 2018 r.,
KIO 207/18, KIO 221/18. W wyroku tym podkreślono specyfikę umów zawartych
bezpośrednio z organizatorem publicznego transportu zbiorowego, jak również wskazano na
wymóg posiadania doświadczenia nabytego w ramach realizacji takiej właśnie umowy jest
uzasadniony w sytuacji, w której przedmiotem zamówienia jest realizacja podobnych usług,
tj. usług świadczonych na rzecz organizatora publicznego transportu zbiorowego, tak jak ma
to miejsce w wypadku z
amówienia.
Odwołujący podkreślił, że wykonawca M. nie sprostał jednak temu wymogowi, bowiem
udowodnił on jedynie posiadanie doświadczenia w realizacji usług przewozu jako
podwykonawca Spółki MPK Wrocław, nigdy nie zawarł natomiast umowy z organizatorem
publicznego transportu zbiorowego we Wrocławiu, tj. z Gminą Wrocław i nie posiada
żadnego doświadczenia w realizacji usług na rzecz Gminy Wrocław. Co więcej, fakt ten
wynika wprost już z samej treści JEDZ złożonego przez wykonawcę M. oraz z treści
wydanych przez Spółkę Wrocław referencji, gdzie wskazano, że to właśnie Gmina Wrocław,
a nie Spółka MPK Wrocław, jest organizatorem publicznego transportu zbiorowego we
Wrocławiu.
Z uwagi na fakt, że wykonawca M. w rzeczywistości nie wykazał spełnienia warunków
udziału w postępowaniu w zakresie Części II Zamówienia, bowiem nie posiada
doświadczenia wymaganego przez Zamawiającego, powinien on zostać wykluczony z
postępowania w zakresie Części II Zamówienia na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp, a jego
oferta powinna była zostać uznana za odrzuconą na podstawie art. 24 ust. 4 Pzp. Wybór
oferty wykonawcy M.
, podlegającego wykluczeniu stanowi naruszenie ww. przepisów, jak
również art. 7 ust. 1 oraz ust. 3 Pzp, bowiem Zamawiający bezpodstawnie preferencyjnie
potraktował ofertę M., chcąc udzielić zamówienia wykonawcy wybranemu niezgodnie z
przepisami ustawy.
Wykazując legitymację do wniesienia odwołania, Odwołujący wskazał, że jego oferta została
wstępnie sklasyfikowana przez Zamawiającego na trzeciej pozycji w zakresie Części I
Zamówienia oraz na czwartej pozycji w zakresie Części II Zamówienia, jednak na skutek
ponownej oce
ny ofert może ona w dalszym ciągu zostać uznana za najkorzystniejszą.
Należy podkreślić, że w postępowaniach wszczętych po dniu 28 lipca 2016 r., zgodnie z art,
25a ust. 1 oraz art. 26 ust. 1 Pzp
, zamawiający dokonują kompleksowej oceny (wraz z
dokumentami
poświadczającymi spełnienie warunków udziału w postępowaniu oraz brak
podstaw wykluczenia) jedynie oferty sklasyfikowanej na pierwszej pozycji, podczas gdy
pozostałe oferty takiej kompleksowej ocenie nie podlegają. Pozostali wykonawcy, których
oferty nie
zostały wybrane, zachowują interes prawny w korzystaniu ze środków ochrony
prawnej przewidzianych w Pzp
niezależnie od pozycji, na których ich oferty zostały wstępnie
sklasyfikowane przez zamawiającego. Stanowisko to znajduje potwierdzenie zarówno w
opinii
UZP jak i orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej. Interesu Odwołującego w żaden
sposób nie wyklucza także fakt złożenia oferty przekraczającej kwotę, jaką Zamawiający
zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. Zamawiający ma możliwość
zwiększenia budżetu w wypadku uznania oferty Odwołującego za najkorzystniejszą.
Stanowisko to potwierdza orzecznictwo KIO. Również ewentualne unieważnienie
postępowania pozostaje bez wpływu na interes Odwołującego w uzyskaniu zamówienia, co
przesądzono w wyroku TSUE z dnia 5 kwietnia 2016 r., C-689/13.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu: unieważnienia
czynności polegających na dokonaniu oceny złożonych ofert oraz dokonaniu wyboru jako
najkorzystniejszej oferty Arriva w ramach części I zamówienia, powtórzenia czynności
badania i oceny ofert złożonych w ramach części I zamówienia, wykluczeni wykonawcy
Arriva z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp w ramach obu części
zamówienia, jako wykonawcy, który nie wykazał spełniania warunków udziału
w postępowaniu, unieważnienia czynności polegających na dokonaniu oceny złożonych ofert
oraz dokonaniu wyboru jako najkorzystniejszej oferty M.
w ramach części II zamówienia,
powtórzenia czynności badania i oceny złożonych ofert w ramach części II zamówienia,
wykluczenie wykonawcy M.
z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp w ramach
części II zamówienia jako wykonawcy , który nie wykazał spełniania warunków udziału w
postępowaniu, obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania i nakazanie
Zamawiającemu zapłaty kwoty 18 600 zł, stanowiącej uzasadnione koszty Odwołującego z
tytułu wpisu od odwołania oraz z tytułu wynagrodzenia pełnomocników.
Sygn. akt KIO 501/18
W dniu 16 marca 2018r.
Odwołujący - Europa Express City Sp. z o.o. - wniósł do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wobec czynności i zaniechań
Zamawiającego w zakresie części I zamówienia.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu
1. art 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp poprzez bezpodstawne wyklucze
nie Odwołującego
mimo niespełnienia przesłanki wykluczenia zawartej w tym przepisie
2.
art. 24 ust 4 poprzez odrzucenie na jego podstawie oferty Odwołującego, mimo że
przepis ten nie stanowi przesłanki odrzucenia oferty, których zamknięty katalog
znajduje się w art. 89 ust 1 ustawy Pzp
3.
naruszenie art. 7 ust 1 ustawy poprzez nierówne (odmienne) potraktowanie
Odwołującego oraz wszystkich pozostałych wykonawców, mimo iż w ofertach tych
wykonawców pojawiły się te same omyłki a tylko wobec Odwołującego zamawiający
podjął decyzję o wykluczeniu go z postępowania
4.
art. 92 ust. 1 pkt 3 oraz zasady przejrzystości z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez
zaniechanie podania uzasadnienia faktycznego i prawnego czynności odrzucenia
oferty Odwołującego na podstawie art. 24 ust. 4
5. art. 87 ust. 1 ustawy poprzez dokonanie modyfikacji oferty wykonawcy,
któremu
przyznano zamówienie - ARRIVA Bus Transport Polska Sp. z o. o. wskutek złożonych
przez tego wykonawcę wyjaśnień, co stanowi negocjacje treści oferty i zakazaną jej
zmianę.
6. Art. 8
ust. 1 oraz ust. 3 ustawy Pzp poprzez odmowę ujawnienia treści oferty Arriva
Bus Transport Polska Sp. z o. o, mimo że zastrzeżenie w niej tajemnicy
przedsiębiorstwa nie spełnia wymogów wynikających z tych przepisów oraz art. 11
ust. 4 ustawy o zwalczaniu n
ieuczciwej konkurencji a uzasadnienie zastrzeżenia
informacji nieujawnionej jest zbiorem lakonicznych ogólników.
7.
Art. 14 ustawy Pzp oraz art. 83 § 1 Kc poprzez uznanie skuteczności zastrzeżenia
informacji w ofercie Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o, m
imo że było to
zastrzeżenie mające na celu ukrycie innej czynności prawnej.
8.
Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp poprzez niezgodność oferty M. oraz Arriva (w części
niejawnej) z treścią SIWZ w zakresie warunków technicznych oferowanego pojazdu.
Odwołujący wniósł o nakazanie unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
unieważnienie wykluczenia Odwołującego z postępowania, ujawnienia treści oferty Arriva
Bus Transport Polska, ponowną ocenę ofert z zachowaniem zasady równego traktowania.
Wykazując interes we wniesieniu odwołania, Odwołujący podniósł, że złożył ofertę
w postępowaniu, która gdyby nie naruszenia prawa wskazane w odwołaniu powinna zostać
uznana za najkorzystniejszą. Wskutek wykluczenia oferty Odwołującego oraz zaniechania
odrzucenia ofert
lub wykluczenia z postępowania innych wykonawców (w tym wykonawcy,
którego oferta została uznana za najkorzystniejszą), Odwołujący został pozbawiony
możliwości uzyskania zamówienia i tym samym poniesie szkodę w postaci utraconych
ko
rzyści, o ile czynności zamawiającego nie zostaną unieważnione. Jednocześnie zgodnie z
orzecznictwem TSUE - wyrok z dnia 5 kwietnia 2016 r. w sprawie C-689/13
, wskazał, że
Odwołujący ma interes we wniesieniu odwołania, nawet gdyby jego oferta podlegała na
dowolnej podstawie eliminacji z postępowania, gdyż te same podstawy zachodzą wobec
innych ofert które także powinny być wyeliminowane, gdyby nie naruszono zasady równego
traktowania.
Odnośnie wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust. 1
pkt 17 Pzp z uwagi na to, że w ofercie Odwołującego podano nieprawdziwą informację co do
liczby miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi, wynoszącą 28, Odwołujący
podniósł, że ocena zamawiającego co do przesłanki wykluczenia jest całkowicie błędna.
Niezwłocznie po otwarciu ofert pismem z dnia 02 lutego 2018r. Odwołujący poinformował
Zamawiającego o błędnie wpisanej w ww. miejscu liczbie i prosił o poprawienie zapisu jako
omyłki pisarskiej. Wykazał jednocześnie, że podana liczba 28 jest omyłkowym powieleniem
liczby oferowanych autobusów, w tym liczby autobusów całkowicie niskopodłogowych.
Zasygnalizował więc omyłkę najszybciej jak było to możliwe i jednocześnie przedstawił
podstawy popełnienia omyłki. Już sam ten fakt przesądza, że nie wskutek niedbalstwa lub
lekkomyślności, ani tym bardziej celowo, lecz wskutek zwykłej niezmierzonej omyłki, którą
stara
ł się naprawić podał niewłaściwe dane. Zamawiający jako profesjonalista świetnie wie,
że nie istnieją autobusy, które maja liczbę miejsc usytuowanych na poziomie podłogi
sięgającą wartości podanej omyłkowo przez Odwołującego. Zamawiający, mimo to nie podjął
też jakiejkolwiek próby ustalenia i nie przedstawił jakiegokolwiek dowodu, że informacje
niezgodne z kompletacją autobusu zostały podane wskutek okoliczności zawartych
w przesłance (niedbalstwa lub lekkomyślności). Nie zwrócił też uwagi, że ich natychmiastowe
skorygowanie przed jakimikolwiek czynnościami zamawiającego w postępowaniu powoduje,
że nie mogą one już wpłynąć na decyzje zamawiającego. Odwołujący wskazał, że
samodzielnie i bez wezwania natychmiast skorygował swój błąd, a zamawiający nie wzywał
i nie musiał wzywać.
W zakresie zarzutu z pkt 2 Odwołujący podniósł, że czynność odrzucenia oferty jest
oczy
wiście sprzeczna z treścią przepisu art. 24 ust. 4 Pzp, przepis ten nie stanowi przesłanki
odrzucenia oferty, co wynika wprost z jego wykładni językowej, a także wykładni systemowej
ustawy, zawierającej kompletne przesłanki odrzucenia oferty w art. 89 ust. 1 Pzp.
W zakresie zarzutu z pkt 3 dotyczącego naruszenia art. 7 ust. 1 Pzp, Odwołujący podniósł,
że taki sam błąd popełnili inni wykonawcy podający liczbę miejsc na poziomie niskiej podłogi
inna niż w typie oferowanego przez nich autobusu. Zamawiający nie uznał jednak, że w ich
przypadku jest to podstawa do wykluczenia z postępowania. Jest to rażące naruszenie
zasady równego traktowania z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp.
W zakresie zarzutu z pkt 4 dotyczącego naruszenia art. 92 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 7 Pzp,
Od
wołujący wskazał, że informacja o wyborze oferty najkorzystniejszej nie zawiera żadnego
uzasadnienia wskazującego na zasadność odrzucenia oferty Odwołującego naruszając
przepis art. 92.
Uzasadnienia takiego brak także w indywidualnych ocenach sporządzonych
przez członków komisji przetargowej oraz protokole postępowania. Działanie bezprawne i
noszące charakter uznaniowy, bez wskazania motywów, którymi kierowano, narusza zasadę
przejrzystości.
W zakresie zarzutu z pkt 5 i częściowo 3 oraz 7 Odwołujący wskazał, że Zamawiający
wezwał wszystkich wykonawców do wyjaśnień, co do liczby miejsc na poziomie niskiej
podłogi. Wskutek wezwania, w ocenie Odwołującego w odpowiedziach niektórzy wykonawcy
-
w szczególności Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o. oraz M. zmienili/uzupełnili swą
ofertę w tym zakresie a zamawiający te zmiany zaaprobował. Wskazał, że wykonawca M. w
ofercie w części „wymagania techniczne dla autobusów” dla części I - zamówienia „autobusy
9 metrowe midi)
podał, że liczba miejsc na poziomie niskiej podłogi bez podestów wynosi 2
(pkt 1.3.2), zaś w przypadku autobusów „maxi” w odpowiednim punkcie - wskazano liczbę 6.
Jednocześnie na str. 3 formularza oferty wskazano, że liczba miejsc usytuowanych
bezpośrednio na poziomie niskiej podłogi (a więc bez podestów) wynosi 5,a więc nie zgadza
się z żadną z powyższych liczb. Mimo to nie uznano żadnej z liczb za informację
nieprawdziwą, choć oczywiście któraś nie może być prawdziwa i stosując logikę
zamawiającego przyjętą w ocenie oferty Odwołującego - powinna być odstawą wykluczenia z
postępowania na podstawie art. 24 ust 1 pkt 17. W rysunkach przedstawionych na wezwanie
zamawiającego tych miejsc jest 5, przy czym nie spełniają one wymagań SIWZ
(szczegółowe uzasadnienie w zarzucie do lit h) i jest to jedynie próba wykazania, że podana
w formularzu oferty liczba nie jest zawyżona. Być może omyłkowo, ale wykonawca nie
wycofał się z błędu, lecz mimo iż prowadzi go to do sprzeczności z wymogami SIWZ próbuje
wykazywać dostępność wyższej liczby miejsc bezpośrednio na poziomie niskiej podłogi.
Odwołujący podniósł, że w takiej sytuacji faktycznej zamawiający uznaje za prawidłowe
zachowanie wykonawcy, który zamiast wycofać się z omyłki dąży do zmiany oferty, która jest
zabroniona oraz wyklucza Odwołującego, który rzetelnie przyznaje się do omyłki. Prowadzi
to do rażącego naruszenia zasady równego traktowania, gdyż odwołujący został wykluczony
z postępowania, podczas gdy innych wykonawców w tej samej, a nawet bardziej wątpliwej
co do rzetelności informacji w ofertach, sytuacji poproszono o wyjaśnienia i dopuszczono
zmianę treści oferty, mimo iż w uzasadnieniu wyboru oferty zamawiający sam twierdzi, że
gdy informacja jest nieprawdziwa - nie podlega ona sanowaniu.
Odwołujący wskazał, że
prostując popełnioną omyłkę de facto pogorszył swoją pozycję w świetle kryteriów oceny
ofert, gdyż sprostował do rzeczywistej niżej wartości liczbę miejsc na poziomie niskiej
podłogi co stanowi kryterium oceny ofert.
W zakresie zarzutu z pkt 6 i 7 Odwołujący podniósł, że Zamawiający nie ujawnił treści oferty
wykonawcy zastrzeżonych dla pozoru. Informacje o liczbie miejsc i sposobie ich
rozmieszczenia jak też miejsca, w którym zamontowany jest biletomat to informacje, które
może zweryfikować każdy przypadkowy pasażer autobusu. Tajemnica nie może być więc
skutecznie zastrzeżona, a próba jej nie podania w ofercie do wiadomości publicznej jest
jedynie próbą uniknięcia weryfikacji prawidłowości oferty przez konkurentów w przetargu.
Jest to więc czynność pozorna naruszająca nie tylko art. 8, ale także art. 14 ustawy Pzp oraz
odpowiedni wskazany na wstępie przepis Kc. Jednocześnie, w wyjaśnieniach dotyczących
liczby miejsc na poziomie niskiej podłogi z dnia 9 lutego (data wpływu do zamawiającego 12
lutego) załączniki nr 1 i 3 zastrzeżono, jako tajemnicę przedsiębiorcy bez jakiegokolwiek
uzasadnienia. Wskazano jedynie, że stanową one rozwiązania techniczne producenta
i dlatego są tajemnicą Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o. Fakt, że rozwiązania
t
echniczne są rozwiązaniami ich autora (producenta) jest oczywisty w każdym przypadku.
Jednocześnie z faktu, że rozwiązania techniczne rzeczy wyprodukowanej należą do
producenta nie jest żadnym uzasadnieniem, by uznać je za tajemnicę przedsiębiorcy, który
j
est jak Arriva w tym przypadku klientem tego producenta. Zważyć należy, że sam producent
nie zastrzegł tej tajemnicy lub co najmniej Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o. nie
przedstawia tego zastrzeżenia czym uchybia obowiązkowi wykazania, że informacja
zastrzegana jest faktycznie tajemnicą przedsiębiorstwa.
W zakresie zarzutu z pkt 8 Odwołujący podniósł, że w załączniku 1 do SIWZ str. 4 pkt 1.3
oraz 1.3.1 oraz 1.3.2 określono wymagania dotyczące dostępności miejsc dla inwalidy. Dalej
w zał 1 str. 20 pkt 11.7 wraz z podpunktami mowa jest o spełnieniu warunków z regulaminu
107 EKG/ONZ, który w załączniku nr 8 (warunki techniczne pojazdów) mówi, że: miejsca dla
inwalidy (min 4) muszą być zlokalizowane w pobliżu II - gich drzwi i przynajmniej 2 z nich
muszą być przodem do kierunku jazdy. W załączniku 1.1 do SIWZ po stronie 22 załączone
są symbole (piktogramy) zgodne ze wzorami zawartymi w wymienionym powyżej
regulaminem 107 EKG/ONZ oraz miejsca ich umieszczenia. Np.: symbol miejsce specjalne
oznaczone piktog
ramem N3 mają znajdować się: „lokalizacja 1 nad fotelem bezpośrednio
przed II drzwiami po prawej stronie...”, „lokalizacja 2 - nad fotelami bezpośrednio za
miejscem na wózki po lewej stronie...". Takie lokalizacje w/w piktogramów znajdują
w eksploatowanych przez zamawiającego autobusach 9m typ autosan Sancity 9LE. Wniosek
-
autobusy autosan Sancity 9 LE nie spełniają warunków SIWZ obecnego przetargu.
Ponadto w zał. nr 1 do SIWZ str. 20 pkt 10.10 zamawiający zaleca zastosowanie za
prz
ednimi drzwiami foteli „półtora” w miejsce foteli podwójnych. Powód - zachowanie
swobodnego przejścia pasażerów zgodnie z regulaminem 107 EKG/ONZ. W odpowiedzi na
wezwanie zamawiającego o udokumentowanie ilości miejsc dostępnych z niskiej podłogi jak i
sposobu ich umiejscowienia firma M.
przedstawiła rysunki dokumentujące dostępność 5
miejsc z niskiej podłogi. Standardowe rozwiązania tego modelu pojazdu posiadają 4 miejsca
dostępne z niskiej podłogi (źródło www.autosan.pl i zakładka pojazd sancity 9 LE).
„Zamontowanie” 5 foteli dostępnych z niskiej podłogi było zabiegiem wyłącznie w celu
osiągnięcia wyższej punktacji. Równocześnie takie rozwiązanie techniczne powoduje, że
pojazd nie spełnia warunków technicznych regulaminu 107 EKG/ONZ w zakresie opisanego
w załączniku nr 4 oraz załączniku nr 8. w zakresie minimalnej szerokości przejścia dla
pasażerów. Z przytoczonych powyżej faktów wynika niezgodność zaoferowanego pojazdu z
SIWZ, a nawet art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp, po
nieważ w załączonym do oferty
Formularzu ofertowym przedstawił on nieprawdziwą informację.
Ponadto, Odwołujący wskazał, nie mogąc jednocześnie zweryfikować ze względu na
wadliwie zastrzeżoną tajemnicę przedsiębiorstwa, że co najmniej niektóre rozwiązania
t
echniczne w pojazdach oferowanych przez Arriva są niezgodne z SIWZ, w tym liczba
i rozmieszczenie miejsc na niskiej podłodze.
Na podstawie dokumentacji akt sprawy oraz biorąc pod uwagę stanowiska stron
i uczestnika
postępowania zaprezentowane w trakcie rozprawy, Izba ustaliła i zważyła,
co następuje:
Odwołania podlegają oddaleniu.
Odwołanie Mobilis - Sygn. akt 494/18
1.
zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 24 ust. 4 oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3
Pzp pol
egający na zaniechaniu wykluczenia w części I i II zamówienia wykonawcy Arriva
Bus Transport Polska sp. z o.o. (dalej Arriva)
z uwagi na brak potwierdzenia spełniania
warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia.
W tym zakresie Izba ustaliła, co następuje:
Zgodnie z pkt V.1.2.b) SIWZ, w brzmieniu zmienionym w dniu 12 stycznia 2018 r.
wykonawcy
ubiegający się o udzielenie zamówienia winni spełnić warunek udziału
w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej i zawodowej tj. wykazać, że w okresie
ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy - w tym okresie, wykonawca wykonał należycie lub wykonuje
należycie przynajmniej l (jedną) usługę przewozu osób w ramach komunikacji miejskiej,
podmiejskiej lub zastępczej z wykorzystaniem sieci komunikacji miejskiej lub podmiejskiej
świadczoną autobusami w liczbie minimum 1.200,000 (jeden milion dwieście tysięcy)
wozokil
ometrów (dalej wzkm) przy czym powyższa liczba wozokilometrów musi być
osiągnięta w ciągu maksymalnie 1 (jednego) roku świadczenia usługi na podstawie
maksymalnie 3
(trzech) umów o świadczenie usług w zakresie publicznego transportu
zbiorowego zawartych z organizatorami publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu
przepisów ustawy z dnia 16.12.2010 r. o publicznym transporcie zbiorowym (Dz.U. 2017 r.
poz. 2136) - dla k
ażdej z części zamówienia.
Izba ustaliła także, że kwestia warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia
była przedmiotem pytania jednego z wykonawców. W pytaniu nr 3 wykonawca prosił o
„doprecyzowanie zdolności technicznej lub zawodowej tzn. czy wykonawca posiadający
referencje w ramach dwóch różnych umów z różnymi podmiotami, gdzie razem sumarycznie
w trakcie 1 roku wykonał usługę przewozu osób w ramach komunikacji miejskiej na min.
1 500
000 wzkm (wymóg został obniżony do 1 200 000wzkm) może tych samych referencji
użyć dla części I i II zamówienia. W dniu 22 stycznia 2018r. Zamawiający odpowiedział
wskazując, że „zgodnie z zapisami SIWZ o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się
wykonawcy, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu dotyczące zdolności
technicznej i zawodowej odpowiednio dla każdej części zamówienia”.
W dalszej części ustalono, że w zakresie części I i II oferty złożyli wykonawcy: Europa
Express, Arriva, M.
, Mobilis. W części I Zamawiający w dniu 6 marca 2018r. przekazał
wykonawcom informację o wyborze jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Arriva, zaś
w dniu 5 marca
– informację o wyborze jako najkorzystniejszej w części II oferty M..
Wykonawca Arriva, składając ofertę na obie części zamówienia wskazał w części C
Jednolitego Europejskiego Dokumentu Zamówienia (JEDZ), że dysponuje następującym
doświadczeniem:
-
dla części I - w okresie od 1 lutego 2016 r. do 31 stycznia 2017 r. na podstawie umowy na
świadczenie autobusowych usług przewozowych komunikacji miejskiej z dnia 20 stycznia
2009 r. zawartej z Gminą - Miastem Grudziądz w liczbie 1.577.066,33 wzkm oraz na
podstawie umowy nr ZP-05-
2013/03 o świadczenie autobusowych usług przewozowych
komunikacji miejskiej z dnia 29 listopada 2013 r. zawartej z Gminą - Miastem Elbląg w liczbie
1.125.471,50 wzkm,
-
dla części II - w okresie od 1 lutego 2017 r. do 31 grudnia 2017 r. na podstawie umowy na
świadczenie autobusowych usług przewozowych komunikacji miejskiej z dnia 20 stycznia
2009 r. zawartej z Gminą - Miastem Grudziądz w liczbie 1 435 984,33 wzkm oraz na
podstawie umowy nr ZP-05-
2013/03 o świadczenie autobusowych usług przewozowych
komunikacji miejskiej z dnia 2
9 listopada 2013 r. zawartej z Gminą - Miastem Elbląg w liczbie
1.030.524,60 wzkm.
W dniu 19.02.2018r. Zamawiający, w oparciu o art. 26 ust. 1 Pzp, skierował do Arriva
wezwanie do złożenia aktualnych na dzień złożenia dokumentów, w tym m.in. poświadczenia
należytego wykonania usług w zakresie regularnego przewozu autobusowego w komunikacji
miejskiej na rzecz Gminy Miasta Elbląg oraz na rzecz Gminy Miasta Grudziądza. W
odpowiedzi Arriva przedłożył:
1.
poświadczenie z dnia 25 stycznia 2018r Zarządu Komunikacji Miejskiej w Elblągu, w
którym potwierdzono, że Arriva wykonuje usługi w zakresie regularnego przewozu
autobusowego w komunikacji miejskiej w ramach publicznego transportu zbiorowego od dnia
1 stycznia 2014r. na podstawie umowy ZP-05-2013/03 zawartej dnia 29 listopada 2013.
Wykazano następujące ilości wzkm:
- 01.02.2015-31.01.2016 - 1 139 585,5wzkm
- 01.02.2016
– 31.01.2017 - 1 125 471,5 wzkm
- 01.02.2017-31.12.2017 - 1 030 524,6 wzkm
2.
poświadczenie z dnia 23 stycznia 2018r. Wydziału Transportu Urzędu Miejskiego
w Grudziądzu, w którym potwierdzono, że Arriva wykonuje usługi w zakresie regularnego
przewozu autobusowego w komunikacji miejskiej w ramach publicznego transportu
zbiorowego od dnia 20 lipca 2009r. na podstawie umowy zawartej dnia 20 stycznia 2009r.
Wykazano następujące ilości wzkm:
- 01.02.2015
– 31.01.2016 - 1433 955,33 wzkm,
- 01.02.2016- 31.01.2017 - 1 577 066,33 wzkm
- 01.02.2017
– 31.12.2017 - 1 435 984,33 wzkm
Uwzględniając powyższe, Izba uznała, że twierdzenie Odwołującego, iż w przypadku
złożenia oferty na obie części zamówienia brak było możliwości powoływania się na
doświadczenie obejmujące wykonywanie w różnych okresach czasu usługi realizowanej w
oparciu o jedną i tę samą umowę na rzecz tego samego zamawiającego, nie znajduje
oparcia w postanowieniach siwz. Przeciwnie, postanowienia siw
z nie wprowadzały żadnego
zakazu co do możliwości powołania się na usługę realizowaną w sposób ciągły na podstawie
tej samej umowy, istotne było to, aby wykonawca wykazał, że w okresie ostatnich 3 lat przed
upływem terminu składania ofert wykonał należycie min. jedną usługę przewozu w liczbie
1 200 000
wzkm, przy czym liczba wzkm musiała być osiągnięta w ciągu max 1 roku
świadczenia usługi na podstawie max 3 umów – dla każdej z części zamówienia. Oznacza
to, że wyznacznikiem doświadczenia wykonawcy była ilość wzkm zrealizowana w ciągu
jednego roku świadczenia usługi a nie ilość wkzm przejechana w ramach danej umowy. Stąd
prawidłowym i odpowiadającym treści warunku udziału w postępowaniu jest przedstawienie
przez Arriva, w złożonych poświadczeniach należytego wykonania usług, ilości
przejechanych wzkm z podziałem na okresy roczne. Sam fakt, że świadczenie usługi
przewozu było realizowane w oparciu o tę samą umowę jest jedynie aspektem formalnym,
pozostającym bez znaczenia dla oceny spełniania warunku zdolności technicznej i
zawodowej i nabytego przez wykonawcę doświadczenia.
Odwołujący w sposób zupełnie nieuzasadniony i nie znajdujący oparcia w postanowieniach
siwz
utożsamia pojęcie „usługi”, użyte w treści warunku udziału w postępowaniu, z pojęciem
„umowy” i wywodzi z tego, że usługa realizowana w oparciu o jedną i tę samą umowę to
„jedna usługa”.
Stanowiska Izby
nie zmienia także przywoływana przez Odwołującego odpowiedź na pyt. nr
3 z dnia 22 stycznia 2018r.,
która dotyczyła możliwości powoływania się na doświadczenie
nabyte w ramach dwóch różnych umów, gdzie sumarycznie w ciągu roku wykonawca
wykonał usługę przewozu o wymaganej ilości wzkm, a zatem odnosi się do zupełnie innej
sytuacji,
niż długoletnie świadczenie usług w ramach tej samej umowy.
Nie można zgodzić się ze stanowiskiem Odwołującego, że wykonawca Arriva posłużył się
tym samym doświadczeniem w ramach dwóch części zamówienia. Arriva dla każdej z części
zamówienia wykazał się innym doświadczeniem, realizowanym w innym okresie czasu o
innej wartości i ilości wzkm: w części I – od 1 lutego 2016r-do 31 stycznia 2017r., w części II
– od 1 lutego 2017 do 31 grudnia 2017r. (poszczególne okresy zostały wskazane wyżej).
W k
ażdym ze wskazanych okresów realizacji umowy, dla każdej z obu części zamówienia,
Arriva wykazał się świadczeniem usługi na rzecz Gminy Miasta Grudziądz znacznie
przekraczającej ilość 1 200 000wzkm, jaka była wymagana w warunku udziału w
postępowaniu. Oceniając ten stan faktyczny należy mieć także na względzie, że świadczenie
usług przewozu na charakter ciągły, jest świadczeniem podzielnym a okoliczność, że było
formalnie
realizowane w oparciu o jedną długoletnią umowę, nie powoduje, że wykonawca
nie nabywa
doświadczenia w każdym z kolejnych lat świadczenia usługi.
1. Zarzut naruszenia art. 26 ust. 1, art. 25 ust. 1 art. 22a ust. 3 oraz 24 ust. 1 pkt 15 w zw.
z art. 7 ust. 1 i ust. 3 oraz w zw. z § 5 pkt 2 i pkt 3 rozporządzenia w sprawie rodzajów
dokumentów (..) polegający na wyborze w części I zamówienia wykonawcy Arriva, w sytuacji
gdy wykonawca ten nie przedłożył aktualnych na dzień złożenia dokumentów
potwierdzających, że w stosunku do spółki Bus&Truck Service Sp. z o.o. - podmiotu
trzeciego, n
a zasobach którego polega wykonawca - nie zachodzą przesłanki wykluczenia z
postępowania określone w art. 24 ust. 1 pkt 15 Pzp.
W tym zakresie Izba ustaliła, że termin składania ofert został wyznaczony na 2.02.2018r.,
pismem z dnia 19.02.2018r. Zamawi
ający, działając na podstawie art. 26 ust. 1 Pzp, wezwał
wykonawcę do złożenia aktualnych na dzień składania dokumentów m.in. zaświadczenia
o niezaleganiu w podatkach i niezaleganiu w opłacaniu składek dotyczących podmiotu
trzeciego spółki Bus&Truck Service Sp. z o.o. Do pisma z dnia 28.02.2018r. wykonawca
Arriva załączył dokument z Urzędu Skarbowego wystawiony dnia 15.11.2017r., w którym
zaświadcza się, że nie ujawniono zaległości podatkowych oraz zaświadczenie ZUS
o niezaleganiu w opłacaniu składek wystawiony dnia 17.11.2017r., w którym zaświadcza się,
że wnioskodawca nie posiada zaległości.
Izba nie podzieliła stanowiska Odwołującego, iż przedłożone przez Arriva zaświadczenia
z US oraz ZUS dla podmiotu trzeciego -
spółki Bus&Truck Service Sp. z o.o. wystawione
odpowiednio 15 i 17 listopada 2017r. są nieaktualne. Aktualność dokumentów, składanych
w trybie art. 26 ust. 1 Pzp
określają z jednej strony przepisy ustawy Pzp, wskazując, że
dokument winien być aktualny na dzień jego złożenia a z drugiej strony przepisy
rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów, gdzie w § 5 pkt 2 i 3 uznaje się, że
dokumenty aktualne to dokumenty wydane nie wcześniej niż 3 miesiące przed terminem
składania ofert. Orzecznictwo KIO potwierdza, że złożone w trybie art. 26 ust. 1 Pzp
dokumenty uznaje się za aktualne, jeśli zostały wystawione nie wcześniej niż 3 miesiące
przed terminem składania ofert o ile są nadal aktualne na dzień ich złożenia tj. stan
potwierdzony tymi dokumentami nie u
legł zmianie. Dokumenty aktualne na dzień złożenia, to
zatem takie, które mimo upływu czasu od ich wystawienia nadal odzwierciedlają aktualną
sytuację wykonawcy.
Złożone przez Arriva dokumenty ZUS i US dotyczące podmiotu trzeciego zostały wystawione
nie w
cześniej niż 3 miesiące wstecz przed terminem składania ofert a zatem w sensie
formalnym są one aktualne. Odwołujący, na którym spoczywa ciężar wykazania okoliczności,
z których wywodzi korzystne dla siebie skutki prawne, nie wykazał, że stan potwierdzony
dokumentami złożonymi przez Arriva uległ zmianie. W toku rozprawy wykonawca Arriva,
składając jako dowody w sprawie zaświadczenia US i ZUS dla spółki Bus&Truck Service Sp.
z o.o. wystawione dnia 7 marca 2018r.
wykazał ponad wszelką wątpliwość, że stan
potwierdzony w dokumentach
złożonych Zamawiającemu w dniu 28.02.2018r. nie uległ
zmianie.
Brak zatem jakichkolwiek podstaw, aby przyjąć, że dokumenty ZUS i US dotyczące
podmiotu trzeciego są nieaktualne.
2.
Zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 24 ust. 4 oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3
Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy M.
Sp. z o.o. w zakresie części II
zamówienia, mimo że wykonawca nie wykazał spełniania warunków udziału w
postępowaniu bowiem powołał się na doświadczenie realizowane na rzecz Miejskiego
Przedsiębiorstwa Komunikacyjnego Sp. z o.o., które nie jest organizatorem
publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu ustawy.
Zamawiający uznał odwołanie w tym zakresie, a przystępujący po stronie Zamawiającego
wykonawca - M.
nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia odwołania w tej części.
Oświadczenie Zamawiającego o uwzględnieniu odwołania w zakresie zarzutu zaniechania
wykluczenia wykonawcy M.
w części II zamówienia jest dla Izby wiążące i nawet mimo
podtrzymywania tego Odwołującego tego zarzutu, skutkuje koniecznością umorzenia
postępowania odwoławczego w tej części.
Zgodnie z art. 186 ust. 4 Pzp,
jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił
do postępowania po stronie zamawiającego, wniesie sprzeciw wobec uwzględnienia
z
arzutów przedstawionych w odwołaniu w całości albo w części, gdy odwołujący nie wycofa
pozostałych zarzutów odwołania, Izba rozpoznaje odwołanie. Jak wynika z powyższego,
obowiązujące przepisy w takiej sytuacji uzależniają rozpoznanie odwołania od wniesienia
sprzeciwu, co w tej sprawie
nie nastąpiło. Rozstrzyganie odwołania w części, której nie
dotyczy już spór pomiędzy stronami jest bezcelowe.
Odwołanie Europa Express City sp. z o.o. Sygn. akt KIO 501/18
Zgodnie z oświadczeniem pełnomocnika Odwołującego złożonym w toku rozprawy,
odwołanie dotyczy części I zamówienia publicznego.
1.
Zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp polegający na bezpodstawnym
wykluczeniu Odwołującego z udziału w postępowaniu z uwagi na podanie błędnej liczby
miejsc usytuowanych
bezpośrednio na poziomie podłogi (28 miejsc).
Izba ustaliła, że zgodnie z rozdz. XIII Opis kryteriów (..) część I – autobusy 9m
jednym z kryteriów oceny ofert była „liczba miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie
podłogi” o wadze 20%. Ocena punktowa w tym kryterium miała zostać dokonana na
podstawie sumy liczby miejsc we wszystkich pojazdach, na podstawie wskazanej przez
wykonawcę w ofercie liczby miejsc w danym pojeździe oraz liczby pojazdów i przeliczona
według wzoru. (rozdz. XIII pkt 5 SIWZ). W pkt 1.3 – 1.3.2 Załącznika nr 1 do SIWZ
Zamawiający wskazał, że minimalna liczna miejsc siedzących dostępnych z poziomu podłogi
wynosi 2.
W formularzu ofertowym
Odwołującego w pkt 3 dla części I zamówienia wskazano „Liczba
miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi – 28.
W piśmie z dnia 2.02.2018r. skierowanym do Zamawiającego, Odwołujący poinformował, iż
„w formularzu ofertowym została popełniona ewidentna pomyłka pisarska, w części I
formularza w rubryce „Liczba miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi”
wpisaliśmy błędnie liczbę 28. Liczba miejsc jest powszechnie znana i wynika ze specyfikacji
technicznej pojazdu, z tych samych źródeł wiadomo, iż ten typ autobusu posiada
maksymalną liczbę miejsc siedzących 25, a więc omyłka pisarska jest ewidentna”.
Odwołujący wniósł o poprawienie zapisu.
Na wezwanie Zamawiającego w zakresie dodatkowego potwierdzenia wskazanej liczby
miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi, Odwołujący w piśmie z dnia
8.02.2018r. podał, że liczba miejsc wynosi 6.
W ocenie Izby, n
ie ulega wątpliwości, że w ofercie Odwołującego podano błędną,
nierealistyczną liczbę miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi (28 miejsc).
Izba nie
podzieliła, jednakże stanowiska Zamawiającego co do zakwalifikowania tego stanu
faktycznego jako podstawy do wykluczenia wykonawcy z udziału w postępowaniu w oparciu
o art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp.
Zgodnie z tym przepisem
z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawcę,
który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawi informacje wprowadzające w błąd
zamawiającego mogące mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego
w postępowaniu o udzielenie zamówienia.
Oceniając zaistniały stan faktyczny, Izba uznała, że wykonawca przy przedstawianiu
info
rmacji mogących mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w
postępowaniu istotnie nie dochował należytej staranności wymaganej od profesjonalnego
uczestnika postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Jego działaniu należy
przypis
ać lekkomyślność i niedbalstwo (niestaranne działanie). Jednak, zdaniem Izby,
podanie błędnej liczby miejsc usytuowanych na poziomie podłogi w ilości 28 z uwagi na
oczywistość tego błędu nie można uznać za informację, które mogła wprowadzić
Z
amawiającego w błąd. Sam Zamawiający przyznał w toku rozprawy, że oczywistym dla
niego
było i jest, że nie istnieją autobusy, które miałyby taką ilość miejsc na poziomie niskiej
podłogi. Błędnie podana liczba miejsc nie wywołała zatem skutku w postaci błędnej oceny
stanu faktycznego w odbiorcy tej informacji -
Zamawiającego. Oznacza to, że podana przez
wykonawcę informacja jako zupełnie nierealna nie wprowadziła Zamawiającego w błędne
przekonanie co do tego, że podana ilość miejsc 28 jest prawidłowa. Ponadto o zaistnieniu
tego ewidentnego błędu wykonawca poinformował Zamawiającego niezwłocznie po otwarciu
ofert. Okoliczności te świadczą o tym, że nie zaistniała przesłanka z art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp
do wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu.
W ocenie Izby popełniony przez wykonawcę błąd mimo, iż być może wynikał z
nieświadomego, omyłkowego działania wykonawcy nie może zostać jednak poprawiony
samodzielnie
przez Zamawiającego w trybie art. 87 ust. 1 czy 87 ust. 2 Pzp. Ustalenie
prawidłowej liczby miejsc wymagałoby działania wykonawcy, co należałoby ocenić jako
niedozwolone negocjacje po terminie składnia ofert. Liczba miejsc usytuowanych na
poziomie podłogi stanowiła istotny element oceny ofert, zatem dopuszczenie modyfikacji
oferty w tym aspekcie po upływie terminu składania ofert stanowiłoby rażące naruszenie
zasady równego traktowania i uczciwej konkurencji. Okoliczności te dowodzą, że nie
zachodziła jakakolwiek przesłanka z art. 87 ust. 1 i ust. 2 do wyjaśnienia czy też poprawienia
błędnie podanej w ofercie liczby miejsc. Nadmienić należy, że poprawna liczba miejsc
zaoferowana przez Odwołującego nie została nawet wskazana w piśmie z dnia 2.02.2018r.
Odwołujący wnosił o poprawienie liczby miejsc, nie wskazując jednocześnie jaka liczba jest
faktycznie przewidziana.
Izba stwierdziła, jednakże, iż uznanie za zasadny zarzutu naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 17
Pzp nie
może skutkować uwzględnieniem odwołania z uwagi na brzmienie art. 192 ust. 2
Pzp, zgodnie z którym Izba uwzględnia odwołanie jedynie w sytuacji, gdy stwierdzi
naruszenie przepisów ustawy, które miało lub mogło mieć istotny wpływ na wynik
postępowania. W przedmiotowym postępowaniu, przy uwzględnieniu kryteriów oceny ofert
przyjętych przez Zamawiającego (cena jednostkowa – 60%, liczba miejsc usytuowanych na
p
oziomie niskiej podłogi – 20%, liczba autobusów wyposażonych w system zliczania
pasażerów – 10%, liczba miejsc całkowicie niskopodłogowych – 10%), oferta Odwołującego,
nawet przy przyjęciu 0 pkt w kryterium liczba miejsc usytuowanych na poziomie niskiej
po
dłogi, uplasowałaby się na ostatniej, czwartej pozycji w rankingu oceny ofert. Podobnie
sytuacja wyglądałaby w sytuacji przyjęcia do oceny oferty Odwołującego liczby miejsc z ilości
6.
Okoliczność tę potwierdził Zamawiający w złożonych do akt sprawy symulacjach oceny
ofert dla części I zamówienia. Ponadto należy zauważyć, że w ofercie Odwołującego
zaproponowano cenę jednostkową 8,36zł, która jest ceną najwyższą w 60% kryterium oceny
ofert.
Zatem
nawet gdyby doszło do unieważnienia czynności wykluczenia Odwołującego
z udziału w postępowaniu na podst. art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp i dopuszczenia jego oferty do
oceny ofert, to
Odwołujący nie mógłby uzyskać tego zamówienia publicznego,
w szczególności w sytuacji braku potwierdzenia się zarzutów dotyczących ofert
bezpośrednio poprzedzających ofertę Odwołującego (M., Arriva).
Z tych względów, naruszenie przepisów ustawy nie może mieć wpływu na wynik
postępowania, co stanowi przesłankę do oddalenia odwołania w oparciu o art. 192 ust.2 Pzp.
2.
Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 Pzp
polegający na nierównym traktowaniu
wykonawców, w których to ofertach pojawiły się te same omyłki a jedynie wobec
Odwołującego Zamawiający podjął decyzję o wykluczeniu z postępowania.
Izba ustaliła, że w ofertach wykonawców: M. oraz Arriva na skutek wezwania z dnia
9.02.2018r. do dodatkowego
potwierdzenia złożonych przez tych wykonawców deklaracji nie
doszło do zmiany ilości miejsc usytuowanych na poziomie niskiej podłogi, podanych w
ofertach. Twierdzenia O
dwołującego w tym zakresie są zupełnie gołosłowne.
Bezpodstawnym jest także twierdzenie, że wykonawcy Arriva oraz M. w wyniku udzielonych
wyjaśnień uzupełnili/zmienili treść swoich ofert. Zarzut naruszenia art. 87 ust. 1 Pzp jest
niezasadny.
W ofercie
Arriva wskazano liczbę miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie niskiej
podłogi równą 7 i taką samą liczbę miejsc potwierdzono w piśmie 9.02.2018r., załączając
rysunki z usytuowaniem miejsc oraz oświadczenie producenta autobusu.
W ofercie M. wskazano
liczbę miejsc 5 i taką samą liczbę potwierdzono w piśmie z dnia
9.02.2018r., załączając rysunki z usytuowaniem liczby miejsc oraz oświadczenie producenta
autobusu. W
żadnym miejscu oferty M. nie wskazano liczby miejsc na poziomie niskiej
podłogi - 2, zapis powoływany w odwołaniu przez Odwołującego pochodzi z wymagań
Zamawiającego określonych w Załączniku nr 1 do SIWZ i określa on minimalną liczbę miejsc
usytuowanych bezpośrednio na poziomie niskiej podłogi.
3.
Zarzut naruszenia art. 92 ust. 1 pkt 3 Pzp przez zaniechanie podania uzasadnienia
faktycznego i prawnego czynności odrzucenia oferty Odwołującego na podstawie art. 24 ust.
4 Pzp.
Przepis art. 24 ust. 4 Pzp wskazuje, że ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za
odrzuconą. Art. 92 ust. 1 pkt 3 Pzp wymaga m.in. podania przez Zamawiającego informacji o
wykonawcach, których oferty zostały odrzucone, powodach odrzucenia oferty.
Podane przez Z
amawiającego w piśmie z dnia 6.03.2018r. uzasadnienie wykluczenia
Odwołującego jest szczegółowe i wyczerpujące, uznanie za odrzuconą oferty Odwołującego
na podstawie art. 24 ust. 4 Pzp jest jedynie skutkiem wykluczenia wykonawcy z udziału w
postępowaniu.
4.
Zarzut naruszenia art. 8 ust. 1 i ust. 3 przez odmowę ujawnienia treści oferty Arriva i
brak skuteczności poczynionego przez tego wykonawcę zastrzeżenia tajemnicy
przedsiębiorstwa.
W
treści odwołania Odwołujący kwestionuje zastrzeżenie tajemnicą przedsiębiorstwa
informacji
podanych przez Arriva dotyczących liczby miejsc i sposobu ich rozmieszczenia
oraz treści załączników nr 1 i 3, złożonych przez tego wykonawcę dnia 9.02.2018r. Zarzut
ten nie jest już sporny między stronami, bowiem Zamawiający podjął decyzję o odtajnieniu
tych informacji, a Odwołujący, co potwierdził w toku rozprawy, zapoznał się z treścią tych
dok
umentów.
Wskazać także należy, iż podnoszony w toku rozprawy przez Odwołującego zarzut
rzekomego braku
udostępnienia podczas przeglądania ofert kalkulacji cenowej, która została
odtajniona przez Zamawiającego dnia 19.02.2018r. nie został ujęty w treści odwołania, a
zatem nie może być przedmiotem rozpoznania. Nie ulega jednakże wątpliwości, że
Z
amawiający w toku postępowania o udzielenie zamówienia odtajnił wszystkie dokumenty
złożone przez wykonawców w ofercie jak i w wyniku wyjaśnień.
5.
Zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez
niezgodność treści oferty Arriva oraz M.
z treścią SIWZ w zakresie warunków technicznych.
W załączniku nr 1 do SIWZ w pkt 1.3, 1.3.1, 1.3.2, Zamawiający określił ilość miejsc
pasażerskich z uwzględnieniem miejsc dla pasażerów o ograniczonej możliwości poruszania.
Zgodnie z tymi wymaganiami autobus klasy midi 9 metrowy winien mieć min. 4 miejsca dla
pasażerów o ograniczonej możliwości poruszania, z czego 2 z tych miejsc powinny być
dostępne z poziomu niskiej podłogi. W pkt 11.7 załącznika nr 1 do SIWZ wskazano, że
siedzenia powinny spełniać wymagania zawarte w Załączniku nr 8 do Regulaminu 107
EKG/ONZ. W Załączniku nr 8 do Regulaminu wskazano, że miejsca dla inwalidy (min. 4)
muszą być zlokalizowane w pobliżu II-gich drzwi i przynajmniej 2 z nich muszą być przodem
do kierunku jazdy. Podobnie, w pkt 11.7 i 11.7.2 Załącznika nr 1 do SIWZ Zamawiający
wymaga, aby 2 miejsca były zwrócone przodem do kierunku jazdy, 2 tyłem i aby były
zlokalizowane w pobliżu II -gich drzwi.
W zakresie
niezgodności treści oferty M. z SIWZ, Izba uznała, że zarówno liczba jak i
usytuowanie miejsc dla inwalidów w autobusie Autosan SanCity 9LE wg rozwiązania
zaproponowanego przez M.ego
są zgodne z treścią wymagań określonych w SIWZ jak i
Regulaminie 107 EKG
/ONZ. Zarówno z przywołanych wyżej wymagań Zamawiającego jak
również z postanowień ww. regulaminu nie wynika, aby miejsca dla osób o ograniczonej
możliwości poruszania musiały znajdować się wyłącznie na poziomie niskiej podłogi (bez
podestów).
W zakresie
zarzutu dotyczącego braku zapewnienia min. szerokości przejścia dla pasażerów
Izba uznała, że zarzut ten nie został przez Odwołującego, na którym spoczywał ciężar
udowodnienia,
wykazany. Twierdzenia Odwołującego, że autobus Autosan Sancity9LE przy
zastosow
aniu 5 miejsc dostępnych bezpośrednio z niskiej podłogi nie spełni wymagań
regulaminu 107EKG ONZ w zakresie min. szerokości przejścia, pozostały gołosłowne.
Tymczasem
jak wynika z oświadczenia producenta Autosan Sp. z o.o. (pismo z dnia
27.03.2018r. w akta
ch) autobus SanCity 9LE posiada świadectwo homologacji typu WE
o numerze e9*2007/46*0074 oraz homologację dotyczącą Regulaminu 107 EKG/ONZ, co
stanowi jednoznaczne potwierdzenie spełniania wymagań określonych w ww. regulaminie.
Odnośnie niezgodności treści oferty Arriva z wymaganiami technicznymi, określonymi w SIWZ,
należy przede wszystkim zwrócić uwagę na fakt, że w treści odwołania wskazano jedynie w
sposób ogólnikowy, że „sadząc z rozwiązań w pojazdach oferowanych przez Arriva Bus
Transport Polska Sp. z o.o. co najmniej niektóre rozwiązania techniczne są niezgodne z SIWZ
w tym liczba i rozmieszczenia miejsc bezpośrednio na niskiej podłodze”. Odwołujący nie
sformułował precyzyjnie zarzutu dotyczącego niezgodności treści oferty Arriva z SIWZ z
uwagi, jak wskazał, na brak możliwości weryfikacji tych informacji wadliwie zastrzeżonych jako
tajemnica przedsiębiorstwa.
Zgodnie z art. 192 ust. 7 Pzp Izba nie może orzekać co do zarzutów, które nie były zawarte w
odwołaniu. To treść odwołania zakreśla granicę rozpoznania przez Izbę. W tym kontekście
wskazać należy, że podnoszony dopiero w toku rozprawy przez Odwołującego zarzut
dotyczący niewłaściwego usytuowania biletomatu na szkicu autobusu przedstawionym przez
Arriva jako nie ws
kazany w treści odwołania nie może być przedmiotem rozpoznania przez
Izbę w tym postępowaniu odwoławczym
Niezależnie do powyższego, wskazać należy, że szkice i rysunki rozwiązań technicznych
autobusów, zostały złożone na wezwanie Zamawiającego z dnia 5.02.2018r. celem
„dodatkowego potwierdzenia wskazanej liczby miejsc usytuowanych bezpośrednio na
poziomie podłogi” a nie wskazania miejsca montażu biletomatu. Ponadto, zgodzić należy się z
Przystępującym Arriva, że przedstawione rysunki autobusu są na tyle ogólne i nieprecyzyjne,
że nie sposób na ich podstawie w sposób jednoznaczny ocenić czy miejsce usytuowania
biletomatu w autobusie Arriva jest zgodne z wymaganiami Zamawiającego.
Mając powyższe na uwadze, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, zgodnie z § 1 ust. 1 pkt
, § 3 i § 5 ust. 4 oraz § 6 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r.
w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm.).
Przewodniczący: ……………….…..….
………………………..
…………………………
1.
oddala odwołanie Mobilis Sp. z o.o., Mościska 4a, 05-080 Izabelin o Sygn. akt: KIO
494/18,
2.
oddala odwołanie Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305
Warszawa o Sygn. akt: KIO 501/18
3. k
osztami postępowania obciąża Odwołujących się: Mobilis Sp. z o.o., Mościska 4a, 05-
080 Izabelin oraz Europa Express City Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305
Warszawa i:
3.1
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Mobilis Sp. z o.o., Mościska 4a,
05-080 Izabelin
tytułem wpisu od odwołania,
3.2
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Europa Express City
Sp. z o.o., Al. Jerozolimskie 144, 02-305 Warszawa
tytułem wpisu od odwołania,
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. -
Prawo zamówień
publicznych (t. j. Dz. U. z 2017 r. poz. 1579 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………..………..
……………………….
…………………………
Uzasadnienie
Zamawiający - Zarząd Transportu Miejskiego, działający w imieniu i na rzecz Miasta
Stołecznego Warszawy - prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie
o udzielenie zamówienia, którego przedmiotem jest świadczenie usług przewozu
regularnego wykonywanego w ramach lokalnego transportu zbiorowego na liniach
autobusowych na
dzorowanych przez ZTM, funkcjonujących w ramach systemu komunikacji
miejskiej przy wykorzystaniu 25 autobusów o długości ok. 9 metrów i 25 autobusów
o długości ok. 12 metrów. Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z
dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2017 r. poz. 1579),
zwanej dalej „Pzp”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym
Unii Europejskiej z dnia 19 grudnia 2017r. pod poz.507813-2017-PL.
Postępowanie jest
prowadzone w II częściach:
-
część I obejmująca usługi przewozu w ilości rocznej 2 000 000wzkm (+5%-10%)
przy wykorzystaniu w ruchu 25 autobusów o długości ok. 9 m (klasa Midi) oraz zapewnieniu
min. 3 pojazdów rezerwowych,
-
część II obejmująca usługi przewozu w ilości rocznej 2 000 000wzkm (+5%-10%)
przy wykorzystaniu w ruchu 25 autobusów o długości ok. 12 m (klasa Maxi) oraz
zapewnieniu min. 3 pojazdów rezerwowych.
Sygn. akt KIO 494/18
W dniu
15 marca 2018r. Odwołujący - Mobilis sp. z o.o. - wniósł do Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej odwołanie wobec czynności Zamawiającego polegających na:
1.
dokonaniu oceny złożonych ofert
2.
dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty w ramach części I zamówienia;
dokonaniu oceny złożonych ofert oraz dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty
w ramach części II zamówienia.
Czynnościom Zamawiającego zarzucił naruszenie:
1. art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp
w związku z art. 24 ust. 4 Pzp oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania wykonawcy ARRIVA Bus Transport
Polska sp. z o.o. („Arriva”) - w zakresie obu części Zamówienia - pomimo tego, że
wykonawca ten nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu, bowiem
powołał się on na doświadczenie obejmujące wykonywane w różnych okresach czasu tej
samej jednej usługi przewozowej (dla obu wskazanych umów) w stosunku do obu części
z
amówienia, podczas gdy Zamawiający wymagał, zgodnie z pkt V.1.2).b) specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, w brzmieniu zmienionym w dniu 12 stycznia 2018 r.
(„SIWZ”), by wykonawcy posiadali doświadczenie obejmujące przynajmniej 1 (jedną)
usługę przewozu osób świadczoną autobusami w liczbie minimum 1.200,000
wozokilometrów („wkm”) dla każdej części Zamówienia;
2. art. 26 ust. 1 Pzp, art. 25 ust. 1 Pzp, art. 22a ust. 3 Pzp oraz art. 24 ust. 1 pkt 15 Pzp w
związku z art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp, oraz w związku z § 5 pkt 2 i pkt 3 rozporządzenia w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w
postępowaniu o udzielenie zamówienia („Rozporządzenie”) poprzez dokonanie wyboru
oferty Arriva jako najkorzystniejszej w ramach c
zęści I zamówienia, podczas gdy
wykonawca ten -
polegający w zakresie spełnienia warunków udziału w postępowaniu na
zasobach podmiotu trzeciego, tj.
spółki Bus & Truck Service sp. z o.o. („BTS”) - nie
przedłożył aktualnych na dzień złożenia dokumentów potwierdzających, że w stosunku do
tego podmiotu nie zachodzą przesłanki wykluczenia z postępowania określone w art. 24
ust.1 pkt 15 Pzp;
3. art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp
w związku z art. 24 ust. 4 Pzp oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania wykonawcy M. sp. z o.o. („M.”) w
zakresie c
zęści II zamówienia pomimo tego, że wykonawca ten nie wykazał spełniania
warunków udziału w postępowaniu, bowiem w ramach części II zamówienia powołał się
on na doświadczenie obejmujące wykonywanie usługi w zakresie przewozu osób i bagażu
podręcznego w autobusowym transporcie zbiorowym organizowanym przez Gminę
Wrocław na terenie Miasta Wrocławia świadczonej na rzecz Miejskiego Przedsiębiorstwa
Komunikacyjnego sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu („Spółka MPK Wrocław”) na
podstawie umowy nr 533/IR/2014 z dnia 16 grudnia 2014 r,
w sytuacji gdy Zamawiający wymagał, zgodnie z pkt V.1.2).b) SIWZ, w brzmieniu
zmienionym w dniu 12 stycznia 2018 r.
by wykonawcy posiadali doświadczenie nabyte w
ramach realizacji usług na podstawie umów zawartych z organizatorami publicznego
transportu zbiorowego w rozumieniu przepisów ustawy o publicznym transporcie
zbiorowym („u.p.t.z.”), podczas gdy Spółka MPK Wrocław nie jest organizatorem
publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu ww. ustawy, a zatem doświadczenie, na
które powołał się wykonawca M. nie odpowiada postawionym w SIWZ wymogom.
W uzasadnieniu stawianych zarzutów Odwołujący podniósł, że wykonawca Arriva, składając
ofertę na obie części zamówienia nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Wskazał, że jeśli wykonawca ubiegałby się wyłącznie o jedną część zamówienia, wówczas
wystarczające byłoby, aby wykazał posiadanie doświadczenia obejmującego jedna usługę
obejmującą przynajmniej 1 200 000wkm. Jeżeli jednak wykonawca ubiegałby się o obie
części zamówienia, wówczas powinien wymóg ten spełnić odrębnie dla każdej części.
W przypadku ubiegania się o dwie części zamówienia konieczne jest, zdaniem
Odwołującego posiadanie doświadczenia obejmującego wykonanie przynajmniej dwóch
usług w wymiarze 1.200 000wmk każda.
Odwołujący podniósł, że cel określenia wymogu dotyczącego doświadczenia w sposób,
w jaki zr
obił to Zamawiający jest jasny - wykonawca, który chce realizować obie Części
Zamówienia powinien mieć większe doświadczenie, niż wykonawca, który chce realizować
tylko jedną Część. Wykonywanie usług jednocześnie w ramach obu Części Zamówienia
wymaga bowie
m od wykonawcy większego zaangażowania i znacznie lepszej organizacji
pracy, niż w wypadku realizacji jednej Części. Określony przez Zamawiającego wymóg jest
zatem proporcjonalny i uzasadniony, jak również w tym zakresie nie był kwestionowany
przez wykonaw
ców. Wykonawca Arriva złożył ofertę w stosunku do obu Części Zamówienia,
jednak nie spełnił warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia dla każdej
z nich. Przeciwnie, wykonawca Arriva powołał dokładnie to samo doświadczenie w stosunku
do obu Części Zamówienia. Z treści złożonej przez wykonawcę Arriva oferty wynika, że
warunek udziału w postępowaniu dot. doświadczenia został przez niego spełniony poprzez
wykonanie usług na podstawie dwóch umów, jednej realizowanej w Grudziądzu, a drugiej
w Elblągu. Spośród tych dwóch usług, usługa zrealizowana w Grudziądzu spełnia
postawiony przez Zamawiającego wymóg minimalnego wymiaru wynoszącego 1.200.000
wkm. Usługi realizowane przez wykonawcę Arriva w Elblągu nie przekroczyły natomiast tego
pułapu w żadnym okresie, co wynika wprost zarówno z JEDZ złożonego przez Arriva, jak i z
wydanych dla Arriva referencji. Wykonawca Arriva wskazał w JEDZ, że dla Części I
Zamówienia Zamawiający powinien wziąć pod uwagę usługi zrealizowane przez niego na
podstawie obu ww. umów w okresie od lutego 2016 r. do stycznia 2017 r., a dla Części II
Zamówienia usługi zrealizowane w okresie od lutego do grudnia 2017 r. Wykonawca ten
zakwalifikował zatem wykonane usługi podwójnie, tj. zaliczył te same usługi dwukrotnie, raz
dla Części I, a raz dla Części II Zamówienia, podczas gdy w rzeczywistości wykazał
spełnienie wymogu określonego w pkt V.1.2).b) SIWZ tylko raz. Zamawiający wymagał, by
wykonawca wykonał wcześniej przynajmniej jedną usługę dla każdej Części Zamówienia,
podczas gdy wykonawca Arriva jedną i tę samą usługę wskazał dla obu Części Zamówienia,
a jedynie w sztuczny sposób rozdzielił ją na dwa okresy i okresy te przyporządkował do
poszczególnych Części Zamówienia. Takie działanie wykonawcy Arriva uznać należy za
niedopuszczalne.
W dalszej części Odwołujący wskazał, że kwestia prawidłowego wykazania spełniania
warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia była przedmiotem pytań
wykonawców zadanych Zamawiającemu, na które odpowiedział on w dniu 22 stycznia 2018
r. W pytaniu nr 3 jeden z wykonawców zapytał: Prosimy o doprecyzowanie zdolności
2018-03-15 14:20
technicznej lub zawodowej tzn. czy wykonawca posiadający referencje w ramach dwóch
różnych umów z różnymi podmiotami, gdzie razem sumarycznie w trakcie 1 roku wykonał
usługę przewozu osób w ramach komunikacji miejskiej na min. 1.500.000 wkm [wymóg ten
został później obniżony do 1.200.000 wkm] może tych samych referencji użyć dla części I i II
zamówienia? Na pytanie to Zamawiający odpowiedział wskazując, że [Z]godnie z zapisami
SIWZ o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki
udziału w postępowaniu dotyczące zdolności technicznej i zawodowej odpowiednio dla
każdej części zamówienia. Zamawiający nie zmienił w tym zakresie postanowień SIWZ i w
żadnym wypadku nie dopuścił posłużenia się tym samym doświadczeniem dwukrotnie, tj. na
potrzeby obu części Zamówienia, tak jak uczynił to wykonawca Arriva. Wskazał on również
jasno, że ubieganie się o obie Części Zamówienia wymaga odpowiedniego doświadczenia w
stosunku do każdej z Części. Z oferty wykonawcy Arriva wynika jednak, że wykonawca ten
doświadczeniem takim nie dysponował. Postępowanie wykonawcy Arriva jest również
sprzeczne z celem ustanowienia wymogu wykazania doświadczenia odpowiednio dla każdej
Części Zamówienia - celem tego wymogu było bowiem ograniczenie kręgu wykonawców do
tych, którzy byliby zdolni do zrealizowania obu Części Zamówienia jednocześnie.
Wykonawca Arriva wykazał natomiast jedynie posiadanie doświadczenia potencjalnie
wystarczającego do zrealizowania jednej Części Zamówienia nabytego w dwóch kolejnych
latach, starając się niejako doświadczenie to „zdublować”. Na podstawie oferty wykonawcy
Arriva nie sposób jest zatem uznać, że wykonawca ten dawał rękojmię należytej realizacji
obu Części Zamówienia.
W podsumowaniu Odwołujący wskazał, że wykonawca Arriva nie wykazał spełniania
warunków udziału w postępowaniu w zakresie niezbędnym do ubiegania się o obie Części
Zamówienia, bowiem posłużył się tym samym doświadczeniem w stosunku do obu Części
Zamówienia, co nie było dopuszczalne.
Z tej przyczyny wykonawca Arriva powinien zostać wykluczony z udziału w postępowaniu w
stosunku do obu Części Zamówienia, bowiem ubiegając się o obie Części powinien był
wykazać posiadanie doświadczenia łącznie dla każdej z nich, czego nie uczynił. Z uwagi na
spełnienie przesłanki wykluczenia określonej w art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp oferta złożona przez
Arriva powinna była zostać uznana za odrzuconą w stosunku do obu części zamówienia na
podstawie art. 24 ust.4 Pzp.
Wybór wykonawcy podlegającego wykluczeniu stanowi
naruszenie ww. przepisów, jak również art. 7 ust. 1 oraz ust. 3 Pzp, bowiem Zamawiający
bezpodstawnie preferencyjnie potraktował ofertę wykonawcy Arriva, chcąc udzielić
zamówienia (część I) wykonawcy wybranemu niezgodnie z przepisami.
Odnośnie zarzutu dotyczącego nieprzedłożenia przez Arriva aktualnych dokumentów
dotyczących spółki BTS, Odwołujący podniósł, że wymóg przedłożenia dokumentów
aktualnych na dzień złożenia oznacza - w wypadku zaświadczeń o niezaleganiu w płatności
podatków oraz składek na ubezpieczenia społeczne - że dokumenty te powinny potwierdzać
stan na „teraz”, a nie stan historyczny. Stanowisko to znajduje potwierdzenie w doktrynie i
orzecznictwie. Tymczasem wykonawca Arr
iva złożył dokumenty dotyczące spółki BTS,
potwierdzające brak przesłanki wykluczenia określonej w art. 24 ust.1 pkt 15 Pzp, które nie
korzystają z domniemania aktualności na dzień ich złożenia. Dokumenty te, tj.
zaświadczenie o niezaleganiu w płatności podatków oraz zaświadczenie o niezaleganiu w
płatności składek na ubezpieczenie społeczne zostały wydane odpowiednio w dniach 15 i 17
listopada 2017 r., a zatem przeszło na trzy miesiące przed dniem ich złożenia, nie sposób
zatem twierdzić, że są objęte domniemaniem aktualności zawartych w nich danych.
Pomimo złożenia dokumentów, których nie sposób uznać za aktualne, a zatem pomimo
niewykazania, że w stosunku do spółki BTS nie zachodzą podstawy wykluczenia,
Zamawiający dokonał wyboru oferty Arriva w ramach Części I Zamówienia. Tym samym
Zamawiający naruszył art. 26 ust. 1 Pzp, art. 25 ust. 1 Pzp, art. 22a ust. 3 Pzp oraz art. 24
ust. 1 pkt 15 Pzp
, bowiem wybrał ofertę wykonawcy, który nie wywiązał się z obowiązku
złożenia aktualnych dokumentów na wezwanie Zamawiającego. Konsekwencją takiego
postępowania Zamawiającego było również naruszenie art. 7 ust. 1 i ust. 3 Pzp, bowiem
Zamawiający potraktował wykonawcę Arriva w sposób preferencyjny i dokonał wyboru jego
oferty z naruszeniem przepisów ustawy.
Odnośnie zarzutu dotyczącego niespełnienia warunków udziału w postępowaniu przez
wykonawcę M. Sp. z o.o. Odwołujący wskazał, że w części II zamówienia M. wykazał się
posiadaniem doświadczenia nabytego na podstawie umowy zawartej ze spółką MPK
Wrocław, która nie jest organizatorem publicznego transportu zbiorowego. Odwołujący
przywołał treść art. 4 ust. 1 pkt 9 p.t.z., organizatorem publicznego transportu zbiorowego
jest właściwa jednostka samorządu terytorialnego albo minister właściwy do spraw
transportu, zapewniający funkcjonowanie publicznego transportu zbiorowego na danym
obszarze. Zgodnie natomiast z art. 7 ust. 1 pkt 1 p.t.z. na linii komunikacyjnej albo sieci
komunikacyjnej w gminnych przewozach pasażerskich organizatorem publicznego transportu
zbiorowego jest gm
ina. W wypadku gminnych przewozów pasażerskich na terenie
Wrocławia, organizatorem jest zatem Gmina Wrocław. Spółka MPK Wrocław jest spółką
komunalną, której Gmina Wrocław powierzyła realizację przewozów pasażerskich na terenie
Wrocławia, i która zawarła z Gminą Wrocław umowę w tym zakresie. Spółka MPK Wrocław
jest zatem jedynie operatorem publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu art. 4 ust. 1
pkt 8 p.t.z. Wykonawca M., na podstawie umowy nr 533/IR/2014 z dnia 16 grudnia 2014 r.,
zawartej ze Spółką MPK Wrocław świadczy usługi przewozowe w ramach komunikacji
zbiorowej we Wrocławiu. Wykonawca ten nigdy nie zawarł jednak żadnej umowy z Gminą
Wrocław i jest jedynie podwykonawcą Spółki MPK Wrocław. Na istotną różnicę pomiędzy
doświadczeniem nabytym na podstawie umowy zawartej z organizatorem publicznego
transportu zbiorowego, a doświadczeniem nabytym na podstawie umowy zawartej jako
podwykonawca z innym przewoźnikiem wskazała KIO w wyroku z dnia 19 lutego 2018 r.,
KIO 207/18, KIO 221/18. W wyroku tym podkreślono specyfikę umów zawartych
bezpośrednio z organizatorem publicznego transportu zbiorowego, jak również wskazano na
wymóg posiadania doświadczenia nabytego w ramach realizacji takiej właśnie umowy jest
uzasadniony w sytuacji, w której przedmiotem zamówienia jest realizacja podobnych usług,
tj. usług świadczonych na rzecz organizatora publicznego transportu zbiorowego, tak jak ma
to miejsce w wypadku z
amówienia.
Odwołujący podkreślił, że wykonawca M. nie sprostał jednak temu wymogowi, bowiem
udowodnił on jedynie posiadanie doświadczenia w realizacji usług przewozu jako
podwykonawca Spółki MPK Wrocław, nigdy nie zawarł natomiast umowy z organizatorem
publicznego transportu zbiorowego we Wrocławiu, tj. z Gminą Wrocław i nie posiada
żadnego doświadczenia w realizacji usług na rzecz Gminy Wrocław. Co więcej, fakt ten
wynika wprost już z samej treści JEDZ złożonego przez wykonawcę M. oraz z treści
wydanych przez Spółkę Wrocław referencji, gdzie wskazano, że to właśnie Gmina Wrocław,
a nie Spółka MPK Wrocław, jest organizatorem publicznego transportu zbiorowego we
Wrocławiu.
Z uwagi na fakt, że wykonawca M. w rzeczywistości nie wykazał spełnienia warunków
udziału w postępowaniu w zakresie Części II Zamówienia, bowiem nie posiada
doświadczenia wymaganego przez Zamawiającego, powinien on zostać wykluczony z
postępowania w zakresie Części II Zamówienia na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp, a jego
oferta powinna była zostać uznana za odrzuconą na podstawie art. 24 ust. 4 Pzp. Wybór
oferty wykonawcy M.
, podlegającego wykluczeniu stanowi naruszenie ww. przepisów, jak
również art. 7 ust. 1 oraz ust. 3 Pzp, bowiem Zamawiający bezpodstawnie preferencyjnie
potraktował ofertę M., chcąc udzielić zamówienia wykonawcy wybranemu niezgodnie z
przepisami ustawy.
Wykazując legitymację do wniesienia odwołania, Odwołujący wskazał, że jego oferta została
wstępnie sklasyfikowana przez Zamawiającego na trzeciej pozycji w zakresie Części I
Zamówienia oraz na czwartej pozycji w zakresie Części II Zamówienia, jednak na skutek
ponownej oce
ny ofert może ona w dalszym ciągu zostać uznana za najkorzystniejszą.
Należy podkreślić, że w postępowaniach wszczętych po dniu 28 lipca 2016 r., zgodnie z art,
25a ust. 1 oraz art. 26 ust. 1 Pzp
, zamawiający dokonują kompleksowej oceny (wraz z
dokumentami
poświadczającymi spełnienie warunków udziału w postępowaniu oraz brak
podstaw wykluczenia) jedynie oferty sklasyfikowanej na pierwszej pozycji, podczas gdy
pozostałe oferty takiej kompleksowej ocenie nie podlegają. Pozostali wykonawcy, których
oferty nie
zostały wybrane, zachowują interes prawny w korzystaniu ze środków ochrony
prawnej przewidzianych w Pzp
niezależnie od pozycji, na których ich oferty zostały wstępnie
sklasyfikowane przez zamawiającego. Stanowisko to znajduje potwierdzenie zarówno w
opinii
UZP jak i orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej. Interesu Odwołującego w żaden
sposób nie wyklucza także fakt złożenia oferty przekraczającej kwotę, jaką Zamawiający
zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. Zamawiający ma możliwość
zwiększenia budżetu w wypadku uznania oferty Odwołującego za najkorzystniejszą.
Stanowisko to potwierdza orzecznictwo KIO. Również ewentualne unieważnienie
postępowania pozostaje bez wpływu na interes Odwołującego w uzyskaniu zamówienia, co
przesądzono w wyroku TSUE z dnia 5 kwietnia 2016 r., C-689/13.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu: unieważnienia
czynności polegających na dokonaniu oceny złożonych ofert oraz dokonaniu wyboru jako
najkorzystniejszej oferty Arriva w ramach części I zamówienia, powtórzenia czynności
badania i oceny ofert złożonych w ramach części I zamówienia, wykluczeni wykonawcy
Arriva z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp w ramach obu części
zamówienia, jako wykonawcy, który nie wykazał spełniania warunków udziału
w postępowaniu, unieważnienia czynności polegających na dokonaniu oceny złożonych ofert
oraz dokonaniu wyboru jako najkorzystniejszej oferty M.
w ramach części II zamówienia,
powtórzenia czynności badania i oceny złożonych ofert w ramach części II zamówienia,
wykluczenie wykonawcy M.
z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp w ramach
części II zamówienia jako wykonawcy , który nie wykazał spełniania warunków udziału w
postępowaniu, obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania i nakazanie
Zamawiającemu zapłaty kwoty 18 600 zł, stanowiącej uzasadnione koszty Odwołującego z
tytułu wpisu od odwołania oraz z tytułu wynagrodzenia pełnomocników.
Sygn. akt KIO 501/18
W dniu 16 marca 2018r.
Odwołujący - Europa Express City Sp. z o.o. - wniósł do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wobec czynności i zaniechań
Zamawiającego w zakresie części I zamówienia.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu
1. art 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp poprzez bezpodstawne wyklucze
nie Odwołującego
mimo niespełnienia przesłanki wykluczenia zawartej w tym przepisie
2.
art. 24 ust 4 poprzez odrzucenie na jego podstawie oferty Odwołującego, mimo że
przepis ten nie stanowi przesłanki odrzucenia oferty, których zamknięty katalog
znajduje się w art. 89 ust 1 ustawy Pzp
3.
naruszenie art. 7 ust 1 ustawy poprzez nierówne (odmienne) potraktowanie
Odwołującego oraz wszystkich pozostałych wykonawców, mimo iż w ofertach tych
wykonawców pojawiły się te same omyłki a tylko wobec Odwołującego zamawiający
podjął decyzję o wykluczeniu go z postępowania
4.
art. 92 ust. 1 pkt 3 oraz zasady przejrzystości z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez
zaniechanie podania uzasadnienia faktycznego i prawnego czynności odrzucenia
oferty Odwołującego na podstawie art. 24 ust. 4
5. art. 87 ust. 1 ustawy poprzez dokonanie modyfikacji oferty wykonawcy,
któremu
przyznano zamówienie - ARRIVA Bus Transport Polska Sp. z o. o. wskutek złożonych
przez tego wykonawcę wyjaśnień, co stanowi negocjacje treści oferty i zakazaną jej
zmianę.
6. Art. 8
ust. 1 oraz ust. 3 ustawy Pzp poprzez odmowę ujawnienia treści oferty Arriva
Bus Transport Polska Sp. z o. o, mimo że zastrzeżenie w niej tajemnicy
przedsiębiorstwa nie spełnia wymogów wynikających z tych przepisów oraz art. 11
ust. 4 ustawy o zwalczaniu n
ieuczciwej konkurencji a uzasadnienie zastrzeżenia
informacji nieujawnionej jest zbiorem lakonicznych ogólników.
7.
Art. 14 ustawy Pzp oraz art. 83 § 1 Kc poprzez uznanie skuteczności zastrzeżenia
informacji w ofercie Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o, m
imo że było to
zastrzeżenie mające na celu ukrycie innej czynności prawnej.
8.
Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp poprzez niezgodność oferty M. oraz Arriva (w części
niejawnej) z treścią SIWZ w zakresie warunków technicznych oferowanego pojazdu.
Odwołujący wniósł o nakazanie unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
unieważnienie wykluczenia Odwołującego z postępowania, ujawnienia treści oferty Arriva
Bus Transport Polska, ponowną ocenę ofert z zachowaniem zasady równego traktowania.
Wykazując interes we wniesieniu odwołania, Odwołujący podniósł, że złożył ofertę
w postępowaniu, która gdyby nie naruszenia prawa wskazane w odwołaniu powinna zostać
uznana za najkorzystniejszą. Wskutek wykluczenia oferty Odwołującego oraz zaniechania
odrzucenia ofert
lub wykluczenia z postępowania innych wykonawców (w tym wykonawcy,
którego oferta została uznana za najkorzystniejszą), Odwołujący został pozbawiony
możliwości uzyskania zamówienia i tym samym poniesie szkodę w postaci utraconych
ko
rzyści, o ile czynności zamawiającego nie zostaną unieważnione. Jednocześnie zgodnie z
orzecznictwem TSUE - wyrok z dnia 5 kwietnia 2016 r. w sprawie C-689/13
, wskazał, że
Odwołujący ma interes we wniesieniu odwołania, nawet gdyby jego oferta podlegała na
dowolnej podstawie eliminacji z postępowania, gdyż te same podstawy zachodzą wobec
innych ofert które także powinny być wyeliminowane, gdyby nie naruszono zasady równego
traktowania.
Odnośnie wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust. 1
pkt 17 Pzp z uwagi na to, że w ofercie Odwołującego podano nieprawdziwą informację co do
liczby miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi, wynoszącą 28, Odwołujący
podniósł, że ocena zamawiającego co do przesłanki wykluczenia jest całkowicie błędna.
Niezwłocznie po otwarciu ofert pismem z dnia 02 lutego 2018r. Odwołujący poinformował
Zamawiającego o błędnie wpisanej w ww. miejscu liczbie i prosił o poprawienie zapisu jako
omyłki pisarskiej. Wykazał jednocześnie, że podana liczba 28 jest omyłkowym powieleniem
liczby oferowanych autobusów, w tym liczby autobusów całkowicie niskopodłogowych.
Zasygnalizował więc omyłkę najszybciej jak było to możliwe i jednocześnie przedstawił
podstawy popełnienia omyłki. Już sam ten fakt przesądza, że nie wskutek niedbalstwa lub
lekkomyślności, ani tym bardziej celowo, lecz wskutek zwykłej niezmierzonej omyłki, którą
stara
ł się naprawić podał niewłaściwe dane. Zamawiający jako profesjonalista świetnie wie,
że nie istnieją autobusy, które maja liczbę miejsc usytuowanych na poziomie podłogi
sięgającą wartości podanej omyłkowo przez Odwołującego. Zamawiający, mimo to nie podjął
też jakiejkolwiek próby ustalenia i nie przedstawił jakiegokolwiek dowodu, że informacje
niezgodne z kompletacją autobusu zostały podane wskutek okoliczności zawartych
w przesłance (niedbalstwa lub lekkomyślności). Nie zwrócił też uwagi, że ich natychmiastowe
skorygowanie przed jakimikolwiek czynnościami zamawiającego w postępowaniu powoduje,
że nie mogą one już wpłynąć na decyzje zamawiającego. Odwołujący wskazał, że
samodzielnie i bez wezwania natychmiast skorygował swój błąd, a zamawiający nie wzywał
i nie musiał wzywać.
W zakresie zarzutu z pkt 2 Odwołujący podniósł, że czynność odrzucenia oferty jest
oczy
wiście sprzeczna z treścią przepisu art. 24 ust. 4 Pzp, przepis ten nie stanowi przesłanki
odrzucenia oferty, co wynika wprost z jego wykładni językowej, a także wykładni systemowej
ustawy, zawierającej kompletne przesłanki odrzucenia oferty w art. 89 ust. 1 Pzp.
W zakresie zarzutu z pkt 3 dotyczącego naruszenia art. 7 ust. 1 Pzp, Odwołujący podniósł,
że taki sam błąd popełnili inni wykonawcy podający liczbę miejsc na poziomie niskiej podłogi
inna niż w typie oferowanego przez nich autobusu. Zamawiający nie uznał jednak, że w ich
przypadku jest to podstawa do wykluczenia z postępowania. Jest to rażące naruszenie
zasady równego traktowania z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp.
W zakresie zarzutu z pkt 4 dotyczącego naruszenia art. 92 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 7 Pzp,
Od
wołujący wskazał, że informacja o wyborze oferty najkorzystniejszej nie zawiera żadnego
uzasadnienia wskazującego na zasadność odrzucenia oferty Odwołującego naruszając
przepis art. 92.
Uzasadnienia takiego brak także w indywidualnych ocenach sporządzonych
przez członków komisji przetargowej oraz protokole postępowania. Działanie bezprawne i
noszące charakter uznaniowy, bez wskazania motywów, którymi kierowano, narusza zasadę
przejrzystości.
W zakresie zarzutu z pkt 5 i częściowo 3 oraz 7 Odwołujący wskazał, że Zamawiający
wezwał wszystkich wykonawców do wyjaśnień, co do liczby miejsc na poziomie niskiej
podłogi. Wskutek wezwania, w ocenie Odwołującego w odpowiedziach niektórzy wykonawcy
-
w szczególności Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o. oraz M. zmienili/uzupełnili swą
ofertę w tym zakresie a zamawiający te zmiany zaaprobował. Wskazał, że wykonawca M. w
ofercie w części „wymagania techniczne dla autobusów” dla części I - zamówienia „autobusy
9 metrowe midi)
podał, że liczba miejsc na poziomie niskiej podłogi bez podestów wynosi 2
(pkt 1.3.2), zaś w przypadku autobusów „maxi” w odpowiednim punkcie - wskazano liczbę 6.
Jednocześnie na str. 3 formularza oferty wskazano, że liczba miejsc usytuowanych
bezpośrednio na poziomie niskiej podłogi (a więc bez podestów) wynosi 5,a więc nie zgadza
się z żadną z powyższych liczb. Mimo to nie uznano żadnej z liczb za informację
nieprawdziwą, choć oczywiście któraś nie może być prawdziwa i stosując logikę
zamawiającego przyjętą w ocenie oferty Odwołującego - powinna być odstawą wykluczenia z
postępowania na podstawie art. 24 ust 1 pkt 17. W rysunkach przedstawionych na wezwanie
zamawiającego tych miejsc jest 5, przy czym nie spełniają one wymagań SIWZ
(szczegółowe uzasadnienie w zarzucie do lit h) i jest to jedynie próba wykazania, że podana
w formularzu oferty liczba nie jest zawyżona. Być może omyłkowo, ale wykonawca nie
wycofał się z błędu, lecz mimo iż prowadzi go to do sprzeczności z wymogami SIWZ próbuje
wykazywać dostępność wyższej liczby miejsc bezpośrednio na poziomie niskiej podłogi.
Odwołujący podniósł, że w takiej sytuacji faktycznej zamawiający uznaje za prawidłowe
zachowanie wykonawcy, który zamiast wycofać się z omyłki dąży do zmiany oferty, która jest
zabroniona oraz wyklucza Odwołującego, który rzetelnie przyznaje się do omyłki. Prowadzi
to do rażącego naruszenia zasady równego traktowania, gdyż odwołujący został wykluczony
z postępowania, podczas gdy innych wykonawców w tej samej, a nawet bardziej wątpliwej
co do rzetelności informacji w ofertach, sytuacji poproszono o wyjaśnienia i dopuszczono
zmianę treści oferty, mimo iż w uzasadnieniu wyboru oferty zamawiający sam twierdzi, że
gdy informacja jest nieprawdziwa - nie podlega ona sanowaniu.
Odwołujący wskazał, że
prostując popełnioną omyłkę de facto pogorszył swoją pozycję w świetle kryteriów oceny
ofert, gdyż sprostował do rzeczywistej niżej wartości liczbę miejsc na poziomie niskiej
podłogi co stanowi kryterium oceny ofert.
W zakresie zarzutu z pkt 6 i 7 Odwołujący podniósł, że Zamawiający nie ujawnił treści oferty
wykonawcy zastrzeżonych dla pozoru. Informacje o liczbie miejsc i sposobie ich
rozmieszczenia jak też miejsca, w którym zamontowany jest biletomat to informacje, które
może zweryfikować każdy przypadkowy pasażer autobusu. Tajemnica nie może być więc
skutecznie zastrzeżona, a próba jej nie podania w ofercie do wiadomości publicznej jest
jedynie próbą uniknięcia weryfikacji prawidłowości oferty przez konkurentów w przetargu.
Jest to więc czynność pozorna naruszająca nie tylko art. 8, ale także art. 14 ustawy Pzp oraz
odpowiedni wskazany na wstępie przepis Kc. Jednocześnie, w wyjaśnieniach dotyczących
liczby miejsc na poziomie niskiej podłogi z dnia 9 lutego (data wpływu do zamawiającego 12
lutego) załączniki nr 1 i 3 zastrzeżono, jako tajemnicę przedsiębiorcy bez jakiegokolwiek
uzasadnienia. Wskazano jedynie, że stanową one rozwiązania techniczne producenta
i dlatego są tajemnicą Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o. Fakt, że rozwiązania
t
echniczne są rozwiązaniami ich autora (producenta) jest oczywisty w każdym przypadku.
Jednocześnie z faktu, że rozwiązania techniczne rzeczy wyprodukowanej należą do
producenta nie jest żadnym uzasadnieniem, by uznać je za tajemnicę przedsiębiorcy, który
j
est jak Arriva w tym przypadku klientem tego producenta. Zważyć należy, że sam producent
nie zastrzegł tej tajemnicy lub co najmniej Arriva Bus Transport Polska Sp. z o. o. nie
przedstawia tego zastrzeżenia czym uchybia obowiązkowi wykazania, że informacja
zastrzegana jest faktycznie tajemnicą przedsiębiorstwa.
W zakresie zarzutu z pkt 8 Odwołujący podniósł, że w załączniku 1 do SIWZ str. 4 pkt 1.3
oraz 1.3.1 oraz 1.3.2 określono wymagania dotyczące dostępności miejsc dla inwalidy. Dalej
w zał 1 str. 20 pkt 11.7 wraz z podpunktami mowa jest o spełnieniu warunków z regulaminu
107 EKG/ONZ, który w załączniku nr 8 (warunki techniczne pojazdów) mówi, że: miejsca dla
inwalidy (min 4) muszą być zlokalizowane w pobliżu II - gich drzwi i przynajmniej 2 z nich
muszą być przodem do kierunku jazdy. W załączniku 1.1 do SIWZ po stronie 22 załączone
są symbole (piktogramy) zgodne ze wzorami zawartymi w wymienionym powyżej
regulaminem 107 EKG/ONZ oraz miejsca ich umieszczenia. Np.: symbol miejsce specjalne
oznaczone piktog
ramem N3 mają znajdować się: „lokalizacja 1 nad fotelem bezpośrednio
przed II drzwiami po prawej stronie...”, „lokalizacja 2 - nad fotelami bezpośrednio za
miejscem na wózki po lewej stronie...". Takie lokalizacje w/w piktogramów znajdują
w eksploatowanych przez zamawiającego autobusach 9m typ autosan Sancity 9LE. Wniosek
-
autobusy autosan Sancity 9 LE nie spełniają warunków SIWZ obecnego przetargu.
Ponadto w zał. nr 1 do SIWZ str. 20 pkt 10.10 zamawiający zaleca zastosowanie za
prz
ednimi drzwiami foteli „półtora” w miejsce foteli podwójnych. Powód - zachowanie
swobodnego przejścia pasażerów zgodnie z regulaminem 107 EKG/ONZ. W odpowiedzi na
wezwanie zamawiającego o udokumentowanie ilości miejsc dostępnych z niskiej podłogi jak i
sposobu ich umiejscowienia firma M.
przedstawiła rysunki dokumentujące dostępność 5
miejsc z niskiej podłogi. Standardowe rozwiązania tego modelu pojazdu posiadają 4 miejsca
dostępne z niskiej podłogi (źródło www.autosan.pl i zakładka pojazd sancity 9 LE).
„Zamontowanie” 5 foteli dostępnych z niskiej podłogi było zabiegiem wyłącznie w celu
osiągnięcia wyższej punktacji. Równocześnie takie rozwiązanie techniczne powoduje, że
pojazd nie spełnia warunków technicznych regulaminu 107 EKG/ONZ w zakresie opisanego
w załączniku nr 4 oraz załączniku nr 8. w zakresie minimalnej szerokości przejścia dla
pasażerów. Z przytoczonych powyżej faktów wynika niezgodność zaoferowanego pojazdu z
SIWZ, a nawet art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp, po
nieważ w załączonym do oferty
Formularzu ofertowym przedstawił on nieprawdziwą informację.
Ponadto, Odwołujący wskazał, nie mogąc jednocześnie zweryfikować ze względu na
wadliwie zastrzeżoną tajemnicę przedsiębiorstwa, że co najmniej niektóre rozwiązania
t
echniczne w pojazdach oferowanych przez Arriva są niezgodne z SIWZ, w tym liczba
i rozmieszczenie miejsc na niskiej podłodze.
Na podstawie dokumentacji akt sprawy oraz biorąc pod uwagę stanowiska stron
i uczestnika
postępowania zaprezentowane w trakcie rozprawy, Izba ustaliła i zważyła,
co następuje:
Odwołania podlegają oddaleniu.
Odwołanie Mobilis - Sygn. akt 494/18
1.
zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 24 ust. 4 oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3
Pzp pol
egający na zaniechaniu wykluczenia w części I i II zamówienia wykonawcy Arriva
Bus Transport Polska sp. z o.o. (dalej Arriva)
z uwagi na brak potwierdzenia spełniania
warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia.
W tym zakresie Izba ustaliła, co następuje:
Zgodnie z pkt V.1.2.b) SIWZ, w brzmieniu zmienionym w dniu 12 stycznia 2018 r.
wykonawcy
ubiegający się o udzielenie zamówienia winni spełnić warunek udziału
w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej i zawodowej tj. wykazać, że w okresie
ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy - w tym okresie, wykonawca wykonał należycie lub wykonuje
należycie przynajmniej l (jedną) usługę przewozu osób w ramach komunikacji miejskiej,
podmiejskiej lub zastępczej z wykorzystaniem sieci komunikacji miejskiej lub podmiejskiej
świadczoną autobusami w liczbie minimum 1.200,000 (jeden milion dwieście tysięcy)
wozokil
ometrów (dalej wzkm) przy czym powyższa liczba wozokilometrów musi być
osiągnięta w ciągu maksymalnie 1 (jednego) roku świadczenia usługi na podstawie
maksymalnie 3
(trzech) umów o świadczenie usług w zakresie publicznego transportu
zbiorowego zawartych z organizatorami publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu
przepisów ustawy z dnia 16.12.2010 r. o publicznym transporcie zbiorowym (Dz.U. 2017 r.
poz. 2136) - dla k
ażdej z części zamówienia.
Izba ustaliła także, że kwestia warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia
była przedmiotem pytania jednego z wykonawców. W pytaniu nr 3 wykonawca prosił o
„doprecyzowanie zdolności technicznej lub zawodowej tzn. czy wykonawca posiadający
referencje w ramach dwóch różnych umów z różnymi podmiotami, gdzie razem sumarycznie
w trakcie 1 roku wykonał usługę przewozu osób w ramach komunikacji miejskiej na min.
1 500
000 wzkm (wymóg został obniżony do 1 200 000wzkm) może tych samych referencji
użyć dla części I i II zamówienia. W dniu 22 stycznia 2018r. Zamawiający odpowiedział
wskazując, że „zgodnie z zapisami SIWZ o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się
wykonawcy, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu dotyczące zdolności
technicznej i zawodowej odpowiednio dla każdej części zamówienia”.
W dalszej części ustalono, że w zakresie części I i II oferty złożyli wykonawcy: Europa
Express, Arriva, M.
, Mobilis. W części I Zamawiający w dniu 6 marca 2018r. przekazał
wykonawcom informację o wyborze jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Arriva, zaś
w dniu 5 marca
– informację o wyborze jako najkorzystniejszej w części II oferty M..
Wykonawca Arriva, składając ofertę na obie części zamówienia wskazał w części C
Jednolitego Europejskiego Dokumentu Zamówienia (JEDZ), że dysponuje następującym
doświadczeniem:
-
dla części I - w okresie od 1 lutego 2016 r. do 31 stycznia 2017 r. na podstawie umowy na
świadczenie autobusowych usług przewozowych komunikacji miejskiej z dnia 20 stycznia
2009 r. zawartej z Gminą - Miastem Grudziądz w liczbie 1.577.066,33 wzkm oraz na
podstawie umowy nr ZP-05-
2013/03 o świadczenie autobusowych usług przewozowych
komunikacji miejskiej z dnia 29 listopada 2013 r. zawartej z Gminą - Miastem Elbląg w liczbie
1.125.471,50 wzkm,
-
dla części II - w okresie od 1 lutego 2017 r. do 31 grudnia 2017 r. na podstawie umowy na
świadczenie autobusowych usług przewozowych komunikacji miejskiej z dnia 20 stycznia
2009 r. zawartej z Gminą - Miastem Grudziądz w liczbie 1 435 984,33 wzkm oraz na
podstawie umowy nr ZP-05-
2013/03 o świadczenie autobusowych usług przewozowych
komunikacji miejskiej z dnia 2
9 listopada 2013 r. zawartej z Gminą - Miastem Elbląg w liczbie
1.030.524,60 wzkm.
W dniu 19.02.2018r. Zamawiający, w oparciu o art. 26 ust. 1 Pzp, skierował do Arriva
wezwanie do złożenia aktualnych na dzień złożenia dokumentów, w tym m.in. poświadczenia
należytego wykonania usług w zakresie regularnego przewozu autobusowego w komunikacji
miejskiej na rzecz Gminy Miasta Elbląg oraz na rzecz Gminy Miasta Grudziądza. W
odpowiedzi Arriva przedłożył:
1.
poświadczenie z dnia 25 stycznia 2018r Zarządu Komunikacji Miejskiej w Elblągu, w
którym potwierdzono, że Arriva wykonuje usługi w zakresie regularnego przewozu
autobusowego w komunikacji miejskiej w ramach publicznego transportu zbiorowego od dnia
1 stycznia 2014r. na podstawie umowy ZP-05-2013/03 zawartej dnia 29 listopada 2013.
Wykazano następujące ilości wzkm:
- 01.02.2015-31.01.2016 - 1 139 585,5wzkm
- 01.02.2016
– 31.01.2017 - 1 125 471,5 wzkm
- 01.02.2017-31.12.2017 - 1 030 524,6 wzkm
2.
poświadczenie z dnia 23 stycznia 2018r. Wydziału Transportu Urzędu Miejskiego
w Grudziądzu, w którym potwierdzono, że Arriva wykonuje usługi w zakresie regularnego
przewozu autobusowego w komunikacji miejskiej w ramach publicznego transportu
zbiorowego od dnia 20 lipca 2009r. na podstawie umowy zawartej dnia 20 stycznia 2009r.
Wykazano następujące ilości wzkm:
- 01.02.2015
– 31.01.2016 - 1433 955,33 wzkm,
- 01.02.2016- 31.01.2017 - 1 577 066,33 wzkm
- 01.02.2017
– 31.12.2017 - 1 435 984,33 wzkm
Uwzględniając powyższe, Izba uznała, że twierdzenie Odwołującego, iż w przypadku
złożenia oferty na obie części zamówienia brak było możliwości powoływania się na
doświadczenie obejmujące wykonywanie w różnych okresach czasu usługi realizowanej w
oparciu o jedną i tę samą umowę na rzecz tego samego zamawiającego, nie znajduje
oparcia w postanowieniach siwz. Przeciwnie, postanowienia siw
z nie wprowadzały żadnego
zakazu co do możliwości powołania się na usługę realizowaną w sposób ciągły na podstawie
tej samej umowy, istotne było to, aby wykonawca wykazał, że w okresie ostatnich 3 lat przed
upływem terminu składania ofert wykonał należycie min. jedną usługę przewozu w liczbie
1 200 000
wzkm, przy czym liczba wzkm musiała być osiągnięta w ciągu max 1 roku
świadczenia usługi na podstawie max 3 umów – dla każdej z części zamówienia. Oznacza
to, że wyznacznikiem doświadczenia wykonawcy była ilość wzkm zrealizowana w ciągu
jednego roku świadczenia usługi a nie ilość wkzm przejechana w ramach danej umowy. Stąd
prawidłowym i odpowiadającym treści warunku udziału w postępowaniu jest przedstawienie
przez Arriva, w złożonych poświadczeniach należytego wykonania usług, ilości
przejechanych wzkm z podziałem na okresy roczne. Sam fakt, że świadczenie usługi
przewozu było realizowane w oparciu o tę samą umowę jest jedynie aspektem formalnym,
pozostającym bez znaczenia dla oceny spełniania warunku zdolności technicznej i
zawodowej i nabytego przez wykonawcę doświadczenia.
Odwołujący w sposób zupełnie nieuzasadniony i nie znajdujący oparcia w postanowieniach
siwz
utożsamia pojęcie „usługi”, użyte w treści warunku udziału w postępowaniu, z pojęciem
„umowy” i wywodzi z tego, że usługa realizowana w oparciu o jedną i tę samą umowę to
„jedna usługa”.
Stanowiska Izby
nie zmienia także przywoływana przez Odwołującego odpowiedź na pyt. nr
3 z dnia 22 stycznia 2018r.,
która dotyczyła możliwości powoływania się na doświadczenie
nabyte w ramach dwóch różnych umów, gdzie sumarycznie w ciągu roku wykonawca
wykonał usługę przewozu o wymaganej ilości wzkm, a zatem odnosi się do zupełnie innej
sytuacji,
niż długoletnie świadczenie usług w ramach tej samej umowy.
Nie można zgodzić się ze stanowiskiem Odwołującego, że wykonawca Arriva posłużył się
tym samym doświadczeniem w ramach dwóch części zamówienia. Arriva dla każdej z części
zamówienia wykazał się innym doświadczeniem, realizowanym w innym okresie czasu o
innej wartości i ilości wzkm: w części I – od 1 lutego 2016r-do 31 stycznia 2017r., w części II
– od 1 lutego 2017 do 31 grudnia 2017r. (poszczególne okresy zostały wskazane wyżej).
W k
ażdym ze wskazanych okresów realizacji umowy, dla każdej z obu części zamówienia,
Arriva wykazał się świadczeniem usługi na rzecz Gminy Miasta Grudziądz znacznie
przekraczającej ilość 1 200 000wzkm, jaka była wymagana w warunku udziału w
postępowaniu. Oceniając ten stan faktyczny należy mieć także na względzie, że świadczenie
usług przewozu na charakter ciągły, jest świadczeniem podzielnym a okoliczność, że było
formalnie
realizowane w oparciu o jedną długoletnią umowę, nie powoduje, że wykonawca
nie nabywa
doświadczenia w każdym z kolejnych lat świadczenia usługi.
1. Zarzut naruszenia art. 26 ust. 1, art. 25 ust. 1 art. 22a ust. 3 oraz 24 ust. 1 pkt 15 w zw.
z art. 7 ust. 1 i ust. 3 oraz w zw. z § 5 pkt 2 i pkt 3 rozporządzenia w sprawie rodzajów
dokumentów (..) polegający na wyborze w części I zamówienia wykonawcy Arriva, w sytuacji
gdy wykonawca ten nie przedłożył aktualnych na dzień złożenia dokumentów
potwierdzających, że w stosunku do spółki Bus&Truck Service Sp. z o.o. - podmiotu
trzeciego, n
a zasobach którego polega wykonawca - nie zachodzą przesłanki wykluczenia z
postępowania określone w art. 24 ust. 1 pkt 15 Pzp.
W tym zakresie Izba ustaliła, że termin składania ofert został wyznaczony na 2.02.2018r.,
pismem z dnia 19.02.2018r. Zamawi
ający, działając na podstawie art. 26 ust. 1 Pzp, wezwał
wykonawcę do złożenia aktualnych na dzień składania dokumentów m.in. zaświadczenia
o niezaleganiu w podatkach i niezaleganiu w opłacaniu składek dotyczących podmiotu
trzeciego spółki Bus&Truck Service Sp. z o.o. Do pisma z dnia 28.02.2018r. wykonawca
Arriva załączył dokument z Urzędu Skarbowego wystawiony dnia 15.11.2017r., w którym
zaświadcza się, że nie ujawniono zaległości podatkowych oraz zaświadczenie ZUS
o niezaleganiu w opłacaniu składek wystawiony dnia 17.11.2017r., w którym zaświadcza się,
że wnioskodawca nie posiada zaległości.
Izba nie podzieliła stanowiska Odwołującego, iż przedłożone przez Arriva zaświadczenia
z US oraz ZUS dla podmiotu trzeciego -
spółki Bus&Truck Service Sp. z o.o. wystawione
odpowiednio 15 i 17 listopada 2017r. są nieaktualne. Aktualność dokumentów, składanych
w trybie art. 26 ust. 1 Pzp
określają z jednej strony przepisy ustawy Pzp, wskazując, że
dokument winien być aktualny na dzień jego złożenia a z drugiej strony przepisy
rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów, gdzie w § 5 pkt 2 i 3 uznaje się, że
dokumenty aktualne to dokumenty wydane nie wcześniej niż 3 miesiące przed terminem
składania ofert. Orzecznictwo KIO potwierdza, że złożone w trybie art. 26 ust. 1 Pzp
dokumenty uznaje się za aktualne, jeśli zostały wystawione nie wcześniej niż 3 miesiące
przed terminem składania ofert o ile są nadal aktualne na dzień ich złożenia tj. stan
potwierdzony tymi dokumentami nie u
legł zmianie. Dokumenty aktualne na dzień złożenia, to
zatem takie, które mimo upływu czasu od ich wystawienia nadal odzwierciedlają aktualną
sytuację wykonawcy.
Złożone przez Arriva dokumenty ZUS i US dotyczące podmiotu trzeciego zostały wystawione
nie w
cześniej niż 3 miesiące wstecz przed terminem składania ofert a zatem w sensie
formalnym są one aktualne. Odwołujący, na którym spoczywa ciężar wykazania okoliczności,
z których wywodzi korzystne dla siebie skutki prawne, nie wykazał, że stan potwierdzony
dokumentami złożonymi przez Arriva uległ zmianie. W toku rozprawy wykonawca Arriva,
składając jako dowody w sprawie zaświadczenia US i ZUS dla spółki Bus&Truck Service Sp.
z o.o. wystawione dnia 7 marca 2018r.
wykazał ponad wszelką wątpliwość, że stan
potwierdzony w dokumentach
złożonych Zamawiającemu w dniu 28.02.2018r. nie uległ
zmianie.
Brak zatem jakichkolwiek podstaw, aby przyjąć, że dokumenty ZUS i US dotyczące
podmiotu trzeciego są nieaktualne.
2.
Zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 24 ust. 4 oraz art. 7 ust. 1 i ust. 3
Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy M.
Sp. z o.o. w zakresie części II
zamówienia, mimo że wykonawca nie wykazał spełniania warunków udziału w
postępowaniu bowiem powołał się na doświadczenie realizowane na rzecz Miejskiego
Przedsiębiorstwa Komunikacyjnego Sp. z o.o., które nie jest organizatorem
publicznego transportu zbiorowego w rozumieniu ustawy.
Zamawiający uznał odwołanie w tym zakresie, a przystępujący po stronie Zamawiającego
wykonawca - M.
nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia odwołania w tej części.
Oświadczenie Zamawiającego o uwzględnieniu odwołania w zakresie zarzutu zaniechania
wykluczenia wykonawcy M.
w części II zamówienia jest dla Izby wiążące i nawet mimo
podtrzymywania tego Odwołującego tego zarzutu, skutkuje koniecznością umorzenia
postępowania odwoławczego w tej części.
Zgodnie z art. 186 ust. 4 Pzp,
jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił
do postępowania po stronie zamawiającego, wniesie sprzeciw wobec uwzględnienia
z
arzutów przedstawionych w odwołaniu w całości albo w części, gdy odwołujący nie wycofa
pozostałych zarzutów odwołania, Izba rozpoznaje odwołanie. Jak wynika z powyższego,
obowiązujące przepisy w takiej sytuacji uzależniają rozpoznanie odwołania od wniesienia
sprzeciwu, co w tej sprawie
nie nastąpiło. Rozstrzyganie odwołania w części, której nie
dotyczy już spór pomiędzy stronami jest bezcelowe.
Odwołanie Europa Express City sp. z o.o. Sygn. akt KIO 501/18
Zgodnie z oświadczeniem pełnomocnika Odwołującego złożonym w toku rozprawy,
odwołanie dotyczy części I zamówienia publicznego.
1.
Zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp polegający na bezpodstawnym
wykluczeniu Odwołującego z udziału w postępowaniu z uwagi na podanie błędnej liczby
miejsc usytuowanych
bezpośrednio na poziomie podłogi (28 miejsc).
Izba ustaliła, że zgodnie z rozdz. XIII Opis kryteriów (..) część I – autobusy 9m
jednym z kryteriów oceny ofert była „liczba miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie
podłogi” o wadze 20%. Ocena punktowa w tym kryterium miała zostać dokonana na
podstawie sumy liczby miejsc we wszystkich pojazdach, na podstawie wskazanej przez
wykonawcę w ofercie liczby miejsc w danym pojeździe oraz liczby pojazdów i przeliczona
według wzoru. (rozdz. XIII pkt 5 SIWZ). W pkt 1.3 – 1.3.2 Załącznika nr 1 do SIWZ
Zamawiający wskazał, że minimalna liczna miejsc siedzących dostępnych z poziomu podłogi
wynosi 2.
W formularzu ofertowym
Odwołującego w pkt 3 dla części I zamówienia wskazano „Liczba
miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi – 28.
W piśmie z dnia 2.02.2018r. skierowanym do Zamawiającego, Odwołujący poinformował, iż
„w formularzu ofertowym została popełniona ewidentna pomyłka pisarska, w części I
formularza w rubryce „Liczba miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi”
wpisaliśmy błędnie liczbę 28. Liczba miejsc jest powszechnie znana i wynika ze specyfikacji
technicznej pojazdu, z tych samych źródeł wiadomo, iż ten typ autobusu posiada
maksymalną liczbę miejsc siedzących 25, a więc omyłka pisarska jest ewidentna”.
Odwołujący wniósł o poprawienie zapisu.
Na wezwanie Zamawiającego w zakresie dodatkowego potwierdzenia wskazanej liczby
miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi, Odwołujący w piśmie z dnia
8.02.2018r. podał, że liczba miejsc wynosi 6.
W ocenie Izby, n
ie ulega wątpliwości, że w ofercie Odwołującego podano błędną,
nierealistyczną liczbę miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie podłogi (28 miejsc).
Izba nie
podzieliła, jednakże stanowiska Zamawiającego co do zakwalifikowania tego stanu
faktycznego jako podstawy do wykluczenia wykonawcy z udziału w postępowaniu w oparciu
o art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp.
Zgodnie z tym przepisem
z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawcę,
który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawi informacje wprowadzające w błąd
zamawiającego mogące mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego
w postępowaniu o udzielenie zamówienia.
Oceniając zaistniały stan faktyczny, Izba uznała, że wykonawca przy przedstawianiu
info
rmacji mogących mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w
postępowaniu istotnie nie dochował należytej staranności wymaganej od profesjonalnego
uczestnika postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Jego działaniu należy
przypis
ać lekkomyślność i niedbalstwo (niestaranne działanie). Jednak, zdaniem Izby,
podanie błędnej liczby miejsc usytuowanych na poziomie podłogi w ilości 28 z uwagi na
oczywistość tego błędu nie można uznać za informację, które mogła wprowadzić
Z
amawiającego w błąd. Sam Zamawiający przyznał w toku rozprawy, że oczywistym dla
niego
było i jest, że nie istnieją autobusy, które miałyby taką ilość miejsc na poziomie niskiej
podłogi. Błędnie podana liczba miejsc nie wywołała zatem skutku w postaci błędnej oceny
stanu faktycznego w odbiorcy tej informacji -
Zamawiającego. Oznacza to, że podana przez
wykonawcę informacja jako zupełnie nierealna nie wprowadziła Zamawiającego w błędne
przekonanie co do tego, że podana ilość miejsc 28 jest prawidłowa. Ponadto o zaistnieniu
tego ewidentnego błędu wykonawca poinformował Zamawiającego niezwłocznie po otwarciu
ofert. Okoliczności te świadczą o tym, że nie zaistniała przesłanka z art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp
do wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu.
W ocenie Izby popełniony przez wykonawcę błąd mimo, iż być może wynikał z
nieświadomego, omyłkowego działania wykonawcy nie może zostać jednak poprawiony
samodzielnie
przez Zamawiającego w trybie art. 87 ust. 1 czy 87 ust. 2 Pzp. Ustalenie
prawidłowej liczby miejsc wymagałoby działania wykonawcy, co należałoby ocenić jako
niedozwolone negocjacje po terminie składnia ofert. Liczba miejsc usytuowanych na
poziomie podłogi stanowiła istotny element oceny ofert, zatem dopuszczenie modyfikacji
oferty w tym aspekcie po upływie terminu składania ofert stanowiłoby rażące naruszenie
zasady równego traktowania i uczciwej konkurencji. Okoliczności te dowodzą, że nie
zachodziła jakakolwiek przesłanka z art. 87 ust. 1 i ust. 2 do wyjaśnienia czy też poprawienia
błędnie podanej w ofercie liczby miejsc. Nadmienić należy, że poprawna liczba miejsc
zaoferowana przez Odwołującego nie została nawet wskazana w piśmie z dnia 2.02.2018r.
Odwołujący wnosił o poprawienie liczby miejsc, nie wskazując jednocześnie jaka liczba jest
faktycznie przewidziana.
Izba stwierdziła, jednakże, iż uznanie za zasadny zarzutu naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 17
Pzp nie
może skutkować uwzględnieniem odwołania z uwagi na brzmienie art. 192 ust. 2
Pzp, zgodnie z którym Izba uwzględnia odwołanie jedynie w sytuacji, gdy stwierdzi
naruszenie przepisów ustawy, które miało lub mogło mieć istotny wpływ na wynik
postępowania. W przedmiotowym postępowaniu, przy uwzględnieniu kryteriów oceny ofert
przyjętych przez Zamawiającego (cena jednostkowa – 60%, liczba miejsc usytuowanych na
p
oziomie niskiej podłogi – 20%, liczba autobusów wyposażonych w system zliczania
pasażerów – 10%, liczba miejsc całkowicie niskopodłogowych – 10%), oferta Odwołującego,
nawet przy przyjęciu 0 pkt w kryterium liczba miejsc usytuowanych na poziomie niskiej
po
dłogi, uplasowałaby się na ostatniej, czwartej pozycji w rankingu oceny ofert. Podobnie
sytuacja wyglądałaby w sytuacji przyjęcia do oceny oferty Odwołującego liczby miejsc z ilości
6.
Okoliczność tę potwierdził Zamawiający w złożonych do akt sprawy symulacjach oceny
ofert dla części I zamówienia. Ponadto należy zauważyć, że w ofercie Odwołującego
zaproponowano cenę jednostkową 8,36zł, która jest ceną najwyższą w 60% kryterium oceny
ofert.
Zatem
nawet gdyby doszło do unieważnienia czynności wykluczenia Odwołującego
z udziału w postępowaniu na podst. art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp i dopuszczenia jego oferty do
oceny ofert, to
Odwołujący nie mógłby uzyskać tego zamówienia publicznego,
w szczególności w sytuacji braku potwierdzenia się zarzutów dotyczących ofert
bezpośrednio poprzedzających ofertę Odwołującego (M., Arriva).
Z tych względów, naruszenie przepisów ustawy nie może mieć wpływu na wynik
postępowania, co stanowi przesłankę do oddalenia odwołania w oparciu o art. 192 ust.2 Pzp.
2.
Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 Pzp
polegający na nierównym traktowaniu
wykonawców, w których to ofertach pojawiły się te same omyłki a jedynie wobec
Odwołującego Zamawiający podjął decyzję o wykluczeniu z postępowania.
Izba ustaliła, że w ofertach wykonawców: M. oraz Arriva na skutek wezwania z dnia
9.02.2018r. do dodatkowego
potwierdzenia złożonych przez tych wykonawców deklaracji nie
doszło do zmiany ilości miejsc usytuowanych na poziomie niskiej podłogi, podanych w
ofertach. Twierdzenia O
dwołującego w tym zakresie są zupełnie gołosłowne.
Bezpodstawnym jest także twierdzenie, że wykonawcy Arriva oraz M. w wyniku udzielonych
wyjaśnień uzupełnili/zmienili treść swoich ofert. Zarzut naruszenia art. 87 ust. 1 Pzp jest
niezasadny.
W ofercie
Arriva wskazano liczbę miejsc usytuowanych bezpośrednio na poziomie niskiej
podłogi równą 7 i taką samą liczbę miejsc potwierdzono w piśmie 9.02.2018r., załączając
rysunki z usytuowaniem miejsc oraz oświadczenie producenta autobusu.
W ofercie M. wskazano
liczbę miejsc 5 i taką samą liczbę potwierdzono w piśmie z dnia
9.02.2018r., załączając rysunki z usytuowaniem liczby miejsc oraz oświadczenie producenta
autobusu. W
żadnym miejscu oferty M. nie wskazano liczby miejsc na poziomie niskiej
podłogi - 2, zapis powoływany w odwołaniu przez Odwołującego pochodzi z wymagań
Zamawiającego określonych w Załączniku nr 1 do SIWZ i określa on minimalną liczbę miejsc
usytuowanych bezpośrednio na poziomie niskiej podłogi.
3.
Zarzut naruszenia art. 92 ust. 1 pkt 3 Pzp przez zaniechanie podania uzasadnienia
faktycznego i prawnego czynności odrzucenia oferty Odwołującego na podstawie art. 24 ust.
4 Pzp.
Przepis art. 24 ust. 4 Pzp wskazuje, że ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za
odrzuconą. Art. 92 ust. 1 pkt 3 Pzp wymaga m.in. podania przez Zamawiającego informacji o
wykonawcach, których oferty zostały odrzucone, powodach odrzucenia oferty.
Podane przez Z
amawiającego w piśmie z dnia 6.03.2018r. uzasadnienie wykluczenia
Odwołującego jest szczegółowe i wyczerpujące, uznanie za odrzuconą oferty Odwołującego
na podstawie art. 24 ust. 4 Pzp jest jedynie skutkiem wykluczenia wykonawcy z udziału w
postępowaniu.
4.
Zarzut naruszenia art. 8 ust. 1 i ust. 3 przez odmowę ujawnienia treści oferty Arriva i
brak skuteczności poczynionego przez tego wykonawcę zastrzeżenia tajemnicy
przedsiębiorstwa.
W
treści odwołania Odwołujący kwestionuje zastrzeżenie tajemnicą przedsiębiorstwa
informacji
podanych przez Arriva dotyczących liczby miejsc i sposobu ich rozmieszczenia
oraz treści załączników nr 1 i 3, złożonych przez tego wykonawcę dnia 9.02.2018r. Zarzut
ten nie jest już sporny między stronami, bowiem Zamawiający podjął decyzję o odtajnieniu
tych informacji, a Odwołujący, co potwierdził w toku rozprawy, zapoznał się z treścią tych
dok
umentów.
Wskazać także należy, iż podnoszony w toku rozprawy przez Odwołującego zarzut
rzekomego braku
udostępnienia podczas przeglądania ofert kalkulacji cenowej, która została
odtajniona przez Zamawiającego dnia 19.02.2018r. nie został ujęty w treści odwołania, a
zatem nie może być przedmiotem rozpoznania. Nie ulega jednakże wątpliwości, że
Z
amawiający w toku postępowania o udzielenie zamówienia odtajnił wszystkie dokumenty
złożone przez wykonawców w ofercie jak i w wyniku wyjaśnień.
5.
Zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez
niezgodność treści oferty Arriva oraz M.
z treścią SIWZ w zakresie warunków technicznych.
W załączniku nr 1 do SIWZ w pkt 1.3, 1.3.1, 1.3.2, Zamawiający określił ilość miejsc
pasażerskich z uwzględnieniem miejsc dla pasażerów o ograniczonej możliwości poruszania.
Zgodnie z tymi wymaganiami autobus klasy midi 9 metrowy winien mieć min. 4 miejsca dla
pasażerów o ograniczonej możliwości poruszania, z czego 2 z tych miejsc powinny być
dostępne z poziomu niskiej podłogi. W pkt 11.7 załącznika nr 1 do SIWZ wskazano, że
siedzenia powinny spełniać wymagania zawarte w Załączniku nr 8 do Regulaminu 107
EKG/ONZ. W Załączniku nr 8 do Regulaminu wskazano, że miejsca dla inwalidy (min. 4)
muszą być zlokalizowane w pobliżu II-gich drzwi i przynajmniej 2 z nich muszą być przodem
do kierunku jazdy. Podobnie, w pkt 11.7 i 11.7.2 Załącznika nr 1 do SIWZ Zamawiający
wymaga, aby 2 miejsca były zwrócone przodem do kierunku jazdy, 2 tyłem i aby były
zlokalizowane w pobliżu II -gich drzwi.
W zakresie
niezgodności treści oferty M. z SIWZ, Izba uznała, że zarówno liczba jak i
usytuowanie miejsc dla inwalidów w autobusie Autosan SanCity 9LE wg rozwiązania
zaproponowanego przez M.ego
są zgodne z treścią wymagań określonych w SIWZ jak i
Regulaminie 107 EKG
/ONZ. Zarówno z przywołanych wyżej wymagań Zamawiającego jak
również z postanowień ww. regulaminu nie wynika, aby miejsca dla osób o ograniczonej
możliwości poruszania musiały znajdować się wyłącznie na poziomie niskiej podłogi (bez
podestów).
W zakresie
zarzutu dotyczącego braku zapewnienia min. szerokości przejścia dla pasażerów
Izba uznała, że zarzut ten nie został przez Odwołującego, na którym spoczywał ciężar
udowodnienia,
wykazany. Twierdzenia Odwołującego, że autobus Autosan Sancity9LE przy
zastosow
aniu 5 miejsc dostępnych bezpośrednio z niskiej podłogi nie spełni wymagań
regulaminu 107EKG ONZ w zakresie min. szerokości przejścia, pozostały gołosłowne.
Tymczasem
jak wynika z oświadczenia producenta Autosan Sp. z o.o. (pismo z dnia
27.03.2018r. w akta
ch) autobus SanCity 9LE posiada świadectwo homologacji typu WE
o numerze e9*2007/46*0074 oraz homologację dotyczącą Regulaminu 107 EKG/ONZ, co
stanowi jednoznaczne potwierdzenie spełniania wymagań określonych w ww. regulaminie.
Odnośnie niezgodności treści oferty Arriva z wymaganiami technicznymi, określonymi w SIWZ,
należy przede wszystkim zwrócić uwagę na fakt, że w treści odwołania wskazano jedynie w
sposób ogólnikowy, że „sadząc z rozwiązań w pojazdach oferowanych przez Arriva Bus
Transport Polska Sp. z o.o. co najmniej niektóre rozwiązania techniczne są niezgodne z SIWZ
w tym liczba i rozmieszczenia miejsc bezpośrednio na niskiej podłodze”. Odwołujący nie
sformułował precyzyjnie zarzutu dotyczącego niezgodności treści oferty Arriva z SIWZ z
uwagi, jak wskazał, na brak możliwości weryfikacji tych informacji wadliwie zastrzeżonych jako
tajemnica przedsiębiorstwa.
Zgodnie z art. 192 ust. 7 Pzp Izba nie może orzekać co do zarzutów, które nie były zawarte w
odwołaniu. To treść odwołania zakreśla granicę rozpoznania przez Izbę. W tym kontekście
wskazać należy, że podnoszony dopiero w toku rozprawy przez Odwołującego zarzut
dotyczący niewłaściwego usytuowania biletomatu na szkicu autobusu przedstawionym przez
Arriva jako nie ws
kazany w treści odwołania nie może być przedmiotem rozpoznania przez
Izbę w tym postępowaniu odwoławczym
Niezależnie do powyższego, wskazać należy, że szkice i rysunki rozwiązań technicznych
autobusów, zostały złożone na wezwanie Zamawiającego z dnia 5.02.2018r. celem
„dodatkowego potwierdzenia wskazanej liczby miejsc usytuowanych bezpośrednio na
poziomie podłogi” a nie wskazania miejsca montażu biletomatu. Ponadto, zgodzić należy się z
Przystępującym Arriva, że przedstawione rysunki autobusu są na tyle ogólne i nieprecyzyjne,
że nie sposób na ich podstawie w sposób jednoznaczny ocenić czy miejsce usytuowania
biletomatu w autobusie Arriva jest zgodne z wymaganiami Zamawiającego.
Mając powyższe na uwadze, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, zgodnie z § 1 ust. 1 pkt
, § 3 i § 5 ust. 4 oraz § 6 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r.
w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm.).
Przewodniczący: ……………….…..….
………………………..
…………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 823/18 z dnia 2018-05-21
- Sygn. akt KIO 433/18, KIO 436/18 z dnia 2018-04-16
- Sygn. akt KIO 484/18 z dnia 2018-04-06
- Sygn. akt KIO 477/18 z dnia 2018-03-30
- Sygn. akt KIO 491/18 z dnia 2018-03-29
