rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2014-05-26
rok: 2014

Powiązane tematy:

• interes
• oferta - niezgodna z treścią Specyfikacji istotnych warunków zamówienia lub z ustawą
• oferta - termin związania ofertą
• oferta - treść oferty
• polisa
• warunki udziału w postępowaniu o udzielnie zamówienia publicznego - potencjał ekonomiczny i finansowy

sygnatury akt.:

KIO 883/14
KIO 900/14
KIO 904/14
KIO 905/14

Komisja w składzie:
Przewodniczący: Daniel Konicz, Emil Kawa, Piotr Kozłowski Protokolant: Paweł Nowosielski

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 i 20 maja 2014 r. w Warszawie odwołań wniesionych
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 5 maja 2014 r. przez:

A. wykonawcę
Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217), przy ul. Kolejowej 5/7
(sygn. akt KIO 883/14),

B. wykonawcę
Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864), przy al.
Jana Pawła II 39a (sygn. akt KIO 900/14),

C. wykonawcę
Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul. Jutrzenki 116
(sygn. akt KIO 904/14),

D. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Maxto sp. z o.o.
S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5, Cezar sp. z o.o.
z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul. Jaśminowej 1a (sygn. akt
KIO 905/14),

w postępowaniu prowadzonym przez
Prokuraturę Generalną, ul. Rakowiecka 26/30,
02-528 Warszawa,
przy udziale:

A. wykonawcy
Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864), przy al.
Jana Pawła II 39a zgłaszającego przystąpienie do postępowań odwoławczych
w sprawach o sygn. akt: KIO 883/14 i KIO 905/14 po stronie Zamawiającego,
a w sprawie o sygn. akt KIO 904/14 po stronie Odwołującego,

B. wykonawcy
Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul. Jutrzenki 116
zgłaszającego przystąpienie do postępowań odwoławczych w sprawach o sygn. akt:
KIO 883/14, KIO 900/14 i KIO 905/14 po stronie Zamawiającego,

C. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Computex sp.
z o.o. sp. k. z siedzibą w Warszawie (03-654), przy ul. Mroźnej 27,
Techsource sp. z o.o. z siedzibą w Legionowie (05-120), przy ul.
Józefa Piłsudskiego 13, zgłaszających przystąpienie do postępowań odwoławczych
w sprawach o sygn. akt: KIO 883/14, KIO 900/14, KIO 904/14 i KIO 905/14 po stronie
Zamawiającego

D. wykonawcy
Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217), przy ul. Kolejowej 5/7
zgłaszającego przystąpienie do postępowań odwoławczych w sprawach o sygn. akt:
KIO 900/14, KIO 904/14 i KIO 905/14 po stronie odwołujących,

E. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Maxto sp. z o.o.
S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5, Cezar sp. z o.o.
z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul. Jaśminowej 1a
zgłaszających przystąpienie do postępowań odwoławczych w sprawach o sygn. akt:
KIO 900/14 i KIO 904/14 po stronie odwołujących,

orzeka:

1A. oddala odwołanie wykonawcy
Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217),
przy ul. Kolejowej 5/7,

1B. oddala odwołanie wykonawcy
Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864),
przy al. Jana Pawła II 39a,

1C. oddala odwołanie wykonawcy
Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul.
Jutrzenki 116,

1D. uwzględnia odwołanie wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia
Maxto sp. z o.o. S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul.
Reduta 5, Cezar sp. z o.o. z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul.
Jaśminowej 1a i nakazuje Zamawiającemu:

- unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, tj. oferty wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Computex sp. z o.o. sp. k.
z siedzibą w Warszawie (03-654), przy ul. Mroźnej 27, Techsource sp. z o.o.
z siedzibą w Legionowie (05-120), przy ul. Józefa Piłsudskiego 13,

- odrzucenie oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Computex sp. z o.o. sp. k. z siedzibą w Warszawie (03-654), przy ul. Mroźnej 27,
Techsource sp. z o.o. z siedzibą w Legionowie (05-120), przy ul. Józefa Piłsudskiego
13 z uwagi na niezgodność jej treści z treścią specyfikacji istotnych warunków
zamówienia,

- poprawienie omyłki w treści oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: Maxto sp. z o.o. S.K.A. z siedzibą w Krakowie
(31-421), przy ul. Reduta 5, Cezar sp. z o.o. z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim
(05-825), przy ul. Jaśminowej 1a, polegającej na niewskazaniu w załączniku nr 7 do
SIWZ nazwy producenta i modelu szafy teletechnicznej typu rack, w sposób
wynikający z uzasadnienia niniejszego orzeczenia,
- dokonanie ponownej oceny ofert i wyboru oferty najkorzystniejszej z uwzględnieniem
oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Maxto sp. z o.o. S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5, Cezar sp.
z o.o. z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul. Jaśminowej 1a.

2. kosztami postępowania obciąża:

-
Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217), przy ul. Kolejowej 5/7,
-
Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864), przy al. Jana Pawła II 39a,
-
Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul. Jutrzenki 116,
-
Prokuraturę Generalną, ul. Rakowiecka 26/30, 02-528 Warszawa.

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowań odwoławczych kwotę
60.000,00 zł
(słownie: sześćdziesiąt tysięcy złotych 00/100) uiszczoną przez Odwołujących –
Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217), przy ul. Kolejowej 5/7,
Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864), przy al. Jana Pawła II 39a,
Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul. Jutrzenki 116 oraz
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Maxto sp. z o.o.
S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5, Cezar sp. z o.o. z siedzibą
w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul. Jaśminowej 1a tytułem wpisów od
odwołań.

2.2. zasądza od wykonawcy
Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217), przy ul.
Kolejowej 5/7 na rzecz Zamawiającego – Prokuratury Generalnej, ul. Rakowiecka
26/30, 02-528 Warszawa kwotę 3.600,00 zł (słownie: trzy tysiące sześćset złotych
00/100) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika.

2.3. zasądza od wykonawcy
Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864),
przy al. Jana Pawła II 39a na rzecz Zamawiającego – Prokuratury Generalnej,
ul. Rakowiecka 26/30, 02-528 Warszawa kwotę 3.600,00 zł (słownie: trzy tysiące
sześćset złotych 00/100) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione
z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.

2.4. zasądza od wykonawcy
Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul.
Jutrzenki 116 na rzecz Zamawiającego – Prokuratury Generalnej, ul. Rakowiecka
26/30, 02-528 Warszawa kwotę 3.600,00 zł (słownie: trzy tysiące sześćset złotych
00/100) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika.

2.5. zasądza od Zamawiającego –
Prokuratury Generalnej, ul. Rakowiecka 26/30, 02-528
Warszawa na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Maxto sp. z o.o. S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5,
Cezar sp. z o.o. z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul. Jaśminowej
1a kwotę 18.600,00 zł (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych 00/100)
stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania
i wynagrodzenia pełnomocnika.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (Dz.U.2013.907 j.t. ze zm.) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.


Przewodniczący:
………………………………

………………………………

………………………………

Sygn. akt: KIO 883/14

KIO 900/14

KIO 904/14

KIO 905/14
Uzasadnienie
Zamawiający – Prokuratura Generalna, ul. Rakowiecka 26/30, 02-528 Warszawa
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu
nieograniczonego na „Dostawę, montaż w szafie rack i uruchomienie serwerów,
sprzętu komputerowego, skanerów i urządzeń sieciowych w ramach realizacji projektu
Wdrożenie systemu digitalizacji akt postępowań przygotowawczych oraz utworzenie
lokalnych i centralnego repozytorium akt w postaci cyfrowej w powszechnych jednostkach
organizacyjnych
prokuratury’’
(znak sprawy: PG XF 292/44/13
), zwane dalej
„Postępowaniem”.
Wartość zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wykonawczych
wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień
publicznych (Dz.U.2013.759 j.t. ze zm.), zwanej dalej „Pzp”. Ogłoszenie o zamówieniu
zostało zamieszczone w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 24 grudnia 2013 r.
pod numerem 2013/S 249-434872
.
W dniu 25 kwietnia 2014 r. Zamawiający poinformował wykonawców biorących udział
w Postępowaniu m.in. o wyborze najkorzystniejszej oferty złożonej przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia – Computex sp. z o.o. sp. k. z siedzibą
w Warszawie (03-654), przy ul. Mroźnej 27, Techsource sp. z o.o. z siedzibą w Legionowie
(05-120), przy ul. Józefa Piłsudskiego 13 (dalej: „Konsorcjum Computex”) oraz o odrzuceniu
oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia – MAXTO sp. z o.o.
S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5, Cezar sp. z o.o., z siedzibą
w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul. Jaśminowej 1a.
Powyższe czynności zostały zaskarżone odwołaniami wniesionymi w dniu 5 maja
2014 r. przez:
1. wykonawcę Decsoft S.A. z siedzibą w Warszawie (01-217), przy ul. Kolejowej 5/7,
zwanego dalej „Decsoft S.A.”, a w sprawie o sygn. akt KIO 883/14,
„Odwołującym”,
2. wykonawcę Comarch Polska S.A. z siedzibą w Krakowie (31-864), przy al.
Jana Pawła II 41g, zwanego dalej „Comarch Polska S.A.”, a w sprawie o sygn. akt
KIO 900/14, „Odwołującym”,
3. wykonawcę Comp S.A. z siedzibą w Warszawie (02-230), przy ul. Jutrzenki 116,
zwanego dalej „Comp S.A.”, a w sprawie o sygn. akt KIO 904/14, „Odwołującym”,
4. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia –
MAXTO sp. z o.o. S.K.A. z siedzibą w Krakowie (31-421), przy ul. Reduta 5,
Cezar sp. z o.o., z siedzibą w Grodzisku Mazowieckim (05-825), przy ul.
Jaśminowej 1a, zwanych dalej „Konsorcjum Maxto”, a w sprawie o sygn. akt KIO
905/14, „Odwołującym”.
Sygn. akt: KIO 883/14
Odwołujący sformułował następujące zarzuty:
1. naruszenie przepisu art. 7 ust. 1 w zw. z art. 89 ust.1 pkt 2 Pzp poprzez uznanie,że oferty złożone przez:
a) Konsorcjum Computex,
b) Comp S.A.,
c) Comarch Polska S.A.,
nie podlegają odrzuceniu z Postępowania pomimo niezałączenia wraz z ofertą
przez każdego z ww. szczegółowej specyfikacji technicznej oferowanych serwerów
(dalej: „SST oferowanego serwera”),
2. naruszenie przepisu art. 7 ust. 1 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez uznanie,że oferty złożone przez Konsorcjum Computex i Comarch Polska S.A.
nie podlegają odrzuceniu z Postępowania pomimo oferowania przedmiotu
zamówienia niezgodnego ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia
(dalej: „SIWZ”),
3. naruszenie przepisu art. 7 w zw. z art. 91 ust. 1 Pzp poprzez uznanie za ofertę
najkorzystniejszą oferty€ złożonej przez Konsorcjum Computex, która jednak – z
uwagi na niezałączenie do niej SST serwera – powinna zostać odrzucona z
Postępowania,
4. naruszenie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp poprzez jego błędne zastosowanie w stosunku
do oferty złożonej przez Konsorcjum Computex w zakresie wymiarów
zaoferowanej obudowy,
5. naruszenie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp poprzez jego błędne zastosowanie w stosunku
do oferty złożonej przez Comarch Polska S.A. w zakresie oferowanego
oprogramowania,
6. naruszenie art. 7 ust. 1 Pzp poprzez prowadzenie Postępowania w sposób
niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania
wykonawców, tj. potraktowanie w ten sam sposób Odwołującego, którego oferta
jest zgodna z SIWZ oraz Konsorcjum Computex, Comp S.A. i Comarch Polska
S.A., których oferty nie są zgodne z SIWZ.
Wobec tak sformułowanych zarzutów Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania
w całości i nakazanie Zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
2. unieważnienie czynności poprawienia omyłek w ofertach złożonych przez
Konsorcjum Computex i Comarch Polska S.A.,
3. dokonanie powtórnej oceny ofert,
4. odrzucenie z Postępowania ofert złożonych przez Konsorcjum Computex, Comp
S.A. i Comarch Polska S.A., zgodnie z zarzutami przedstawionymi w odwołaniu,
5. uznanie za najkorzystniejszą – w wyniku powtórnej procedury badania i oceny
ofert – oferty złożonej przez Odwołującego.
Odwołujący wskazał, że spełnia wymagania uprawniające go do wniesienia środka
ochrony prawnej, o których mowa w przepisie art. 179 ust. 1 Pzp. W wyniku naruszenia
przez Zamawiającego powołanych powyżej przepisów Pzp Odwołujący poniósł szkodę
w postaci nieuzyskania zamówienia publicznego. W przypadku gdyby Zamawiający działał
zgodnie z zasadami udzielania zamówień publicznych, oferta złożona przez Odwołującego
zostałaby uznana za najkorzystniejszą spośród wszystkich złożonych w Postępowaniu.
Jednocześnie brak wniesienia odwołania w terminach określonych w art. 182 Pzp skutkuje –
w ocenie Odwołującego – niemożnością podnoszenia zastrzeżeń zgłaszanych w niniejszym
odwołaniu na późniejszym etapie Postępowania. Zamawiający uniemożliwił Odwołującemu
uzyskanie zamówienia publicznego w wyniku rażącego naruszenia Pzp, które może
skutkować unieważnieniem Postępowania, uchybiając jednocześnie zasadzie równego
traktowania wykonawców ubiegających się o przedmiotowe zamówienie oraz przygotowania
i prowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w sposób zapewniający
zachowanie uczciwej konkurencji. Powyższe dowodzi naruszenia interesu w uzyskaniu
zamówienia, co czyni zadość wymaganiom określonym w art. 179 ust. 1 Pzp.
Uzasadnienie zarzutu nr 1

Odwołujący przytoczył postanowienie pkt 1 ppkt 20 załącznika nr 7 do SIWZ
(dalej: „OPZ”), zgodnie z którym obowiązkiem wykonawców ubiegających się o udzielenie
zamówienia było załączenie do oferty SST serwera. Tymczasem, jak to wynika z treści oferty
Konsorcjum
Computex
zaoferowało
ono
Zamawiającemu
dostawę
serwera
ESPRIMO E720E85f, nie załączając do oferty wymaganego dokumentu. W odniesieniu do
ofert Comp i Comarch Odwołujący wskazał, że są one wprawdzie utajnione w części
dotyczącej OPZ, tym niemniej z jawnych fragmentów ofert ww. wykonawców oraz
z adresowanej do nich korespondencji Zamawiającego, w której powoływał się na wykaz
złożonych przez nich dokumentów wynika, że także oni nie załączyli do ofert SST serwera.
Z uwagi na objęcie istotnej w tym zakresie części ofert Comp S.A. i Comarch Polska S.A.
tajemnicą przedsiębiorstwa Odwołujący wniósł o zweryfikowanie jego twierdzeń przez Izbę.
Podkreślił przy tym, że SST jest elementem treści oferty, nie zaś oświadczeniem,
czy dokumentem potwierdzającym spełnianie warunków udziału w Postępowaniu, o którym
mowa w art. 25 ust. 1 pkt 1 Pzp. SST jest bowiem dokumentem określającym parametry
techniczne zaoferowanego Zamawiającemu sprzętu, czyli opisującym przedmiot oferty
wykonawcy. Tym samym nie jest dokumentem, który wypełniałby dyspozycję przepisu art. 25
ust. 1 pkt 2 Pzp. Istotne jest bowiem, w ocenie Odwołującego, odróżnienie dokumentów
i oświadczeń potwierdzających spełnianie przez określone dostawy wymagań SIWZ od treści
samej oferty, w której wykonawcy wskazują m.in. jej przedmiot, sposób realizacji
zamówienia, terminy i cenę. Tym samym Zamawiający – dokonując ewentualnego wezwania
do uzupełniania dokumentów w trybie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp – dopuściłby się nie tylko
naruszenia tego przepisu, ale również zasad udzielania zamówień publicznych wynikających
z treści art. 7 Pzp. Odwołujący zaznaczył, że Zamawiający, na etapie oceny ofert,
związany jest postanowieniami SIWZ i nie może pomijać sprecyzowanych w niej wymogów,
czy też dokonywać ich wykładni niezgodnej z jej treścią. Tym samym, po stwierdzeniu,że oferty Konsorcjum Computex, Comp S.A. i Comarch Polska S.A. nie zawierają SST,
Zamawiający – z pominięciem procedury wskazanej w art. 26 ust. 3 Pzp – powinien uznać,że treść ofert ww. wykonawców nie odpowiada treści SIWZ i w konsekwencji – dokonać ich
odrzucenia na podstawie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. Odwołujący wsparł prezentowane
stanowisko przeglądem orzecznictwa KIO.
Uzasadnienie zarzutu nr 2 i 4
Odwołujący powołał się na brzmienie pkt 2 ppkt 13 i 3 ppkt 13 OPZ, zgodnie z którymi
wykonawcy zobowiązani byli do zaoferowania komputerów stacjonarnych typ I i II,
których obudowa charakteryzować miała się m.in. wymiarami nieprzekraczającymi łącznie
82 cm. Wykonawcy zobligowani byli do wypełnienia OPZ w części dotyczącej wymiarów
obudowy. Konsorcjum Computex zaoferowało komputer stacjonarny typ I i typ II Fujitsu
ESPRIMO E720 E85+, dla którego w odpowiednich miejscach OPZ podało następujące
wymiary: długość – 419 mm, szerokość – 175 mm, wysokość – 395 mm. Oznacza to, że po
przeliczeniu na cm suma długości wszystkich boków obudowy wynosi 98,9 cm, nie zaś
wymagane przez Zamawiającego maksymalnie 82 cm. Wobec powyższego Odwołujący
skonstatował, że oferta Konsorcjum Computex winna zostać odrzucona na podstawie
przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. Podkreślił, że ww. sprzeczność nie podlega poprawieniu
w trybie przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp, bowiem ewentualne poprawienie oferty w tym
zakresie
musiałoby
zostać
poprzedzone
niedopuszczalnymi
negocjacjami
z Konsorcjum Computex, które sprowadzałyby się de facto do złożenia przez nie nowego
opisu zawierającego nowe wymiary boków obudowy. Tymczasem OPZ, jako stanowiący
treść, oferty nie podlega uzupełnianiu w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. Wykonawca składając
ofertę, nie może pomijać żadnego z wymagań określonych przez Zamawiającego w SIWZ.
W przypadku braku spełnienia wymagań określonych w SIWZ Zamawiający jest zobligowany
odrzucić ofertę na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy. Powyższe stanowisko znajduje
potwierdzenie w jednolitym orzecznictwie KIO i poglądach doktryny prawa zamówień
publicznych. Odwołujący stwierdził, że Zamawiający wprawdzie potraktował opisaną
niezgodność, jako tzw. inną omyłkę i poprawił ją w oparciu o przepis art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp,
zastępując wymiary podane przez Konsorcjum Computex wymiarami: 34 cm x 38,2 cm x 9,8
cm, o czym poinformował je pismem z dnia 7 marca 2014 r., tym niemniej uczynił to
bezprawnie, wobec czego czynność ta winna zostać unieważniona. Podkreślił przy tym,że zarówno w orzecznictwie i piśmiennictwie przyjmuje się zgodnie, iż tzw. inne omyłki
zamawiający powinien poprawiać samodzielnie (bez udziału wykonawcy), w oparciu o treść
oferty. Tymczasem wymiary zaoferowanej obudowy, które zostały poprawione przez
Zamawiającego nie zostały wskazane w żadnej innej części oferty Konsorcjum Computex.
Dodał, że zaistniałe niezgodności nie są oczywiste i nie jest też możliwe ich poprawienie bez
dodatkowego oświadczenia Konsorcjum Computex, które nota bene zostało Zamawiającemu
złożone.
Powyższe
potwierdza
z
kolei,że
Zamawiający
przeprowadził
z Konsorcjum Computex niedozwolone, w świetle art. 87 ust. 1 Pzp, negocjacje w zakresie
parametrów zaoferowanych urządzeń, dokonując zmiany przemyślanego oświadczenia woli,
którego wyraz stanowi wypełniony OPZ.
Uzasadnienie zarzutu nr 2 i 5
Odwołujący wskazał, że zgodnie z postanowieniem pkt 2 ppkt 15 i pkt 3 ppkt 15 OPZ,
wymogiem nałożonym na wykonawców była dostawa komputerów stacjonarnych typ I i II
wyposażonych m.in. w oprogramowanie Microsoft Office 2013 Home&Business,
wersja językowa PL 64 bit lub równoważny, preinstalowany fabrycznie przez producenta.
Wykonawcy mieli wskazać oferowane rozwiązanie.
W świetle powyższego Odwołujący stwierdził, że Comarch Polska S.A. w złożonym
wraz z ofertą wypełnionym OPZ nie wskazał, że zaoferował oprogramowanie
Microsoft Office 2013 Standard wersja językowa PL 64 bit. Wniosek taki Odwołujący wysnuł
na podstawie treści pisma Zamawiającego z dnia 7 marca 2014 r., w którym powołana
została ta okoliczność, bowiem nie mógł zweryfikować tej części oferty Comarch Polska S.A.
z uwagi na objęcie jej tajemnicą przedsiębiorstwa.
Odwołujący dokonał egzegezy użytego w treści przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp
zwrotu „nie odpowiada” i stwierdził, że – wobec nie wskazania w danym fragmencie oferty
rozwiązania wymaganego przez Zamawiającego – w przedmiotowej sprawie zachodzi
niezgodność treści ofert z treścią SIWZ, stanowiąca przesłankę odrzucenia oferty w oparciu
o powołany przepis. Odwołujący stwierdził również, że ww. sprzeczność nie może zostać
poprawiona w oparciu o przepis art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp z uwagi na ustawowy zakaz
negocjowania treści oferty, płynący z art. 87 ust. 1 Pzp. Podkreślenia wymaga,że wykonawcy, poza oprogramowaniem Microsoft Office 2013 Standard wersja językowa PL
64 bit, mogli zaoferować Zamawiającemu oprogramowanie równoważne do tegoż
oprogramowania. Tym samym Zamawiający nie mógł na podstawie treści oferty złożonej
przez Comarch uznać, że niezaoferowanie żadnego oprogramowania w tych pozycjach OPZ
oznacza, że wykonawca ten zaoferował oprogramowanie Microsoft Office 2013 Standard
wersja językowa PL 64 bit. Wiedzę taką nabył Zamawiający po przeprowadzeniu
niedopuszczalnej w ocenie Odwołującego procedury wyjaśnień, w ramach której wykonawca
Comarch Polska S.A. stwierdził, że przez pomyłkę nie podał jakie oprogramowanie oferuje.
Opisany sposób procedowania potwierdza, zdaniem Odwołującego, że Zamawiający nie
mógł poprawić samodzielnie treści oferty w tym zakresie, bez udziału wykonawcy w tej
czynności. W konsekwencji doszło do niedopuszczalnego uzupełnienia przedmiotu oferty na
etapie jej badania. Tym samym czynność Zamawiającego z dnia 7 marca 2014 r. polegająca
na poprawieniu treści oferty złożonej przez Comarch Polska S.A. na podstawie art. 87 ust. 2
pkt 3 Pzp w zakresie oferowanego oprogramowania, podlega unieważnieniu.

Zamawiający w pisemnej odpowiedzi na odwołanie wniósł o jego oddalenie.

Wskazał w pierwszeństwie na niespełnienie przez Odwołującego przesłanek
materialnoprawnych z art. 179 ust. 1 Pzp, z uwagi na nieprzedłużenie terminu związania
ofertą, który upłynął w dniu 29 kwietnia 2014 r. Zamawiający zwrócił uwagę, że Odwołujący
miał możliwość przedłużenia terminu związania ofertą nawet po dokonaniu przez
Zamawiającego czynności wyboru najkorzystniejszej oferty.

W zakresie zarzutu nr 1 wyjaśnił, że dane techniczne oferowanego przez
Konsorcjum Computex serwera zawarte są nie tyle w odrębnym – jak chce tego Odwołujący
– dokumencie, a w kol. 4 OPZ. Z kolei w przypadku ofert Comp S.A. i Comarch Polska S.A.
przedmiotowe informacje zawierają się nie tylko w OPZ, ale również w dołączonych do oferty
SST oferowanych serwerów, tym niemniej podkreślił, że nie wymagał od wykonawców
załączania odrębnego dokumentu dotyczącego tych danych. Zaznaczył, że preferowaną
formą wskazania parametrów technicznych oferowanego serwera było szczegółowe
wypełnienie kol. 4 OPZ.

Na odparcie opisanego powyżej zarzutu nr 2 i 4 Zamawiający wskazał, że miał
możliwość samodzielnego poprawienia omyłki w zakresie wymiarów obudowy oferowanego
przez Konsorcjum Computex komputera, od czego uzależniał on zastosowanie przepisu
art. 87 ust. 2 pkt 3 Ustawy PZP. Źródłem wiedzy o tym była – zdaniem Zamawiającego –
specyfikacja techniczna sprzętu dostępna na stronie internetowej jego producenta (Fujitsu).
To z kolei skutkowało wezwaniem Konsorcjum Computex do złożenia wyjaśnień treści oferty
w tym zakresie i „[…]potwierdzenia woli złożenia oferty dostawy komputera o parametrach,
wynikających ze specyfikacji technicznej sprzętu dostępnej na stronie internetowej
producenta[…]” (odpowiedź na odwołanie, str. 8), które to Zamawiający otrzymał.
Podkreślił, że posiadana przez niego wiedza odnośnie sposobu poprawienia omyłki wyklucza
uznanie wzmiankowanej powyżej korespondencji za niedozwolone negocjacje dotyczące
treści złożonej przez wykonawców oferty.
W kwestii zarzutu opisanego pod nr 2 i 5 powyżej Zamawiający oświadczył, że także
w tym przypadku mógł ustalić sposób poprawienia omyłki polegającej na niewskazaniu
w OPZ przez Comarch Polska S.A. rodzaju oferowanego wraz z komputerami
oprogramowania biurowego. Podkreślił, że z oferty ww. wykonawcy wynikała wola dostawy
sprzętu wraz z niezbędnym oprogramowaniem biurowym, przy jednoczesnym braku w tym
zakresie w jego ofercie treści świadczących o zaoferowaniu rozwiązań równoważnych do
oczekiwanych przez Zamawiającego. Tu wskazał na postanowienie Rozdziału III pkt 11
SIWZ, zgodnie z którym tylko w przypadku powoływania się na rozwiązania równoważne
obowiązkiem wykonawców było załączenie do ofert parafowanych lub podpisanych przez
Wykonawcę specyfikacji technicznych dla oferowanych produktów równoważnych.
A contrario Zamawiający wywiódł, że zamiarem Comarch Polska S.A. było zaoferowanie
wskazanego w OPZ oprogramowania w postaci Microsoft Office 2013 Home&Business
wersja językowa PL 64 bit. Powołał się dodatkowo na konstrukcję formularza OPZ,
która mogła powodować mylne wyobrażenie co do sposobu wypełnienia omawianej pozycji.
W pozycjach tabeli, w których wymagane było określenie nazwy oferowanego
oprogramowania biurowego (pkt 2.15 i 3.15 OPZ) Zamawiający wymagał odniesienia się do
dwóch niezależnych wymagań a w pozostałych przypadkach umieszczanie pojedynczych
wymagań następowało wg zasady: jedno wymaganie w wierszu - na jeden opis oferowanych
parametrów. Powyższe wskazywało, w ocenie Zamawiającego, na uzasadnioną możliwość
omyłkowego przeoczenia konieczności odniesienia się do dwóch wymagań w jednym
wierszu formularza.

Do postępowania odwoławczego, po stronie zamawiającego, przystąpienia zgłosili
Konsorcjum Computex, Comp S.A. i Comarch Polska S.A. Zgłoszenia przystąpień nastąpiły
z zachowaniem wymogów, o których mowa w przepisie art. 185 ust. 2 Pzp.
Przystępujący wnieśli o oddalenie odwołania podkreślając prawidłowość postępowania
Zamawiającego.
W toku posiedzenia Odwołujący – wobec wniosku formalnego Comp S.A.
o sprecyzowanie zarzutu dotyczącego niezgodności treści jego oferty z treścią SIWZ,
opartego na braku dokumentu w postaci SST oferowanego serwera i dokonaniu przez Izbę
sprawdzenia niejawnej części ofert zarówno Comp S.A., jak i Comarch Polska S.A.,
w wyniku którego potwierdziło się, że dokumenty takie zostały przez ww. złożone wraz
z ofertą – cofnął odwołanie w zakresie zarzutu nr 1 w stosunku do Comp S.A. i Comarch
Polska S.A.
Na rozprawie strony i uczestnicy podtrzymali wyrażone uprzednio na piśmie
stanowiska, z zastrzeżeniem Odwołującego, o czym mowa była w poprzednim akapicie
uzasadnienia.
W odniesieniu do twierdzenia Zamawiającego o braku interesu we wniesieniu
odwołania z uwagi na nieprzedłużenie terminu związania ofertą wskazał, że w Pzp brak jest
przepisu nakładającego na wykonawcę obowiązek przedłużania terminu związania ofertą po
wyborze oferty najkorzystniejszej. Stwierdził również, że wolę dalszego uczestnictwa
w Postępowaniu i zawarcia z Zamawiającym umowy w sprawie zamówienia publicznego
wyraził
wniesieniem
odwołania
i
potwierdzi
ją
poprzez
wniesienie
wadium,
zgodnie z przepisem art. 46 ust. 3 Pzp, w sytuacji, gdy jego odwołanie zostanie
uwzględnione. Podkreślił, że brak związania ofertą nie stanowi przeszkody do zawarcia
z nim niepodlegającej unieważnieniu umowy. Z kolei, na uzasadnienie zarzutu nr 1,
argumentował uzupełniająco, że SST oferowanego serwera była Zamawiającemu niezbędna
także z tego względu, że w kol. 4 OPZ wykonawcy w ogóle nie musieli podawać parametrów
technicznych oferowanych urządzeń i w takim wypadku nie byłoby wiadome, co jest
przedmiotem oferty danego wykonawcy.
Zamawiający, w zakresie braku interesu odwołującego we wniesieniu odwołania,
wywodził natomiast, że woli uzyskania zamówienia i zawarcia umowy, na którą to powołuje
się Odwołujący, nie można w żadnym wypadku domniemywać. Podkreślił, że samo
wniesienie odwołania świadczyć może nie tyle o zamiarze uzyskania zamówienia,
ale przykładowo o dążeniu do unieważnienia Postępowania. Ponadto, w odniesieniu do
zarzutu nr 1 argumentował, że pozostawił wykonawcom dowolność w podaniu parametrów
technicznych oferowanych urządzeń – możliwe było albo szczegółowe wypełnienie kol. 4
OPZ, albo ogólne zadeklarowanie w niej spełniania przez oferowane dostawy wymagań
określonych w SIWZ, z jednoczesnym załączeniem odpowiednich specyfikacji technicznych.
Comarch Polska S.A. – na odparcie zarzutu nr 2 i 5 – wniósł o dopuszczenie
i przeprowadzenie dowodu z treści pisma producenta zaoferowanego sprzętu, z którego
wynika, że jest on wyposażony w oprogramowanie zgodne z wymaganiami zamawiającego.
Podkreślił również, że oprogramowanie którego nazwy omyłkowo nie podał miało być,
zgodnie z wymogami OPZ (pkt 2 ppkt 15 i pkt 3 ppkt 15) preinstalowane fabrycznie przez
producenta na zaoferowanych komputerach, co wyklucza dowolność w jego wyborze.
Comp S.A. – wobec cofnięcia przez Odwołującego jedynego zarzutu dotyczącego
jego oferty – jedynie z ostrożności zaprzeczył wszelkim twierdzeniom Odwołującego
odnoszącym się do jego oferty.
Konsorcjum Computex, w zakresie zarzutu nr 1 z odwołania wskazało, że zgodnie
z Rozdziałem III SIWZ obowiązek załączenia do oferty szczegółowych specyfikacji
technicznych ograniczał się do sytuacji oferowania rozwiązań równoważnych, o czym –
w przypadku oferowanego przez nie serwera – nie mogło być mowy. Podkreśliło, że żądanie
dodatkowego dokumentu w postaci SST oferowanego serwera, przy jednoczesnym
dysponowaniu przez Zamawiającego szczegółowo wypełnionym OPZ, byłoby zbędnym
powielaniem tych samych informacji. Wniosło o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu
z treści pisma producenta oferowanego sprzętu na okoliczność spełniania przez
zaoferowany komputer wymagania w zakresie wymiarów jego obudowy.
Sygn. akt: KIO 900/14

W odwołaniu sformułowano następujące zarzuty:
1. naruszenie przepisu art. 7 ust. 1 Pzp poprzez prowadzenie Postępowania
w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji oraz równego
traktowania wykonawców,
2. naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie wykluczenia
Konsorcjum Computex z Postępowania pomimo, iż nie wykazało ono spełnienia
warunków udziału w Postępowaniu,
3. naruszenie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia oferty
Konsorcjum Computex, pomimo iż jej treść nie odpowiada treści SIWZ,
4. naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie wykluczenia
Comp S.A. z przedmiotowego postępowania pomimo, iż nie wykazała ona
spełnienia warunków udziału w Postępowaniu,
5. naruszenie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia
oferty Comp S.A., pomimo iż jej treść nie odpowiada treści SIWZ,
6. naruszenie przepisu art. 7 ust. 1 w zw. z art. 91 ust. 1 Pzp poprzez prowadzenie
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w sposób niezapewniający
zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców
wyrażające się dokonaniem wyboru oferty złożonej przez Konsorcjum Computex
jako oferty najkorzystniejszej, w sytuacji gdy Konsorcjum Computex powinno
zostać wykluczone z Postępowania, a jego oferta powinna zostać odrzucona,
a także zaniechaniem wyboru oferty złożonej przez Odwołującego z uwagi na fakt,że Odwołujący nie podlega wykluczeniu, z Postępowania, jego oferta nie podlega
odrzuceniu i powinna zostać wybrana jako oferta najkorzystniejsza,
7. z ostrożności – naruszenie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, poprzez zaniechanie
wezwania Konsorcjum Computex do uzupełnienia oferty o prawidłową polisę lub
inny dokument określony w Rozdziale X ust. 5 lit. a) SIWZ potwierdzający, że jest
ono ubezpieczone od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej
działalności związanej z przedmiotem zamówienia na kwotę nie mniejszą niż
10.000.000,00 zł (słownie: dziesięć milionów złotych 00/100), który to dokument
miał potwierdzać spełnienie warunku udziału w Postępowaniu określonego
w Rozdziale IX ust. 7 lit. a) SIWZ,
8. z ostrożności – naruszenie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, poprzez zaniechanie
wezwania Comp S.A. do uzupełnienia oferty o prawidłową polisę lub inny
dokument określony w rozdziale X ust. 5 lit. a) SIWZ potwierdzający, że jest ona
ubezpieczona od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności
związanej z przedmiotem zamówienia na kwotę nie mniejszą niż 10.000.000,00 zł
(słownie: dziesięć milionów złotych 00/100), który to dokument miał potwierdzać
spełnienie warunku udziału w Postępowaniu określonego w Rozdziale IX ust. 7 lit.
a) SIWZ.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
1. powtórzenia czynności oceny ofert,
2. unieważnienia czynności polegającej na wyborze oferty Konsorcjum Computex
jako oferty najkorzystniejszej,
3. wykluczenia Konsorcjum Computex na podstawie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp,
z uwagi na to, że nie wykazało ono spełnienia warunków udziału w Postępowaniu,
4. odrzucenia oferty Konsorcjum Computex na podstawie przepisu art. 89 ust 1 pkt 2
Pzp, z uwagi na to, iż treść jego oferty nie odpowiada treści SIWZ,
5. wykluczenia Comp S.A. na podstawie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp, z uwagi na
to, że nie wykazał on spełnienia warunków udziału w Postępowaniu,
6. odrzucenia oferty Comp S.A. na podstawie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp,
z uwagi na to, iż treść jego oferty nie odpowiada treści SIWZ,
7. dokonania
wyboru
oferty
złożonej
przez
Odwołującego
jako
oferty
najkorzystniejszej,
9. z ostrożności – wezwania Konsorcjum Computex do uzupełnienia oferty
o prawidłową polisę lub inny dokument określony w Rozdziale X ust. 5) lit. a) SIWZ
potwierdzający, że jest ono ubezpieczone od odpowiedzialności cywilnej
w zakresie prowadzonej działalności związanej z przedmiotem zamówienia na
kwotę nie mniejszą niż 10.000.000,00 zł (słownie: dziesięć milionów złotych
00/100), który to dokument miał potwierdzać spełnienie warunku udziału
w Postępowaniu określonego w Rozdziale IX ust. 7 lit. a) SIWZ,
10. z ostrożności – wezwania Comp S.A. do uzupełnienia oferty o prawidłową polisę
lub inny dokument określony w Rozdziale X ust. 5) lit. a) SIWZ potwierdzający,że jest on ubezpieczony od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej
działalności związanej z przedmiotem zamówienia na kwotę nie mniejszą niż
10.000.000,00 zł (słownie: dziesięć milionów złotych 00/100), który to dokument
miał potwierdzać spełnienie warunku udziału w Postępowaniu określonego
w Rozdziale IX ust. 7 lit. a) SIWZ.
Odwołujący stwierdził, że jest legitymowany do wniesienia środka ochrony prawnej
(art. 179 ust. 1 Pzp), złożył bowiem ofertę i ubiega się o udzielenie zamówienia. W wyniku
naruszenia przez Zamawiającego przepisów Pzp Odwołujący poniósł szkodę, gdyż jego
oferta nie została wybrana jako najkorzystniejsza – pomimo iż jest taką ofertą.
W konsekwencji Odwołujący poniósł szkodę polegającą na nie osiągnięciu korzyści
wynikających z realizacji zamówienia.
Uzasadnienie zarzutu nr 2 i 7

Odwołujący powołał się na brzmienie postanowienia zawartego w Rozdziale IX pkt 7
lit. a) SIWZ, zgodnie z którym:
„[…]7. W zakresie warunku sytuacji ekonomicznej i finansowej (…) Zamawiający wymaga
wykazania się przez Wykonawcę, iż znajduje się w sytuacji ekonomicznej i finansowej
zapewniającej wykonanie zamówienia, tj.:
a) posiada ubezpieczenie od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej
działalności związanej z przedmiotem zamówienia, na kwotę nie mniejszą niż
10.000.000,00 zł (dziesięć milionów złotych)[…]”
Na potwierdzenie spełniania ww. warunku – zgodnie z Rozdziałem X ust. 5 lit. a) SIWZ –
wykonawca zobowiązany był załączyć do oferty „[…]OPŁACONĄ POLISĘ, a w przypadku jej
braku
inny
dokument
potwierdzający,że
Wykonawca
jest
ubezpieczony
od
odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności związanej z przedmiotem
zamówienia.[…]”.

Z przytoczonych powyżej zapisów SIWZ Odwołujący wywiódł, że Zamawiający
wymagał od wykonawców posiadania takiego ubezpieczenia, „[…]aby zakres ochrony
ubezpieczeniowej dotyczył przedmiotu zamówienia (definiowanego przez Odwołującego,
jako dostawa sprzętu, oprogramowania, instalacja, uruchomienie, świadczenie usług serwisu
– przyp. Izby) i był objęty kwotą nie mniejszą niż 10.000.000,00 zł[…]” (odwołanie, str. 5),
co miało zapobiegać przedstawianiu dokumentów gwarantujących tylko pozorną ochronę
ubezpieczeniową.

Tymczasem Konsorcjum Computex załączyło do oferty 3 polisy z różnym zakresem
ochrony ubezpieczeniowej, przez co – zdaniem Odwołującego – zasadny jest wniosek,że zostały one złożone wyłącznie w celu zsumowania kwot stanowiących sumy
ubezpieczenia. Polisy te nie obejmują bowiem działalności związanej z przedmiotem
zamówienia. W szczególności wyłączone są spod ochrony ubezpieczeniowej takie szkody,
które mogłyby wyniknąć w przypadku realizacji przedmiotowego zamówienia.
W polisie nr 014315 wystawionej przez InterRisk Towarzystwo Ubezpieczeń S.A.
(str. 85 oferty Konsorcjum Computex) wskazano: „[…]Podstawowy zakres ubezpieczenia
w wariancie II (delikt + kontrakt)[…]”, natomiast w § 5 Ogólnych warunków ubezpieczenia
odpowiedzialności cywilnej zatwierdzonych uchwałą nr 98/2012 Zarządu InterRisk S.A.
Vienna Insurance Group z dnia 9 października 2012 r. (dalej: „OWU InterRisk”) wskazano,że: „[…]Dodatkowe wyłączenia mające zastosowanie w Wariancie II (odpowiedzialność za
produkt). Ubezpieczyciel nie ponosi odpowiedzialności za szkody: (…) 2) powstałe w wyniku
nieterminowego dostarczenia produktów.[…]”. Ponadto do tego ubezpieczenia nie włącza się
klauzul dodatkowych, w tym np.: klauzuli „Ubezpieczenie OC za podwykonawców”,
a Konsorcjum Computex będzie z nich korzystał. Co równie istotne, zgodnie z § 4 OWU
InterRisk umowa ubezpieczenia nie obejmuje i w związku z tym ubezpieczyciel nie ponosi
odpowiedzialności za szkody:
„[…]
1.

wynikłe z naruszenia dóbr osobistych (z wyjątkiem zdrowia, za szkody za które
Ubezpieczyciel odpowiada w ramach odpowiedzialności cywilnej za szkodę osobową),
praw własności intelektualnej, praw autorskich, patentów, znaków towarowych lub nazw
fabrycznych, czy innych praw własności przemysłowej,
2.

w programach komputerowych i danych informatycznych oraz związane z tworzeniem,
dostarczaniem lub wdrażaniem oprogramowania komputerowego, a także wyrządzone
przez
wszelkiego
rodzaju
wirusy
komputerowe
zakłócające
prace
systemu
komputerowego lub sieci teleinformatycznej,
[…]”.
Dodatkowo Konsorcjum Computex załączyło do oferty dwie polisy posiadane przez
członka konsorcjum (Techsource sp. z o.o.) wystawione przez PZU S.A. obejmujące swym
zakresem ubezpieczenie od odpowiedzialności cywilnej. Z analizy tych dwóch dokumentów
przeprowadzonej przez Odwołującego wynika jednak, iż obie polisy obejmują swym
zakresem jedynie podstawowe zakresy ubezpieczenia wynikające z właściwych im ogólnych
warunków ubezpieczenia (dalej: „OWU PZU”). Z analizy tychże wynika z kolei, iż polisy
przedstawione w ofercie przez Konsorcjum Computex nie potwierdzają spełniania
postawionego przez Zamawiającego warunku udziału w Postępowaniu, ponieważ nie
obejmują one elementów związanych z przedmiotem zamówienia. I tak, z § 9 pkt 11 OWU
PZU wynika, iż ubezpieczyciel nie odpowiada za szkody związane z naruszeniem praw
własności intelektualnej. Z § 9 pkt 4 OWU PZU wynika ponadto, iż ubezpieczyciel nie
odpowiada także za szkody powstałe w mieniu powierzonym, które stanowiło przedmiot
obróbki, naprawy, czyszczenia lub innych czynności w ramach usług o podobnym
charakterze wykonywanych przez ubezpieczonego.
Odwołujący wskazał dodatkowo, że polisy wystawione przez PZU S.A. nie obejmują
dodatkowych klauzul wynikających z OWU PZU, a mających zastosowanie do
przedmiotowego zamówienia: klauzuli 13 („Rozszerzenie zakresu odpowiedzialności
o szkody wyrządzone przez podwykonawców bez prawa do regresu”), klauzuli 19
(„Rozszerzenie zakresu odpowiedzialności o szkody poniesione przez producenta produktu
finalnego wskutek wadliwości produktów dostarczonych przez ubezpieczonego”), klauzuli 20
(„Rozszerzenie zakresu odpowiedzialności o szkody wyrządzone osobie trzeciej polegające
na poniesieniu kosztów zlokalizowania, usunięcia, demontażu lub odsłonięcia wadliwych,
produktów oraz na montaż, umocowanie lub położenie produktu bez wad”).
Wobec powyższego Odwołujący skonstatował, że nie są spełnione wymagania
Zamawiającego postawione w warunku udziału w Postępowaniu, zaś na poparcie takiego
wniosku odwołał się do opinii UZP oraz orzecznictwa KIO. W konsekwencji,
Odwołujący stwierdził, że naruszony został przepis art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp,
bowiem Konsorcjum Computex – pomimo niewykazania, z wyżej wskazanych przyczyn,
spełniania warunków udziału w Postępowaniu – nie zostało wykluczone.
Jedynie z ostrożności, pomimo zakwestionowania przez Odwołującego możliwości
zastosowania ad casum przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, zarzucił on Zamawiającemu naruszenie
tej regulacji. Wyraża się ono – zdaniem Odwołującego – zaniechaniem wezwania
Konsorcjum Computex do uzupełnienia oferty o prawidłową polisę lub inny dokument
określony w Rozdziale X ust. 5 lit. a) SIWZ, potwierdzający spełnianie omawianego warunku
udziału w Postępowaniu.
Uzasadnienie zarzutu nr 3

Odwołujący oświadczył, że Konsorcjum Computex zaoferowało w ofercie jako
„Komputer stacjonarny typ I wyposażony w dwa monitory" urządzenia Fujitsu Esprimo E720
E85+, które są niezgodne z wymaganiami zawartymi w SIWZ. Zgodnie bowiem z pkt 2 ppkt
14 OPZ, odnoszącym się do tej kategorii sprzętu wymóg miał brzmienie:
„[…]Zasilacz o mocy nie większej niż 250 W, wydajności minimum 85% (przy 50%
obciążenia). Oferowany zasilacz musi spełniać wymogi specyfikacji technicznej normy
Energy Star lub równoważne (**) – wystarczającym jest wypełnienie przez Wykonawcę pola
w kolumnie obok, poprzez np. „tak” lub „spełnia”.[…]”. Tymczasem – w opinii Odwołującego
– z załączonych do oferty Konsorcjum Computex dokumentów (str. 36 oferty) wynika,że wskazany powyżej model komputera oferowany jest wyłącznie z zasilaczem 280W,
co ujawnia niezgodność z cytowanym powyżej wymogiem OPZ, w zakresie mocy tego
urządzenia. Podobnie rzecz ma się z komputerem stacjonarnym typ II, gdyż postanowienie
w odnoszącym się do niego pkt 3 ppkt 14 OPZ ma brzmienie identyczne, jak cytowany
powyżej pkt 2 ppkt 14 OPZ.

Powyższe znajduje, zdaniem Odwołującego, potwierdzenie również w treści pisma
producenta sprzętu z dnia 18 kwietnia 2014 r. (załącznik do pisma Konsorcjum Computex
z dnia 18 kwietnia 2014 r., stanowiącego odpowiedź na wezwanie Zamawiającego do
wyjaśnienia treści oferty), przedłożonego przez Konsorcjum Computex, w którym
stwierdzono, że maksymalna, ciągła moc zasilacza wynosi 250W, natomiast wartość 280W
to moc chwilowa (przepięciowa), którą można utrzymać zaledwie przez 20 sekund.
Tym samym stwierdzone zostało, że maksymalna moc zasilacza wynosi 280W, nie zaś
250W. Tożsamy wniosek płynie również, w przekonaniu Odwołującego, z oficjalnej karty
produktowej ww. urządzeń (str. 5 karty), której fragment został przytoczony przez niego
w treści odwołania.
Następnie Odwołujący wskazał na treść pkt 11 ppkt 1 i OPZ zawierającego opis
minimalnych wymagań konsoli TFT. Zaoferowane przez Konsorcjum Computex urządzenie
(KSR-11708-LED-CF marki Broadrack) jest niezgodne z SIWZ, bowiem nie spełnia
wymagania posiadania klawiatury 87-92 klawiszy oraz 2-przyciskowego touchpada
z przewijaniem. Jest ono bowiem – zgodnie z kartą produktową – wyposażone w klawiaturę
ze złączem PS/2 ze 106 przyciskami i touchpadem.
Finalnie, w zakresie uzasadnienia omawianego zarzutu, Odwołujący stwierdził,że według jego najlepszej wiedzy Konsorcjum Computex – wbrew zobowiązaniu
wynikającemu z pkt 1 ppkt 20 OPZ – dokumentu SST oferowanego serwera. Podkreślił przy
tym, że wymaganie przedłożenia w ofercie tego dokumentu jest niezależne od wymagania
załączenia do oferty wypełnionego OPZ. Treść oferty, rozumiana jako oświadczenie woli
wykonawcy (art. 66 § 1 K.c.), miała obejmować zarówno wypełniony OPZ, jak i SST
oferowanego serwera. Odwołujący zaznaczył jednocześnie, że SST nie jest dokumentem,
o którym mowa w przepisie art. 25 ust. 1 pkt 2 Pzp, a swoje stanowisko wsparł
orzecznictwem Izby. Stwierdził ponadto, że według jego najlepszej wiedzy Zamawiający nie
wezwał Konsorcjum Computex do uzupełnienia oferty w tym zakresie. Nawet gdyby jednak
tak uczynił, to takie uzupełnienie byłoby bezskuteczne, naruszałoby bowiem art. 26 ust. 3
Pzp i nie mogłoby być brane pod uwagę przy ocenie oferty. Oferta bez przedłożonej
pierwotnie w jej treści SST oferowanego serwera
powinna, w ocenie Odwołującego,
zostać odrzucona. Zaniechanie przez Zamawiającego tej czynności jest niezrozumiałe tym
bardziej, że Zamawiający w przedmiotowym postępowaniu odrzucił ofertę innego wykonawcy
opierając się na braku możliwości uzupełnienia treści oferty i wskazując w uzasadnieniu na
wyrok KIO wydany w sprawie o sygn. akt 1266/13, którego argumentacja potwierdza
w istocie również konieczność odrzucenia oferty Konsorcjum Computex.
Odwołujący podsumował, że powyższe okoliczności uzasadniają zarzut naruszenia
przez Zamawiającego przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp.
Uzasadnienie zarzutu nr 4 i 8
Zdaniem Odwołującego także Comp S.A. nie wykazała spełnienia przytoczonych
w niniejszym odwołaniu wymagań dotyczących ubezpieczenia (Rozdział IX pkt 7 lit. a) SIWZ,
Rozdział X pkt 5 lit. a) SIWZ). Zwrócił uwagę na nie spełnianie ww. warunku w dwóch
płaszczyznach. Z przedłożonych przez Comp S.A. dokumentów dotyczących ubezpieczenia
wynika, iż ubezpieczenie:
- nie obejmuje działalności związanej z przedmiotem zamówienia;
- mimo, iż zamawiający określił wartość ubezpieczenia na poziomie nie mniejszym
niż 10.000.000,00 zł, to polisa przedstawiona przez Comp S.A. posiada podlimity
ograniczające wysokość ubezpieczenia, a odnoszą się one do podstawowej
działalności i związanej ściśle z przedmiotem zamówienia.
Na uzasadnienie pierwszej z ww. okoliczności Odwołujący podał, że zgodnie z § 4
Ogólnych warunków ubezpieczenia odpowiedzialności cywilnej zatwierdzonych uchwałą
Zarządu Allianz nr 86/2010 z (dalej: „OWU Allianz”)

zakres ubezpieczenia nie obejmuje
i ubezpieczyciel nie odpowiada za szkody:
„[…]
17.

wyrządzone przez wszelkiego rodzaju wirusy komputerowe lub innego rodzaju programy
zakłócające pracę jakiegokolwiek programu, komputera, sieci, telefonu, niezależnie od
przyczyn ich pojawienia się, w tym związanych z Internetem lub korzystaniem
z Internetu;
18.

bezpośrednie lub pośrednie, będące następstwem niemożności odczytania lub
nieprawidłowego odczytania daty, wynikające z faktu, że w komputerach, systemach
komputerowych, oprogramowaniu komputerowym, procesorach komputerowych,
sprzęcie
elektronicznym
pola
przechowujące
liczbę
roku
są
odtwarzane
z niewystarczającą liczbą znaków, co prowadzi do braku możliwości znalezienia,
zapamiętania, zapisywania lub przetwarzania jakichkolwiek danych będących
następstwem przetwarzania daty; niniejsze wyłączenie dotyczy również produktów
i usług, które mają na celu rozpoznawanie, usuwanie lub sprawdzanie potencjalnych
i aktualnych zagrożeń mogących wystąpić w związku z opisanymi w tym punkcie
problemami;
[…]”.
W związku z drugą z okoliczności Odwołujący podał, że, co prawda, polisa Comp S.A.
rozszerza zakres ubezpieczenia o dodatkowe klauzule względem wariantu podstawowego,
określonego przez polisę oraz OWU Allianz, niemniej jednak, dla tych klauzul określone są
podlimity niezgodne sumą ubezpieczenia określoną w SIWZ (nie mniej niż 10.000.000,00 zł).
Powołał się na brzmienie klauzuli 4 („Włączenie odpowiedzialności za szkody w rzeczach
stanowiących przedmiot obróbki, czyszczenia, naprawy, serwisu, pakowania lub innych
czynności wykonywanych w ramach usług prowadzonych przez Ubezpieczonego”)
z podlimitem 3.000.000,00 zł za jeden i wszystkie wypadki w okresie ubezpieczenia,
klauzuli 11 („Włączenie odpowiedzialności za szkody poniesione przez osoby trzecie na
dalsze przetworzenie lub dalszą obróbkę wadliwych produktów dostarczonych przez
Ubezpieczonego bez ich łączenia lub mieszania z innymi wyrobami, jeżeli produkt końcowy
powstający w wyniku przetworzenia lub dalszej obróbki nie może być sprzedany”)
z podlimitem 3.000.000,00 zł za jeden i wszystkie wypadki w okresie ubezpieczenia i klauzuli
nr 7 („Włączenie odpowiedzialności za czyste szkody majątkowe”) z podlimitem
200.000,00 zł za jeden i wszystkie wypadki w okresie ubezpieczenia.
Jednocześnie Odwołujący wskazał, że w omawianej polisie ustalono również podlimit
300.000,00 zł za jeden i wszystkie wypadki w okresie ubezpieczenia z tytułu naruszenia
praw autorskich, licencji, znaków towarowych, nazw fabrycznych oraz danych osobowych.
Zauważył ponadto, że dodatkowa klauzula rozszerzająca zakres ochrony ubezpieczeniowej
o odpowiedzialność cywilną projektanta lub wykonawcę systemów komputerowych
ograniczona jest o wyłączenia:
„[…]

1. wynikłe z przekroczenia harmonogramu prac i kosztorysów wszelkiego rodzaju,
(…)
4. wynikłe z niewykonywania właściwych testów lub prób oprogramowania,
(…)
6. wynikłe z utraty danych lub informacji wskutek przypadkowego lub przedwczesnego ich
usunięcia albo wysłania pod niewłaściwy adres w czasie ich wymiany
;
7. wynikłe z wprowadzenia do systemu wirusów lub zmodyfikowanych programów przez
osoby nieposiadających odpowiednich uprawnień,
[…]”.
Odwołujący podsumował, że polisa przedstawiona przez Comp S.A. ma – z uwagi na
omówione ograniczenia – pozorny charakter i nie potwierdza spełniania warunku udziału
w Postępowaniu,
co
skutkować
winno
wykluczeniem
tego
wykonawcy.
Generalnie zaprzeczył przy tym możliwości zastosowania do niej procedury z art. 26 ust. 3
Pzp, wskazując – jedynie z ostrożności – na naruszenie tego przepisu, wyrażające się
zaniechaniem wezwania Comp S.A. do uzupełnienia oferty o prawidłową polisę lub inny
dokument, które zgodne byłyby z wymogami SIWZ i potwierdzałyby spełnianie warunku
udziału w Postępowaniu.
Uzasadnienie zarzutu nr 5:
Odwołujący podkreślił, że obowiązkiem wykonawców było nie tylko złożenie
wypełnionego OPZ (na potwierdzenie, ze oferowane dostawy spełniają wymogi SIWZ),
ale również – na podstawie pkt 1 ppkt 20 OPZ – SST oferowanych serwerów. Stwierdził,że wymaganie jej przedłożenia jest niezależne od konieczności wypełnienia i złożenia wraz
z ofertą OPZ. Treść oferty miała bowiem obejmować oba te dokumenty. Tymczasem, według
najlepszej wiedzy Odwołującego, Comp S.A. nie przedłożył do oferty ww. dokumentu, a nie
może być on uzupełniany w trybie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp z przyczyn, o których mowa
była powyżej (zob. uzasadnienie zarzutu nr 3).
Zamawiający – ustosunkowując się na piśmie do zarzutów odwołania – wniósł o jego
oddalenie w oparciu o niżej wskazaną argumentację.

W odniesieniu do zarzutu nr 2 i 9 dotyczącego polis przedłożonych przez
Konsorcjum Computex wskazał na cel żądania tych dokumentów. Jest nim bowiem ocena,
czy wykonawcę stać na ubezpieczenie działalności gospodarczej, nie zaś zapewnienie
zamawiającemu ubezpieczenia kontraktu, o którego zawarcie ubiegają się wykonawcy.
Wobec powyższego podkreślił, że przedmiotem jego badania były dwie kwestie: (1) czy
wykonawca posiada ubezpieczenie obejmujące określony zakres działalności – czy zakres
przedmiotowy ochrony ubezpieczeniowej obejmuje zakres prowadzonej działalności oraz (2)
czy zakres działalności objęty ubezpieczeniem jest związany z przedmiotem zamówienia.
Podkreślił, że skoro przedmiotem zamówienia jest dostawa i instalacja sprzętu
komputerowego wraz z oprogramowaniem, Konsorcjum Computex taką działalnością się
trudni i przedstawiło polisy dotyczące prowadzonej działalności gospodarczej na kwotę
łączną określoną w postanowieniach SIWZ, to warunek udziału w postępowaniu spełniło.
Zamawiający w dalszej kolejności odniósł się do wyłączeń odpowiedzialności
ubezpieczyciela opisanych szczegółowo w treści odwołania oceniając je, jako niestanowiące
ograniczenia przedmiotowego zakresu ubezpieczenia (wyłączenia określonej części
działalności ubezpieczonego spod zakresu ubezpieczenia). Dodał, że wymienione przez
odwołującego wyłączenia ochrony ubezpieczeniowej mogłyby być ewentualnie rozpatrywane
w kontekście braku dostatecznego ubezpieczenia kontraktu, a więc już na etapie realizacji
umowy w sprawie zamówienia publicznego.

Na odparcie zarzutu nr 3 Zamawiający wskazał, że powziąwszy wątpliwość dotyczącą
mocy zasilacza w oferowanych przez Konsorcjum Computex komputerach zwrócił się do
niego z wnioskiem o wyjaśnienie tego aspektu treści oferty. W odpowiedzi uzyskał od ww.
oświadczenie o zgodności oferowanego sprzętu z wymaganiami SIWZ oraz wyjaśnienie,że wskazana w ulotce producenta wartość 280W mocy zasilacza odnosi się do
tzw. „mocy chwilowej (przepięciowej)”, która pojawia się na krótko, np. w momencie
włączania komputera, natomiast moc maksymalna tego komponentu komputera wynosi
250W. Zamawiający podkreślił, że dokonując interpretacji postanowienia zawartego w pkt 2
ppkt 14 i pkt 3 ppkt 14 OPZ kierował się względami wykładni funkcjonalnej oraz
koniecznością równego traktowania wykonawców przyjmując ostatecznie, że odnoszą się
one do tzw. „mocy ciągłej”, na której pracuje zasilane urządzenie. Podkreślił, że taki sposób
rozumowania uwzględnia również osiągnięcie przez niego założonego celu w postaci
ograniczenia energochłonności przez zakupywane urządzenia. Powołał się również na brak
standaryzacji w oznaczaniu przez producentów zasilaczy ich mocy co powoduje, że niektóre
modele oznaczane są poprzez wskazanie w specyfikacji i na tabliczce znamionowej zarówno
mocy przepięciowej jak również mocy ciągłej, niektóre przez wskazanie wyłącznie mocy
przepięciowej a jeszcze inne poprzez podanie wyłącznie mocy ciągłej. Powoduje to
niemożliwość ustalenia czy parametr określony przez producenta w specyfikacji technicznej
komputera jako maksymalna moc zasilacza (ang. maximum power supply wattage) jest
parametrem mocy chwilowej (przepięciowej) czy mocy ciągłej. Tak więc w celu zapewnienia
równego traktowania wykonawców, biorąc pod uwagę wpływ spełnienia danego wymagania
na realizację uzasadnionych potrzeb Zamawiającego poprawnym jest przyjęcie, że warunek
ten należy rozumieć jako maksymalną moc (ciągłą) zasilacza.

W odniesieniu do zarzutu niezgodności oferowanej konsoli TFT z wymogami SIWZ
Zamawiający nie zakwestionował okoliczności, że oferta Konsorcjum Computex dotyczy
urządzenia z klawiaturą wyposażoną w 106 przycisków. Podkreślił jednak, że postanowienie
pkt 11 ppkt 1 OPZ miało charakter wymagania minimalnego, wobec czego – biorąc pod
uwagę
chociażby
preferencje
przeciętnego
użytkownika
takiego
urządzenia
–
większą funkcjonalność zapewnia klawiatura wyposażona w większą liczbę klawiszy
(wynika ona najczęściej z wyposażenia klawiatury w część numeryczną).

Odnosząc się do kwestii niezałączenia SST oferowanego serwera Zamawiający
zasadniczo powielił argumentację zawartą w odpowiedzi na odwołanie w sprawie o sygn. akt
KIO 883/14 (podobnie w przypadku zarzutu nr 5 dotyczącego Comp S.A.).

Tytułem repliki na zarzuty nr 4 i 8 Zamawiający ponownie podkreślił, że wymienione
w treści odwołania ograniczenia zakresu ubezpieczenia i podlimity na poszczególne rodzaje
wypadków ubezpieczeniowych w polisie przedstawionej przez Comp S.A. nie stanowią
ograniczenia przedmiotowego zakresu ubezpieczenia (wyłączenia określonej części
działalności ubezpieczonego spod zakresu ubezpieczenia). Zaznaczył, że Odwołujący
błędnie utożsamia wykazanie spełniania warunku udziału w postępowaniu z ubezpieczeniem
realizacji zobowiązań wykonawcy wynikających z zawartej umowy.

Do postępowania odwoławczego, po stronie zamawiającego, przystąpienia zgłosili
Konsorcjum Computex i Comp S.A., natomiast po stronie Odwołującego – Decsoft S.A.
i Konsorcjum Maxto. Zgłoszenia przystąpień nastąpiły z zachowaniem wymogów, o których
mowa w przepisie art. 185 ust. 2 Pzp. Przystępujący poparli stanowisko strony, do której
zgłosili przystąpienia.
W toku posiedzenia Odwołujący – wobec wniosku formalnego Comp S.A. o sprecyzowanie
zarzutu dotyczącego niezgodności treści jego oferty z treścią SIWZ, opartego na braku
dokumentu w postaci SST oferowanego serwera i dokonaniu przez Izbę sprawdzenia
niejawnej części oferty Comp S.A., w wyniku którego potwierdziło się, że dokumenty takie
zostały przez ww. złożone wraz z ofertą – cofnął opisany powyżej zarzut nr 5.
Na rozprawie Odwołujący wniósł o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów z treści
OWU InterRisk (dot. Konsorcjum Computex) i OWU Allianz (dot. Comp S.A.) argumentując,że wskazane w ich treści wyłączenia i ograniczenia odpowiedzialności (w szczególności
określone w § 4 pkt 21 i 22 oraz § 5 pkt 2 OWU InterRisk oraz § 4 ust. 1 pkt 17 i 18 OWU
Allianz) czynią ochronę ubezpieczeniową, a w konsekwencji także spełnianie warunku
udziału w postępowaniu, iluzorycznymi, jako że odnoszą się do zdarzeń, które związane sąściśle z przedmiotem zamówienia.
W kwestii konsoli TFT Odwołujący wniósł o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu
z treści wydruku dokumentacji technicznej urządzenia zaoferowanego przez Konsorcjum
Computex potwierdzającego, że jest ona wyposażona w klawiaturę ze 106 przyciskami
Zaakcentował również, że wymóg ten był przedmiotem pytań wykonawców, a Zamawiający
konsekwentnie go podtrzymywał, o czym świadczy odpowiedź na pytanie 15 (pismo z dnia
15 stycznia 2014 r.) i na pytanie 2 (pismo z dnia 24 stycznia 2014 r.).
Zamawiający podtrzymał wniosek o oddalenie odwołania w całości.
W odniesieniu klawiatury konsoli TFT podkreślił dodatkowo, że wskazana w treści
OPZ ilość klawiszy określona w przedziale 87-92 charakteryzuje standardową klawiaturę
komputerową. Zamawiający w ten sposób interpretuje ten wymóg SIWZ, że każda klawiatura
posiadająca więcej niż 92 przyciski jest lepsza o tyle, że staje się bardziej funkcjonalna dla
jej użytkownika. Wskazał również, ze urządzenie owo występuje w dwóch wersjach,
różniących
się
właśnie
ilością
przycisków
na
klawiaturze,
tym
niemniej
Konsorcjum Computex zaoferowało mu tą wersję, która spełnia sporny wymóg wynikający
z OPZ.
Decsoft S.A. ograniczył się na rozprawie do poparcia argumentacji Odwołującego.
Konsorcjum
Maxto
–
uzupełniając
niejako
stanowisko
Odwołującego
–
zasygnalizowało, że skoro zakwestionowane przez niego polisy ubezpieczeniowe miały
potwierdzać spełnianie wymagania dotyczącego sytuacji ekonomicznej i finansowej,
to należałoby przyjąć, że zapewnienie sobie ochrony ubezpieczeniowej z licznymi
ograniczeniami i podlimitami, na które w treści odwołania wskazał Odwołujący,
nie potwierdza spełniania warunku udziału w Postępowaniu, chociażby z uwagi na niższą
składkę ubezpieczeniową należną od takich umów. W zakresie konsoli TFT podkreśliło
dodatkowo, że zgodnie z treścią OPZ ilość klawiszy klawiatury została określona
w przedziale, którego wartości graniczne były sztywne.
Comp S.A. wniósł o oddalenie odwołania wskazując, ze rozpoznanie stawianego mu
zarzutu winno sprowadzać się do odpowiedzi na pytanie, czy posiada on polisę w zakresie
prowadzonej działalności gospodarczej i związaną z przedmiotem zamówienia.
Wniósł o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z treści oświadczenia TUiR Allianz Polska
S.A. z dnia 16 maja 2014 r. na okoliczność wysokości sumy gwarancyjnej i brak zgłoszonych
szkód w dacie wystawienia tego dokumentu.
Konsorcjum Computex także wniosło o oddalenie odwołania. Odnosząc się do kwestii
ubezpieczenia stwierdziło, że nie było intencją ustawodawcy formułowanie na etapie
składania ofert wymogu posiadania przez wykonawcę ubezpieczenia kontraktu.
Wniosło o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z treści oświadczenia InterRisk
Towarzystwa Ubezpieczeń S.A. na okoliczność zakresu ochrony ubezpieczeniowej
wynikającej z przedłożonej Zamawiającemu polisy.
Odpierając zarzut dotyczący niewłaściwej mocy zasilacza zgłosiło wnioski dowodowe
w postaci ekspertyzy Stowarzyszenia Elektryków Polskich z dnia 15 maja 2014 r. oraz
Stowarzyszenia HL7 Polska na okoliczność posługiwania się przez producenta
zaoferowanych przez Konsorcjum Computex komputerów dwoma wartościami w odniesieniu
do mocy zasilacza oraz że moc ciągła zasilacza, o którą chodziło Zamawiającemu wynosi
250W. Ponadto, na potwierdzenie spełniania przez zaoferowaną konsolę TFT wymagań
technicznych z OPZ wniosło o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z treści
oświadczenia producenta konsoli datowanego na 14 maja 2014 r., na okoliczność
stwierdzenia, że na potrzeby Postępowania wyprodukuje on konsolę zaopatrzoną
w 88-klawiszową klawiaturę.
Sygn. akt: KIO 904/14

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
1. art. 24 ust. 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 26 ust. 3 i 4 Pzp
poprzez zaniechanie wezwania Konsorcjum Computex do uzupełnienia
i wyjaśnienia dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału
w Postępowaniu
w
zakresie
posiadania
wiedzy
i
doświadczenia,
a
w
konsekwencji
zaniechanie
wykluczenia
Konsorcjum
Computex
z Postępowania;
2. art. 24 ust. 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 26 ust. 3 i 4 Pzp
poprzez zaniechanie wezwania Konsorcjum Computex do uzupełnienia
i wyjaśnienia dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału
w postępowaniu w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do realizacji
zamówienia, a w konsekwencji zaniechanie wykluczenia Konsorcjum Computex
z Postępowania;
3. art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez
Konsorcjum Computex pomimo, że jej treść nie odpowiada treści SIWZ;
4. art. 92 ust 1 pkt 2 i 3 w zw. z art. 24 ust 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia, tj.: Techelon sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
i Cube.ITG S.A. z siedzibą we Wrocławiu (zwanych dalej „Konsorcjum Techelon”)
i tym samym zaniechanie wskazania wszystkich okoliczności faktycznych
i prawnych, na podstawie których ww. wykonawca powinien zostać wykluczony,
a złożona przez niego oferta powinna zostać odrzucona;
5. art. 92 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 89 ust 1 pkt 2 Pzp
poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum Techelon na podstawie innych
okoliczności faktycznych niż wskazane w informacji o wyborze najkorzystniejszej
oferty, a tym samym zaniechanie wskazania wszystkich okoliczności faktycznych
i prawnych, na podstawie których ww. oferta powinna zostać odrzucona;
6. art. 7 ust 1 i 3 Pzp
poprzez niezapewnienie zachowania zasady uczciwej
konkurencji oraz równego traktowania wykonawców (w związku z naruszeniem
wyżej wymienionych przepisów Pzp) oraz udzielenie zamówienia wykonawcy
wybranemu niezgodnie z przepisami Pzp,
a także innych przepisów wskazanych lub wynikających z uzasadnienia odwołania.

W świetle powyższego Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie
Zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej;
2. dokonania powtórnej czynności badania i oceny ofert;
3. odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum Techelon;
4. odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum Computex;
ewentualnie, w przypadku nie podzielenia argumentacji dotyczącej zaniechania
odrzucenia oferty Konsorcjum Computex,
5. wezwania Konsorcjum Computex do uzupełnienia i wyjaśnienia dokumentów
potwierdzających spełnienie warunków udziału w Postępowaniu w zakresie
posiadania wiedzy i doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi do
realizacji
zamówienia,
a
w
przypadku
ich
nieuzupełniania
–
wykluczenia Konsorcjum Computex z Postępowania oraz odrzucenia jego oferty;
6. dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący wskazał, że posiada interes we wniesieniu odwołania, bowiem jest
wykonawcą biorącym udział w Postępowaniu, a złożona przez niego oferta została
zakwalifikowana na piątym miejscu w rankingu ofert. W wyniku naruszenia przez
Zamawiającego wytkniętych w petitum odwołania przepisów Pzp, interes Odwołującego
w uzyskaniu zamówienia doznał uszczerbku, gdyż w przypadku prawidłowego działania
Zamawiającego, oferta złożona przez Konsorcjum Computex zostałaby odrzucona, a oferta
Odwołującego zostałaby uznana za ofertę najkorzystniejszą. Zamawiający poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum Computex – pomimo, że jej treść
nie odpowiada treści SIWZ – naruszył interes Odwołującego w uzyskaniu zamówienia.
Tym samym, Odwołujący utracił możliwość uznania jego oferty za najkorzystniejszą i może
ponieść szkodę, gdyż nie uzyska przedmiotowego zamówienia.
Uzasadnienie zarzutu nr 1

Odwołujący stwierdził, że zgodnie z sekcją III.2.1) pkt 5 ogłoszenia o zamówieniu
„[…]w zakresie warunku posiadania wiedzy i doświadczenia (ust. 2 pkt. 2) powyżej),
Zamawiający wymaga wykazania się przez Wykonawcę wykonaniem w okresie ostatnich
trzech lat przed upływem terminu składania ofert, (a jeżeli okres prowadzenia działalności
jest krótszy – w tym okresie) następujących głównych dostaw sprzętu, odpowiadającego
przedmiotowi zamówienia:
1) wykonanie, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych również
wykonywanie, co najmniej 2 (dwóch) dostaw sprzętu komputerowego wraz
z oprogramowaniem serwisowym i biurowym o wartości minimum 2.000.000,00 zł
(dwóch milionów złotych) netto (bez VAT) każda, przy czym:
a) każda dostawa musi obejmować co najmniej dostarczenie i instalację
w siedzibie Zamawiającego serwerów;
b) przynajmniej jedna z dostaw obejmowała dostawę i instalację serwerów oraz
dostawę sprzętu komputerowego wraz z oprogramowaniem w co najmniej
20 lokalizacjach. Pod pojęciem 20 różnych lokalizacji Zamawiający rozumie
20 różnych miejscowości;
c) w ramach każdej z dostaw wskazanych powyżej, Wykonawca zobowiązany był
do świadczenia usług serwisu gwarancyjnego przez okres co najmniej jednego
roku (wymaganie będzie uznane za spełnione również w przypadku gdy usługi
serwisu gwarancyjnego świadczone były przez producenta sprzętu).[…]”.

Następnie wskazał, że do oferty złożonej przez Konsorcjum Computex załączony
został wykaz wykonanych dostaw, który nie potwierdza cytowanego powyżej warunku
udziału w Postępowaniu, bowiem:
1. poz. nr 1 wykazu
(dostawa zrealizowana dla One System sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie): Zamawiający wymagał, aby w ramach każdej z dostaw
wskazanych w wykazie, wykonawca zobowiązany był do świadczenia usług
serwisu gwarancyjnego przez okres co najmniej jednego roku. W kolumnie 3
wykazu, jako dzień zakończenia dostawy, wskazano 31 grudnia 2013 r.
Dokument potwierdzający należyte wykonanie tej usługi został wystawiony w dniu
23 stycznia 2014 r., a zatem po upływie 23 dni od dnia zakończenia dostawy.
Data zakończenia dostawy (31 grudnia 2013 r.) wskazuje, że do upływu terminu
składania ofert tj. do dnia 30 stycznia 2014. usługa serwis gwarancyjnego byłaświadczona przez okres krótszy niż jeden rok (pomiędzy datą zakończenia
dostawy, a datą składania ofert upłynęło jedynie 30 dni). Załączony do wykazu list
referencyjny nie potwierdza należytego świadczenia serwis gwarancyjnego przez
okres co najmniej jednego roku.
2. poz.
nr
wykazu
(dostawa
zrealizowana
dla
Konsorcjum:
Maxto M………… S……… T……….. W…………… sp. j. i Asseco Poland sp. z
o.o.) – z wykazu nie wynika, że w ramach dostawy Wykonawca zobowiązany był
do świadczenia usług serwisu gwarancyjnego przez okres co najmniej jednego
roku. Dostawa została wykonana 13 stycznia 2012 r., natomiast list referencyjny
został wystawiony w dniu 30 stycznia 2012 r. co oznacza, że potwierdza on
jedynie należyte wykonanie dostawy (nie obejmuje co najmniej rocznego serwisu
gwarancyjnego).

Odwołujący dodał, że z wykazu nie wynika ponadto, która z ww. dostaw obejmowała
dostawę
i
instalację
serwerów
oraz
dostawę
sprzętu
komputerowego
wraz
z oprogramowaniem serwisowym i biurowym w co najmniej 20 lokalizacjach.
Uzasadnienie zarzutu nr 2

Zgodnie z sekcją III.2.1) pkt 6 ogłoszenia o zamówieniu: „[…]W zakresie warunku
dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia (ust. 2 pkt. 3) powyżej'), Zamawiający wymaga wykazania się przez Wykonawcę
dysponowaniem w czasie realizacji zamówienia:
1) zespołem osób zdolnych do wykonania prac montażowych, instalacyjnych oraz
uruchomienia dostarczonego sprzętu i oprogramowania, w tym co najmniej trzema
specjalistami, z których każdy spełnia łącznie następujące wymagania
(pracownicy kluczowi):
a) posiada co najmniej 3 letnie doświadczenie w zakresie montażu i instalacji
serwerów, routerów, przełączników, urządzeń bezpieczeństwa;
b) posiada wiedzę i kwalifikacje potwierdzone uzyskanymi certyfikatami lub
zaświadczeniami o zdanym egzaminie, lub oświadczeniem producenta sprzętu
- w zakresie sprzętu oferowanego przez Wykonawcę.
Ocena spełnienia powyższego warunku nastąpi na podstawie przedstawionych przez
Wykonawcę dokumentów, o których mowa w Rozdziale X ust. 4 SIWZ.[…]”.

Odwołujący zauważył przy tym, że we wzorze wykazu (pkt 1 pod tabelą)
Zamawiający
zastrzegł,że
w
kolumnie
wykazu
(„Doświadczenie/kwalifikacje
zawodowe/wyksztalcenie”)
wykonawca
powinien
zamieścić
„[…]Wskazanie
usług,
w realizacji których uczestniczyła dana osoba, w tym w szczególności wskazanie podmiotu,
na rzecz którego świadczona była dana usługa, wartości przedmiotu usługi (w przypadku
usług dotyczących doradztwa prawnego w zakresie zamówień publicznych przez wartość
przedmiotu usługi rozumie się wartość zamówienia publicznego ustaloną przez
Zamawiającego na podstawie art. 35 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych,
a w przypadku doradztwa prawnego, których przedmiotem było przygotowanie projektu
umowy dotyczącej stworzenia i/lub wdrożenia programu komputerowego i/lub systemu
informatycznego przez wartość przedmiotu usługi rozumie się wartość przedmiotu umowy
oraz zakres czynności, jakie dokonywała wskazana osoba w ramach realizacji danej
usługi.[…]”. Tymczasem, w stosunku do osób wskazanych w załączonym do oferty
Konsorcjum Computex wykazie osób, w poz. 2 i poz. od 7-11, nie wskazano – w opinii
Odwołującego – podmiotu, na rzecz którego świadczona była usługa, w realizacji której
uczestniczyła dana osoba. Ponadto, w stosunku do żadnej ze wskazanych w wykazie osób
nie podano przedmiotu usług, w realizacji których uczestniczyła dana osoba, wartości
przedmiotu usługi oraz zakresu czynności, jakie dokonywała wskazana osoba w ramach
realizacji danej usługi. Odwołujący podniósł, że tym samym Konsorcjum Computex nie
wykazało spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w sekcji III.2.1) pkt 6
ogłoszenia o zamówieniu, tj. dysponowania osobami zdolnymi do realizacji zamówienia.
Uzasadnienie zarzutu nr 3

Odwołujący podniósł, że Zamawiający – pismem z dnia 16 kwietnia 2014 r. –
wezwał Konsorcjum Computex, na podstawie przepisu art. 87 ust. 1 Pzp, do złożenia
wyjaśnień dotyczących treści złożonej oferty. Zamawiający wskazał, że w załączonym do niej
OPZ (pkt 2 oraz pkt 3 – odpowiednio: komputer stacjonarny typ I i II), Konsorcjum Computex
zaoferowało urządzenie Fujitsu Esprimo E720 E85+. W OPZ (pkt 2 ppkt 14, pkt 3 ppkt 14)
Zamawiający określił maksymalną moc dla zasilacza oferowanych urządzeń na nie większą
niż 250W. W dostępnej na stronach internetowych producenta zaoferowanych komputerów
specyfikacji technicznej określono wartość tego parametru zasilacza na 280W, podczas gdy
Konsorcjum Computex oświadczyło w odpowiednich pozycjach OPZ, że spełnia wymóg
dotyczący maksymalnej mocy zasilacza. W odpowiedzi na powyższe wezwanie,
pismem z dnia 18 kwietnia 2014 r., Konsorcjum Computex poinformowało,że „[…]zaoferowany model komputera Fujitsu Esprimo E720 E85+ zostanie dostarczony
z zasilaczem spełniającym wymagania SIWZ, tj. o mocy nie większej niż 250W[…]”,
na dowód czego do korespondencji załączono oświadczenie producenta wraz ze zdjęciem
oferowanego zasilacza. We wspomnianym oświadczeniu producenta – Fujitsu Technology
Solutions sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie wskazano, że „[…]zaoferowany przez
konsorcjum firm Computex Sp. z o.o. Sp. k. (Lider Konsorcjum) Techsource Sp. z o.o,
(Członek Konsorcjum) w ww. postępowaniu model komputera Fujitsu Esprimo E720 E85+
spełnia wymagania SIWZ, ponieważ maksymalna moc zasilacza wynosi 250W.
W załączeniu przedstawiamy zdjęcie zasilacza wraz z tabliczką znamionową, z której wynika
jednoznacznie, że maksymalna ciągła moc zasilacza wynosi 250W („MAX CONTINUOUS
OUTPUT POWER…”), a wartość 280W („MAX SURGE OUTPUT POWER…”) to moc
chwilowa (przeciążeniowa), którą można utrzymać zaledwie przez 20 sekund.
Chodzi głównie o chwilowe przeciążenie powstałe np. w momencie uruchomienia
komputera.[…]”. Odwołujący skonstatował, że z przedłożonego przez Konsorcjum Computex
oświadczenia producenta Fujitsu Technology Solutions sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
jednoznacznie wynika, że maksymalna moc dla zasilacza oferowanych urządzeń jest
większa niż 250W, gdyż może wynosić maksymalnie 280W. W konsekwencji oferta
Konsorcjum Computex winna zostać odrzucona z uwagi na niezgodność jej treści z treścią
SIWZ, a skoro tak się nie stało, to zasadny jest zarzut naruszenia przez Zamawiającego
przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp.
Uzasadnienie zarzutu nr 4 i 5
Odwołujący podniósł, że Zamawiający – odrzucając ofertę złożoną przez
Konsorcjum Techelon – nie wskazał wszystkich uchybień, które w niej występują,
a ewentualna ponowna ocena ofert może uniemożliwić Odwołującemu ich wskazanie ze
względu na uchybienie terminowi. Brak możliwości wskazania uchybień w ww. ofercie na
późniejszym
etapie
Postępowania
spowoduje,
w
przekonaniu
Odwołującego,
powstanie szkody
po
jego
stronie,
polegającej
na
nieuzyskaniu
zamówienia.
Odwołujący wskazał, że przedstawiona koncepcja znajduje wyraz w orzecznictwie Izby,
wktórym akcentuje się konieczność odrzucania odwołań wykonawców pierwotnie wybranych
z dalszych miejsc niż pierwsze (oferty wykonawców z wcześniejszych miejsc pierwotnie były
odrzucone) na czynność wyboru ofert „wykonawcy przywróconego do postępowania”,
wskazujących na inne uchybienia, niż w pierwotnej decyzji o odrzuceniu takiej oferty.
Zamawiający w informacji o wyborze najkorzystniejszej oferty wskazał, że odrzucił
ofertę Konsorcjum Techelon na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, ponieważ wykonawca ów
nie załączył uzupełnionej tabeli parametrów środowiskowych wymaganej postanowieniami
OPZ. Powyższy brak nie jest jednak jedynym uchybieniem występującym w ofercie
Konsorcjum Techelon. Zaoferowało ono bowiem komputer Fujitsu Esprimo E720 E85+,
czyli ten sam komputer, co Konsorcjum Computex. Zatem, tak jak w przypadku
Konsorcjum Computex, zaoferowany przez Konsorcjum Techelon zasilacz ma moc większą
niż 250W (jego maksymalna moc to w rzeczywistości 280W), a zatem nie odpowiada
określonym przez Zamawiającego wymaganiom, co winno skutkować odrzuceniem złożonej
przez niego oferty jako niezgodnej z treścią SIWZ.

Ponadto, do oferty złożonej przez Konsorcjum Techelon załączony został wykaz
wykonanych dostaw, który nie potwierdza spełniania warunków udziału w postępowaniu
w zakresie posiadania wiedzy i doświadczenia, z przyczyn wskazanych poniżej:
1. poz. nr 1 wykazu
(dostawa zrealizowana dla Warmińsko-Mazurskiego Związku
Pracodawców Prywatnych w Olsztynie): Zamawiający wymagał, aby w ramach
w ramach każdej z dostaw wskazanych w wykazie, wykonawca zobowiązany był
do świadczenia usług serwisu gwarancyjnego przez okres co najmniej jednego
roku. Jako datę wykonania dostawy wskazano 10 maja 2011 r. – 20 czerwca
2011 r. Załączony do wykazu list referencyjny został wystawiony w dniu
28 czerwca 2011 r., czyli po upływie 8 dni od daty wykonania dostawy. List ten nie
potwierdza zatem należytego świadczenia serwis gwarancyjny przez okres co
najmniej jednego roku.
2. poz. nr 2 wykazu
(dostawa zrealizowana dla Urzędu Marszałkowskiego
Województwa Dolnośląskiego): Zamawiający wymagał, aby w ramach w ramach
każdej z dostaw wskazanych w wykazie, wykonawca zobowiązany był doświadczenia usług serwisu gwarancyjnego przez okres co najmniej jednego roku.
Jako datę wykonania dostawy wskazano 20 sierpnia 2012 r. – 19 marca 2013 r.
Data zakończenia dostawy (19 marca 2013 r.) wskazuje, że do upływu terminu
składania ofert, tj. do dnia 30 stycznia 2014 r. usługa serwisu gwarancyjnego byłaświadczona przez okres krótszy niż jeden rok, gdyż była ona świadczona jedynie
przez 10 miesięcy. Ponadto, załączone do wykazu referencje zostały wystawione
w dniu 20 maja 2013 r., czyli po upływie 2 miesięcy od daty wykonania dostawy.
Referencje te nie potwierdzają zatem należytego świadczenia serwisu
gwarancyjnego przez okres co najmniej jednego roku.

Zamawiający
–
wnosząc
o
oddalenie
odwołania
w
całości
–
argumentował w następujący sposób.

Kwestionując zasadność zarzutu nr 1 wskazał, że zgodnie z literalną wykładnią
cytowanych przez Odwołującego postanowień SIWZ wymagane było, żeby wykonawca
wykazał, że w ramach każdej z dostaw wskazanych w załączonym do oferty wykazie
zobowiązany był do świadczenia usług serwisu gwarancyjnego przez okres co najmniej
jednego roku. Podkreślił, że Odwołujący błędnie utożsamia ten wymóg z koniecznością
zakończenia świadczenia usług gwarancyjnych trwających przynajmniej przez okres jednego
roku w ramach każdej z dostaw. Co więcej, zarzut, że z załączonego przez
Konsorcjum Computex wykazu dostaw nie wynika, która z nich obejmowała dostarczenie
i instalację serwerów oraz sprzętu komputerowego wraz z oprogramowaniem serwisowym
i biurowym w co najmniej 20 lokalizacjach stoi w sprzeczności z treścią informacji zawartej
pod poz. 1 wykazu, z której wynika, że wskazane tam zamówienie zrealizowane zostało w 35
lokalizacjach na terenie całego kraju. Wobec tego nie zaistniała – w ocenie Zamawiającego –
konieczność
wzywania
Konsorcjum
Computex
do
uzupełniania
dokumentów
przedmiotowych.

W zakresie zarzutu odnoszącego się do potencjału kadrowego przedstawionego
przez Konsorcjum Computex Zamawiający stwierdził, że Odwołujący błędnie utożsamia opis
tego warunku (Rozdział XI pkt 6 SIWZ) ze wskazaniem przykładowego sposobu wypełnienia
załącznika zawierającego wzór wykazu osób (załącznik nr 4 do SIWZ). Zamawiający ocenił,że przedstawione przez Konsorcjum Computex w wykazie osób informacje były
wystarczające do uznania jego wymagań za spełnione.

Argumentując z kolei bezzasadność zarzutu dotyczącego mocy zasilacza
komputerowego powielił stanowisko zajęte w tej materii w odpowiedzi na odwołanie
w sprawie KIO 900/14.
W odpowiedzi na zarzuty dotyczące Konsorcjum Techelon Zamawiający stwierdził,że zgodnie z przepisem art. 26 ust. 3 Pzp w sytuacji, gdy oferta wykonawcy podlega
odrzuceniu nie ma on obowiązku badania istnienia podstaw do wykluczenia wykonawcy
z Postępowania. Dodał, że zarzuty Odwołującego podlegają oddaleniu z tych samych
przyczyn, co omówione powyżej, w odniesieniu do zarzutów Konsorcjum Copmutex
(spełnianie warunku dotyczącego wiedzy i doświadczenia) oraz złożonej przez nie oferty
(niezgodność mocy maksymalnej zasilacza z wymogiem wynikającym z treści OPZ).
Na rozprawie Zamawiający dodał, że Odwołujący nie był legitymowany do wniesienia
odwołania, z uwagi na upływ terminu związania ofertą.

Do postępowania odwoławczego, po stronie zamawiającego, przystąpienie zgłosiło
Konsorcjum Computex, natomiast po stronie Odwołującego – Comarch Polska S.A.,
Decsoft S.A. i Konsorcjum Maxto. Zgłoszenia przystąpień nastąpiły z zachowaniem
wymogów, o których mowa w przepisie art. 185 ust. 2 Pzp. Przystępujący poparli stanowisko
strony, do której zgłosili przystąpienia.

Na rozprawie Odwołujący podtrzymał w całości argumentację zawartą w odwołaniu,
a nadto stwierdził, co następuje.

W związku z zarzutem braku legitymacji oświadczył, że w przepisach Pzp brak jest
podstaw do odrzucenia oferty i wykluczenia wykonawcy, który nie przedłużył terminu
związania ofertą. W odniesieniu do mocy zasilacza podkreślił, że dokumenty przedłożone
przez Konsorcjum Computex do sprawy KIO 900/14 potwierdzają wniosek, że moc
maksymalna zasilacza komputerowego Fujitsu przekracza maksymalną, określoną przez
Zamawiającego, moc. Wniósł o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z treści pisma
Hewlett-Packard Polska sp. z o.o. z dnia 15 maja 2014 r. na okoliczność rozumienia
postanowień SIWZ i konsekwencji posłużenia się w jej treści sformułowaniem
„moc maksymalna”. Zaznaczył, że nie jest jego kompetencją analizowanie powodów
zamieszczenia w treści SIWZ określonych wymogów, które – co ważne – znajdują racjonalne
wytłumaczenie. Podkreślił, że gdyby SIWZ referowała do pojęć „mocy znamionowa”,
„moc nominalna”, to przełożyłoby się to na ceny ofert.

Konsorcjum Maxto, wnosząc o uwzględnienie odwołania, podkreśliło, że zamawiający
odstąpił od własnych wymagań dotyczących sposobu wypełnienia tabeli z wykazem osób.
Wskazało, że wykonawcy mieli obowiązek zastosowania się do instrukcji zawartej pod
wzorem tabeli, nawet jeśli informacje tam wymienione nie dotyczyły spełniania warunku
udziału w Postępowaniu, ponieważ służyły one uwiarygodnieniu wykonawcy w oczach
Zamawiającego. W zakresie wykazu dostaw przedłożonego przez Konsorcjum Computex
podkreśliło dodatkowo, że jeżeli przyjąć zapatrywanie Zamawiającego odnośnie braku
konieczności wykonania usługi serwisowej w całości, to należało potraktować ją jak usługę
ciągłą z konsekwencjami w kwestii terminu wystawienia poświadczenia jej należytego
wykonywania, wynikającymi z § 1 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia
19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz.U.2013.231).

Comarch Polska S.A. i Decsoft S.A. ograniczyli wsparcie stanowiska Odwołującego
do podtrzymania wniosku o uwzględnienie odwołania.

Konsorcjum
Computex
–
kwestionując
zasadność
zarzutów
dotyczących
przedłożonego wykazu dostaw stwierdziło, że wymóg dotyczący usług gwarancyjnych
uważał za spełniony wyłącznie przez zawarcie samej umowy na świadczenie takich usług na
okres 12 miesięcy. Wniosło o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z treści oświadczeń
osoby reprezentującej Dell sp. z o.o. na okoliczność spełniania warunku udziału
w Postępowaniu w zakresie posiadania wiedzy i doświadczenia. Co zaś dotyczy drugiego
warunku podmiotowego (potencjał kadrowy) przedstawił szereg oświadczeń mających
potwierdzać, że osoby wskazane w wykazie osób spełniają wymagania wyszczególnione
w pouczeniu znajdującym się pod treścią wzoru wspomnianego wykazu.
Sygn. akt: KIO 905/14

W
dowołaniu
sformułowano
następujące
zarzuty
względem
czynności
Zamawiającego:
1.

naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez odrzucenie oferty Odwołującego,
pomimo, iż oferta jest zgodna z treścią SIWZ, a Odwołujący wykazał, iż oferowany
przedmiot spełnia wszystkie wymagania Zamawiającego,
ewentualnie – art. 26 ust. 3 w zw. z art. 25 ust. 1 pkt 2 Pzp, poprzez zaniechanie
wezwania Odwołującego do uzupełnienia wypełnionego i podpisanego przez
Wykonawcę
uzupełnionego
OPZ,
służącego
potwierdzeniu
zgodności
oferowanych produktów (oprogramowania) z wymaganiami technicznymi
określonymi przez Zamawiającego,
zaś z ostrożności – art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp poprzez zaniechanie poprawienia
omyłki polegającej na niezgodności treści oferty z SIWZ, niepowodującej istotnej
zmiany w treści oferty.
2.

art. 89 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 82 ust. 3 Pzp poprzez uznanie, iż treść oferty
złożonej przez Konsorcjum Computex odpowiada treści SIWZ;
3.

art. 7 ust. 1 Pzp poprzez prowadzenie postępowania w sposób naruszający
zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców ubiegających się
o udzielenie zamówienia w związku z odrzuceniem odwołania;
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
1.

unieważnienia czynności odrzucenia oferty Odwołującego,
2.

powtórzenia czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty
Odwołującego,
3.

odrzucenia oferty Konsorcjum Computex,
4.

wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.

Odwołujący, w zakresie przesłanek wniesienia odwołania, o których mowa w art. 179
ust. 1 Pzp, stwierdził że złożył w Postępowaniu ofertę, która nie podlegała odrzuceniu.
Mimo to, Zamawiający odrzucił ofertę Odwołującego i zaniechał odrzucenia oferty
Konsorcjum Computex, pomimo, iż treść oferty tego wykonawcy jest niezgodna z treścią
SIWZ.
Na skutek
wskazanych
czynności
podjętych
przez
Zamawiającego,
Odwołujący poniesie szkodę w postaci utraty korzyści związanych z realizacją zamówienia
publicznego. W interesie Odwołującego pozostaje uzyskanie zgodnego z prawem
rozstrzygnięcia, które pozwoli mu uzyskać przedmiotowe zamówienie.
Uzasadnienie zarzutu nr 1
Na wstępie Odwołujący powołał się na postanowienie Rozdziału III pkt 11 SIWZ,
zgodnie z którym „[…]Na podstawie art 25 ust 1 pkt 2 Ustawy, w celu potwierdzenia,że oferowany przedmiot zamówienia odpowiada wymaganiom określonym przez
Zamawiającego,
Zamawiający żąda złożenia wraz z ofertą wypełnionego i podpisanego
przez Wykonawcę uzupełnionego Załącznika nr 7 do niniejszej SIWZ –
Opis Przedmiotu
Zamówienia, który ma służyć potwierdzeniu zgodności oferowanych produktów

(oprogramowania) z wymaganiami technicznymi zawartymi w „Opisie przedmiotu
zamówienia" lub podpisanego przez Wykonawcę formularza w innej formie, opisanej w pkt 9
lit d Rozdziału X SIWZ.[…]”. Zgodnie z powyższym wymaganiem, Odwołujący złożył wraz
z ofertą wypełniony OPZ potwierdzający, iż oferowany przedmiot zamówienia spełnia
wszystkie techniczne wymagania Zamawiającego, w tym wymagania odnośnie szaf
teletechnicznych typu rack (pkt 6 OPZ, str. 25 i nast. Oferty Odwołującego). W dokumencie
tym Odwołujący rzeczywiście omyłkowo nie wskazał producenta i modelu ofertowanych szaf.
Zamawiający, w dniu 18 lutego 2014 r., wezwał Odwołującego do złożenia wyjaśnień w tym
zakresie. W odpowiedzi na wezwanie, Odwołujący – pismem z dnia 20 lutego 2014 r. –
wyjaśnił, iż omyłkowo nie podał powyższych informacji, a także wskazał prawidłową nazwę
zarówno producenta, jak i modelu oferowanych szaf. Odwołujący podkreślił, że wypełniony
OPZ, jak wskazał na to Zamawiający w Rozdziale III pkt 11 SIWZ,
jest jednym
z dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1 Pzp, tj. dokumentem składanym celem
potwierdzenia
spełniania
przez
oferowany
przedmiot
wymagań
Zamawiającego.
Dokument ten nie stanowi więc sensu stricto treści oferty, a zatem wyjaśnienie jego treści
powinno nastąpić, zdaniem Odwołującego, w oparciu o art. 26 ust. 4 Pzp, nie zaś – jak to
uczynił Zamawiający – w oparciu o art. 87 ust. 1 Pzp. Zamawiający, co prawda, w piśmie
z dnia 25 kwietnia 2014 r. (informacja o wyborze oferty najkorzystniejszej, wykluczonych
wykonawcach i ofertach odrzuconych) zmienił stanowisko zawarte uprzednio w SIWZ,
zaprezentowane przez niego argumenty są jednak całkowicie niezasadne. Dokument OPZ
zawiera bowiem jedynie opis techniczny oferowanych urządzeń, stanowiący powtórzenie
specyfikacji technicznych producentów sprzętu. Dokument ten nie zawiera zatem żadnego
elementu właściwego dla oferty w rozumieniu K.c. Nie zawiera bowiem elementów
o charakterze oświadczenia woli, czyli np. specjalnej, kreowanej na potrzeby oferty,
konfiguracji, a jedynie deklaratoryjne powtórzenie elementów specyfikowanych przez
producentów. Nie można również uznać, iż dokument ten zawiera zapisy dookreślające,
czy uszczegóławiające zakres przyszłego zobowiązania Odwołującego czy też sposób
wykonania zamówienia, a zawiera jedynie informacje potwierdzające spełnianie,
szczegółowo opisanych przez Zamawiającego, parametrów. Ewidentnie zatem, OPZ należy
do grupy dokumentów, o których mowa w art. 25 ust 1 Pzp.
Mając na uwadze powyższe, w ocenie Odwołującego, należało uznać jego
wyjaśnienia w zakresie wskazania producenta i modelu oferowanych szaf za wystarczające,
zaś dokumenty złożone wraz z ofertą – za potwierdzające zgodność oferowanych urządzeń
z wymaganiami Zamawiającego. Istotą OPZ było bowiem wskazanie parametrów
technicznych oferowanych urządzeń, natomiast sama nazwa producenta i modelu pozostaje
informacją irrelewantną z punktu widzenia oceny zgodności oferowanych urządzeń
z wymaganiami Zamawiającego, szczególnie, iż wskazanie tych nazw nie prowadzi do
zmiany parametrów opisanego uprzednio modelu szafy. W przypadku uznania jednak,
iż informacje dotyczące nazwy producenta i modelu oferowanych szaf, były niezbędne celem
ustalenia czy oferta jest zgodna z SIWZ, należało wezwać Odwołującego do uzupełnienia

kompletnego, zawierającego wszystkie niezbędne informacje, dokumentu OPZ.
Jedynie z ostrożności, w razie uznania, iż dokument OPZ stanowi element oferty,
nie zaś dokument z katalogu określonego w art. 25 ust. 1 Pzp, Odwołujący stwierdził, iż –
w takiej sytuacji, wbrew twierdzeniom Zamawiającego – należało zastosować art. 87 ust. 2
pkt 3 Pzp i poprawić brak nazwy producenta modelu zaoferowanych szaf, jako tzw.
inną omyłkę polegającą na niezgodności treści oferty z SIWZ, niepowodującą istotnej zmiany
w treści oferty. Odwołujący zakwestionował przy tym twierdzenie, iż uzupełnienie ww.
informacji stanowiłoby istotną zmianę treści oferty, bowiem wskazanie ww. nazw nie
doprowadziło w żaden sposób do zmiany parametrów technicznych oferowanych urządzeń,
a z punktu widzenia wymagań Zamawiającego istotne znaczenie mają właśnie parametry
techniczne, nie zaś sama nazwa producenta i modelu, które mają w takiej sytuacji znaczenie
jedynie wtórne. Poprawienie przedmiotowej omyłki, polegającej jedynie na braku podania
nazw, przy jednoczesnym określeniu parametrów technicznych oferowanego urządzenia,
nie
prowadzi w żaden sposób do zmiany treści oferty. Przytaczając orzeczenie KIO w sprawie
o sygn. akt KIO 2707/12 (wyrok z dnia 8 stycznia 2013 r.) wskazał, że stwierdzenie istotnej
zmiany treści oferty może bowiem nastąpić tylko w okolicznościach, gdy poprawienie omyłki
powodowałoby tak wiele zmian w odniesieniu do podstawowych kwestii przedmiotu
zamówienia, że można byłoby mówić o nowej ofercie, a nie o pewnej korekcie pierwotnego
oświadczenia woli wykonawcy. Dodał również, że nie ma żadnych przeszkód,
aby poprawienie takiej omyłki nastąpiło dopiero w następstwie uzyskania od wykonawcy
informacji przez Zamawiającego, jako że taka praktyka znajduje akceptację w orzecznictwie
KIO.
Z uwagi na powyższe Odwołujący stwierdził, że zarzut opisany w pkt 1 petitum
odwołania był uzasadniony i konieczny.

Uzasadnienie zarzutu nr 2

Odwołujący przywołał wymóg zawarty w OPZ, zgodnie z którym moc zasilacza
oferowanych komputerów (typ I i II) nie może przekraczać 250W (pkt 2 ppkt 14 i pkt 3 ppkt
14 OPZ). W złożonej ofercie Konsorcjum Computex podało, iż oferuje komputer Fujitsu
Esprimo E720E85+. Jednocześnie, w kol. 4 OPZ („Parametry techniczne oferowanego
sprzętu…"), w pkt 2 ppkt 14 (komputer stacjonarny typ I) i pkt 3 ppkt 14
(komputer stacjonarny typ II) wykonawca wpisał stwierdzenie „spełnia". Deklaracja ta nie
znajduje uzasadnienia w rzeczywistości, w szczególności nie pokrywa się z podawanymi do
publicznej wiadomości informacjami producenta. Zamawiający – pismem z dnia 16 kwietnia
2014 r. – zwrócił się do Konsorcjum Computex o złożenie wyjaśnień w związku
z rozbieżnością. Wykonawca ten, w piśmie z dnia 18 kwietnia 2014 r., wyjaśnił, że oferowane
komputery spełniają wymagania Zamawiającego, jednocześnie załączając oświadczenie
polskiego
przedstawicielstwa
producenta
sprzętu,że
oferowany
przez
Konsorcjum Computex model komputera jest wyposażony w zasilacz, którego moc
maksymalna wynosi 250W, a wartość 280W to moc chwilowa (przepięciowa).
Zdaniem Odwołującego jest to próba wytłumaczenia błędu wykonawcy, z powodu którego
jego oferta powinna zostać odrzucona. W tym miejscu Odwołujący wskazuje, iż w dostępnej
na stronach internetowych producenta komputerów specyfikacji technicznej oferowanego
sprzętu, wszelkich dokumentach technicznych i deklaracjach producent – firma Fujitsu –
dla parametru mocy zasilacza komputera Esprimo E720 E85+ podaje wartość 280W.
Co więcej, w przygotowywanym przez Fujitsu konfiguratorze, umożliwiającym własne
konfigurowanie produktów z udostępnianych przez producenta opcji, nie ma możliwości
wyboru opcji zasilacza innego niż podawany 280W. Jeśli nawet Konsorcjum Computex
jakimś
sposobem chciało
zainstalować
inne
niż
podaje
producent
zasilacze,
spełniające jakoby wymagania Zamawiającego zawarte w SIWZ, to wówczas jego oferta
w dalszym ciągu podlega odrzuceniu. Zamontowanie zasilaczy innych niż dedykowanych
i podawanych przez producenta powoduje bowiem, że komputery nie będą spełniać innych
wymogów, mianowicie:
1.

nie spełniony wymóg deklaracji CE dla komputera, zgodnie z danymi producenta
(dane techniczne producenta, część „Compliances") certyfikowany był komputer
ze standardowym zasilaczem 280W,
2.

nie spełniony wymóg certyfikatu Energy Star – na dołączonych w wyjaśnieniach
zdjęciach zasilacza nie widać oznakowania Energy Star, testowany był komputer
z zasilaczem 280W (stosowne odnośniki są w dokumentacji technicznej,
np. Compliance link http://globalsp.ts.fujitsu.com/sites/certificates),
3.

analogicznie nie spełniony wymóg poziomu głośności, gdyż producent podaje
wartości dla konfiguracji ze standardowym zasilaczem, a nie zasilaczem
oferowanym przez Computex.
Brak jest również, w ocenie Odwołującego, jakiegokolwiek potwierdzenia dla
zawartego w SIWZ wymaganego parametru, iż oferowany zasilacz wykazuje się
sprawnością minimum 85% przy 50% obciążeniu – producent takich informacji nie podaje
w dostępnej dokumentacji, zaś Konsorcjum Computex spełniania przez oferowany sprzęt
tego wymogu również nie udowodniło. Odwołujący zaznaczył, że to producent deklaruje,
jakie certyfikaty są wystawiane dla poszczególnych urządzeń, a według wszelkich danych,
dostępnych nie tylko powszechnie, ale nawet dla zarejestrowanych partnerów Fujitsu,
zarówno na stronach polskich, jak i międzynarodowych, certyfikowane urządzenie jest
wyposażone w zasilacz 280W. Nie ma informacji o certyfikatach z innymi zasilaczami, przez
co należy przyjąć, że Konsorcjum Computex zaoferowało sprzęt niespełniający wymagań
SIWZ. Oferuje ono albo komputer Esprimo E720 85+ z zasilaczem 280W i spełnia wymogi
odnośnie posiadanych certyfikatów, nie spełniając jednak wymogu poziomu mocy,
albo komputer z innym zasilaczem, o zgodnej z SIWZ wartości mocy, ale, w takim
przypadku, deklarowane certyfikaty nie odnoszą się do oferowanego komputera.
Wspomniane powyżej oświadczenie producenta, przedłożone przez Konsorcjum Computex
w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego, odnosi się tylko i wyłącznie do mocy zasilacza,
nie potwierdza natomiast spełniania innych parametrów.

Powyższe, w ocenie Odwołującego, uzasadniać miało postawienie omówionego
zarzutu.
Uzasadnienie zarzutu nr 3

Odwołujący oświadczył, że w okolicznościach sprawy zachodzi sytuacja, w której
Zamawiający nie dokonał właściwej oceny zarówno oferty Odwołującego jak i oferty
Konsorcjum Computex, dokonując czynności odrzucenia oferty Odwołującego i wyboru jako
najkorzystniejszej oferty ww. wykonawcy. Takie działanie narusza zasady uczciwej
konkurencji oraz równego traktowania wykonawców, stanowiąc tym samym rażącą obrazę
art. 7 ust. 1 Pzp.

W odpowiedzi na odwołanie Zamawiający wniósł o jego oddalenie z następujących
przyczyn.

W jego ocenie wypełniony OPZ stanowił element oświadczenia woli wykonawcy,
bowiem zawierał opis konkretnych parametrów sprzętu i oferowanych modeli urządzeń.
W związku z tym stwierdził, że dokumentów ów nie podlegał wyjaśnieniom (art. 26 ust. 4
Pzp), ani uzupełnieniom (art. 26 ust. 3 Pzp). Niedopuszczalność poprawienia omyłki oparł z
kolei na braku podstaw do określenia sposobu dokonania tej czynności w innych elementach
treści oferty Odwołującego. Odnosząc się do kwestii braku odrzucenia oferty Konsorcjum
Computex powtórzył argumentację dotyczącą mocy zasilacza komputerowego ze sprawy
o sygn. akt KIO 900/14 i KIO 904/14.

Do postępowania odwoławczego, po stronie zamawiającego, przystąpienia zgłosili:
Konsorcjum
Computex,
Comp
S.A.,
Comarch
Polska
S.A.
i
Decsoft
S.A.
Zgłoszenia przystąpień nastąpiły z zachowaniem wymogów, o których mowa w przepisie
art. 185 ust. 2 Pzp. Przystępujący wnieśli o oddalenie odwołania podkreślając prawidłowość
postępowania Zamawiającego.

Odwołujący podtrzymał na rozprawie zarzuty i wnioski zawarte w treści odwołania.
Wniósł ponadto o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z treści specyfikacji technicznej
komputera zaoferowanego przez Konsorcjum Computex komputera na okoliczność,że montowany w nim zasilacz ma wyższą moc maksymalną niż dopuszczona przez
Zamawiającego. W odniesieniu do kwestii możliwości poprawienia omyłki w treści jego oferty
wskazał, że Zamawiający dokonał takiego zabiegu w odniesieniu do oferty Comarch Polska
S.A., pomimo tego, że także ona nie zawierała informacji, na podstawie której omyłka
mogłaby zostać poprawiona.

Zamawiający podtrzymał zajęte w odpowiedzi na odwołanie stanowisko.
Podkreślił, że wyjaśnienia Odwołującego ze wskazaniem na konkretnego producenta i model
szafy typu rack potraktował jako kreowanie treści oferty. Przyznał również, że wskazane
w nich urządzenie spełnia wymagania określone w OPZ, zaznaczył jednakże, że na rynku
jest dostępnych kilkanaście rodzajów szaf teletechnicznych, które spełniają wymagania
opisane przez Odwołującego w OPZ.

Comp S.A., Comarch Polska S.A. i Konsorcjum Computex podtrzymali stanowiska
zawarte w zgłoszonych przystąpieniach wnosząc o oddalenie odwołania.
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron i uczestników postępowań
odwoławczych, uwzględniając zgromadzony materiał dowodowy (Izba uwzględniła
wszystkie wymienione powyżej wnioski dowodowe stron i uczestników postępowań
odwoławczych przeprowadzając dowody z treści dokumentów na okoliczności
sprecyzowane w tezach dowodowych), jak również biorąc pod uwagę oświadczenia
i stanowiska stron i uczestników zawarte w odwołaniu, odpowiedzi na odwołanie
i piśmie procesowym Comp S.A., a także wyrażone ustnie na rozprawie i odnotowane
w protokole, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Sygn. akt: KIO 883/14

Odwołanie podlegało oddaleniu z uwagi na nieziszczenie się po stronie
Odwołującego przesłanek materialnoprawnych określonych w art. 179 ust. 1 Pzp.
Zgodnie z jego treścią odwołanie przysługuje wykonawcy jeżeli ma lub miał interes
w uzyskaniu zamówienia publicznego oraz poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku
naruszenia przez zamawiającego przepisów Pzp. Wskazane przesłanki muszą zaistnieć
kumulatywnie, a ich badanie jest dokonywane przez Izbę obligatoryjnie. Wobec powyższego,
mając na względzie okoliczności stanu faktycznego niniejszej sprawy, Izba stwierdziła,że brak jest po stronie Odwołującego interesu w uzyskaniu zamówienia z dwóch niżej
opisanych przyczyn.

Po pierwsze – oferta Odwołującego, jak to wynika z dokumentacji Postępowania
(vide Zawiadomienie o wyborze najkorzystniejszej oferty – pismo Zamawiającego z dnia
25 kwietnia 2014 r.), sklasyfikowana została na czwartej pozycji (za ofertą
Konsorcjum Computex, która została uznana za najkorzystniejszą, a także ofertami
Comp S.A. i Comarch Polska S.A.). Mając na względzie okoliczność, że odwołanie jestśrodkiem ochrony prawnej zmierzającym do umożliwienia wykonawcy korzystającemu
z niego uzyskanie zamówienia publicznego, nie zaś stanowiącym li tylko przejaw jego
niezadowolenia
wynikiem
postępowania
o
udzielenie
zamówienia
publicznego,
należało zauważyć, że w sytuacji Odwołującego wiązać musiało się to z obowiązkiem nie
tylko zakwestionowania wyboru oferty Konsorcjum Computex, ale także oceny ofert
Comp S.A. i Comarch Polska S.A. Innymi słowy – aby Odwołujący zachował szansę na
uzyskanie zamówienia, a tym samym wykazał posiadanie interesu, o którym mowa
w przepisie art. 179 ust. 1 Pzp – musiał podnieść skuteczne zarzuty względem wszystkich
wyżej sklasyfikowanych ofert. Tymczasem pełnomocnik Odwołującego złożył oświadczenie
o cofnięciu odwołania w części, tj. w zakresie zarzutów dotyczących niezgodności treści
oferty Comp S.A. i Comarch Polska S.A. z treścią SIWZ z uwagi na nieprzedłożenie przez
ww. wykonawców dokumentów w postaci SST oferowanych serwerów, które to – w ocenie
Odwołującego – były przez Zamawiającego wymagane na mocy postanowienia pkt 1 ppkt 20
OPZ. Pomijając na tym etapie ocenę prawną wzmiankowanej treści OPZ i związaną z nią
kwestię istnienia po stronie wykonawców obowiązku załączenia do składanych ofert takich
dokumentów oraz ich znaczenia w Postępowaniu Izba stwierdziła, że uważna lektura
wniesionego odwołania prowadzi do wniosku, że był to jedyny zarzut w odniesieniu do oferty
Comp S.A. (tiret pierwszy odwołania, str. 2). W petitum odwołania sformułowany został
jeszcze wprawdzie zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 1 Pzp, który dotyczył również ww.
wykonawcy, tym niemniej samodzielne podnoszenie takiego zarzutu nie może wywoływać
skutków prawnych. Należy mieć bowiem na względzie, że przepis art. 7 ust. 1 Pzp
konstytuuje jedną z naczelnych zasad systemu zamówień publicznych, tym niemniej
opieranie zasadności odwołania tylko na jej podstawie jest chybione. Reguły udzielania
zamówień publicznych znajdują, co do zasady, konkretyzację w innych przepisach Pzp
i obowiązkiem odwołującego się wykonawcy jest prawidłowe zidentyfikowanie tych regulacji
i powiązanie ich z odpowiednią zasadą udzielania zamówień publicznych. Biorąc powyższe
pod uwagę Izba stwierdziła, że cofnięcie jedynego – jak wskazano – zarzutu względem
oferty Comp S.A. pozbawiło Odwołującego możliwości uzyskania przedmiotowego
zamówienia, a zatem także interesu w rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 Pzp. Jedynie na
marginesie Izba zwraca uwagę, że nawet gdyby wspomniany zarzut został przez
Odwołującego podtrzymany, to i tak nie mógłby zostać uwzględniony, jako że,
pomijając nawet ocenę dokumentu SST oferowanego serwera (o czym w dalszej części
uzasadnienia), to – odnosząc się tylko do oferty Comp S.A. – dokument taki został przez
tego wykonawcę załączony.

Braku spełnienia przesłanek, od których uzależnione jest uprawnienie wykonawcy do
wniesienia odwołania należy również upatrywać, w ocenie Izby, w zarzuconym
Odwołującemu w odpowiedzi na odwołanie braku przedłużenia terminu związania ofertą.
Analiza dokumentacji Postępowania prowadzi do wniosku, że – biorąc pod uwagę termin
otwarcia ofert (30 stycznia 2014 r.), długość terminu związania ofertą (60 dni –
argument z pkt 1 w Rozdziale XV SIWZ) oraz jego zawieszenie – zgodnie z przepisem
art. 182 ust. 6 Pzp – w okresie pomiędzy wniesieniem odwołania w sprawie, która toczyła się
pod sygn. akt KIO 518/14 (17 marca 2014 r.), a ogłoszeniem orzeczenia (15 kwietnia 2014
r.) – termin związania ofertą upłynął w dniu 29 kwietnia 2014 r., czemu Odwołujący nie
zaprzeczył, natomiast odwołanie zostało wniesione w dniu 5 maja 2014 r.
Wobec powyższego Izba stwierdziła, że wykonawca – nie będąc związany ofertą w dacie
złożenia środka ochrony prawnej – nie ma interesu w uzyskaniu zamówienia oraz nie może
ponieść szkody w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów Pzp wskazywanych
w odwołaniu, bowiem w następstwie uwzględnienia odwołania i dokonania – zgodnie z jegożądaniami – powtórnej oceny ofert Zamawiający nie będzie miał możliwości wyboru oferty
Odwołującego i zawarcia z nim niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie
zamówienia publicznego.

Izba wskazuje w tym miejscu na konieczność rozróżnienia dwóch kwestii –
możliwości zawarcia umowy z wykonawcą, który złożoną ofertą związany już nie jest
(pod tym wszakże warunkiem, że jej wybór nastąpił przed upływem omawianego terminu)
oraz możliwości wyboru jako oferty najkorzystniejszej takiej, dla której termin związania
ofertą
już
upłynął.
O
pierwszym
zagadnieniu
pozytywnie
wypowiedział
się
Trybunał Konstytucyjny w postanowieniu z dnia 24 lutego 2010 r., sygn. akt SK 22/08
i w odniesieniu do niego orzecznictwo Izby zgodnie opowiada się za jego dopuszczalnością.
Trzeba jednak zauważyć, że z taką sytuacją nie będziemy mieli ad casum do czynienia.
Konstrukcja wniosków odwołania wskazuje, że w wyniku jego uwzględnienia Postępowanie
wróciłoby do etapu sprzed wyboru oferty najkorzystniejszej, którego to Odwołujący domagał
się unieważnienia, a zatem – zgodnie z oczekiwaniem Odwołującego – do fazy powtórnej
oceny ofert. To zaś de facto postawiłoby Zamawiającego przed ewentualnością wyboru jako
najkorzystniejszej oferty Odwołującego, co byłoby niedopuszczalne z poniższych względów.
Po pierwsze – poza wskazaną wcześniej odrębnością czynności zawarcia umowy i wyboru
oferty najkorzystniejszej – należy powiedzieć, że skutki wygaśnięcia terminu związania ofertą
trzeba rozpatrywać nie tylko przez pryzmat przepisów Pzp, które de iure nie wprowadzają
wymogu ciągłego utrzymywania przez wykonawcę stanu związania ofertą (patrz przepis
art. 85 Pzp), ale sięgnąć również – poprzez odesłanie zawarte w art. 14 Pzp – do przepisów
K.c. Istotne znaczenie w tym zakresie ma przepis art. 66 K.c., w świetle którego stan
związania ofertą jest konstruktywnym elementem oświadczenia woli zmierzającego do
zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego. Łączna interpretacja ww. przepisów
prowadzi w konsekwencji do logicznego wniosku, że wybór oferty najkorzystniejszej nastąpić
musi w dacie związania ofertą.
Po drugie – konieczne jest odniesienie się do zmian legislacyjnych, jakie na przestrzeni lat
zaszły w związku z omawianą kwestią. Do czasu nowelizacji dokonanej ustawą z dnia
4 września 2008 r. inicjatywa w zakresie przedłużania terminu związania ofertą należała
wyłącznie do zamawiających. Przepis ten uległ jednak zasadniczej zmianie, która należy
ocenić, jako przesunięcie ciężaru dbałości o stan związania ofertą z zamawiającego na
wykonawców. Zamawiającemu de lege lata przysługuje już tylko uprawnienie do
jednokrotnego zwrócenia się, w określonym czasie, do wykonawców o wyrażenie zgody na
przedłużenie terminu związania ofertą na czas oznaczony, nie dłuższy niż 60 dni, podczas
gdy wykonawcy zyskali możliwość nieograniczonego czasem i ilością przedłużania
omawianego terminu. Przyjęcie zatem zapatrywań, że ciężar dbałości o istnienie stanu
związania ofertą spoczywa na zamawiającym, jako gospodarzu postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego oraz że możliwy jest wybór jako oferty najkorzystniejszej po
wygaśnięciu terminu związania ofertą byłoby nie do pogodzenia nie tylko z dokonaną zmianą
brzmienia przepisu art. 85 Pzp, ale w ogóle z sensem istnienia tej regulacji w przepisach
Pzp.
Po trzecie – należy mieć na względzie także i ten skutek, że dopuszczenie do oceny
zarówno ofert wykonawców, którzy nie są już nimi związani, jak i tych, którzy są nimi
związani nie tylko sankcjonowałoby ich nierówne traktowanie, ale również doprowadziłoby
w efekcie do nieuzasadnionego uprzywilejowania wykonawcy, którego ofertę –
pomimo wygaśnięcia terminu związania – wybrano, gdyż mógłby on, bez ujemnych
konsekwencji,
odmówić
zawarcia
umowy
w
sprawie
zamówienia
publicznego,
w przeciwieństwie do wykonawcy, którego ofertę wybrano przed upływem ww. terminu.
W jego bowiem przypadku niezawarcie umowy w sprawie zamówienia publicznego mogłoby
wiązać się chociażby z dotkliwymi skutkami finansowymi w postaci zatrzymania wadium,
które – ad casum – wynosiło 447.000,00 zł.
Izba uwzględniła przy tym argumentację Zamawiającego, że nie występował do
wykonawców o wyrażenie zgody na przedłużenie terminu związania ofertą, ponieważ –
z uwagi na jego wcześniejsze zawieszenie na czas postępowania odwoławczego w sprawie
o sygn. akt KIO 518/14 – ocenił, że dokona wyboru oferty najkorzystniejszej przed upływem
pierwotnego terminu. Stąd, zwrócił się do wykonawców jedynie o przedłużenie okresu
ważności wadium, ten bowiem zawieszeniu nie ulega. Dostrzeżono również, że inni
uczestnicy postępowań odwoławczych (Konsorcjum Computex, Konsorcjum Maxto
i Comarch Polska S.A.) – jednocześnie z przedłużeniem okresu ważności wadium dokonali
przedłużenia terminu związania ofertą. Nie sposób zgodzić się przy tym z przedstawioną na
rozprawie argumentacją Odwołującego, że „[…]wyrażeniem woli związania ofertą będzie
ponowne złożenie wadium na podstawie przepisu art. 46 ust. 3 ustawy Pzp, co będzie miało
miejsce w przypadku uwzględnienia jego odwołania.[…]” (protokół rozprawy z dnia 19 maja
2014 r., str. 10). Nie uwzględnia ona bowiem, że wola zawarcia umowy (czy szerzej –
dalszego udziału w Postępowaniu) musi być wyraźna i nieprzerwana, wobec czego nie
powinno się jej ani domniemywać, ani wywodzić z innych czynności wykonawcy, czy to
w ramach samego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, czy też
postępowania odwoławczego. Trzeba mieć na uwadze, że prawnie doniosłe oświadczenia
stron postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, choć podlegają wykładni
oświadczeń
woli
zgodnie z przepisami
K.c., powinny być, co do zasady,
wyraźnie uzewnętrznione
i
stanowcze.
Przyjęcie
przeciwnego
zapatrywania
stoi
w sprzeczności z zasadą pisemności postępowania o udzielenie zamówienia publicznego,
która jest jednym z gwarantów przejrzystości, jaka musi towarzyszyć wydatkowaniu środków
publicznych.
Reasumując – Odwołujący nie ma interesu w uzyskaniu zamówienia, bowiem nie
może skutecznie domagać się od Zamawiającego wyboru jego oferty i zawarcia z nim
umowy. Trzeba ponownie podkreślić, że celu odwołania należy upatrywać w poprawieniu
sytuacji w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego podmiotu, który z tego środka
korzysta. W niniejszej sprawie taki efekt nie zostałby osiągnięty nie tylko z uwagi na
przywrócenie do postępowania o udzielenie zamówienia publicznego wykonawcy,
którego oferta jest korzystniejsza niż oferta Odwołującego, ale przede wszystkim ze względu
na brak możliwości wyboru oferty Odwołującego, z uwagi na upływ terminu związania ofertą.
W konsekwencji
nie
została
również
spełniona
przesłanka
dotycząca
szkody,
bowiem wykonawca, który nie może uzyskać zamówienia nie może tym samym ponieść
uszczerbku majątkowego.
Z powyższych względów orzeczono, jak w pkt 1A sentencji wyroku.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania
odwoławczego, na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Ustawy PZP oraz w oparciu o przepisy § 5
ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 1 i 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U.2010.41.238).
Uwzględniono koszty wynagrodzenia pełnomocnika Zamawiającego w wysokości
3.600,00 zł, na podstawie rachunku złożonego do akt sprawy, stosownie do brzmienia § 5
ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 2 lit. b przywoływanego rozporządzenia.
Sygn. akt: KIO 900/14

Odwołanie nie zasługiwało na uwzględnienie.

W odniesieniu do zarzutów podniesionych względem Konsorcjum Computex i Comp
S.A., a dotyczących niewykazania spełniania przez ww. warunku w Postępowaniu, o którym
mowa w przepisie art. 22 ust. 1 pkt 4 Pzp, z uwagi na zakres ochrony ubezpieczeniowej
wynikający z przedłożonych polis Izba stwierdziła, że sprowadzały się one w istocie do
błędnego przypisywania ubezpieczeniu odpowiedzialności cywilnej ww. wykonawców roli
ubezpieczenia kontraktu. Odwołujący przedstawił bowiem szczegółową analizę wyłączeń
i ograniczeń ochrony ubezpieczeniowej w oparciu o treść OWU stanowiących załącznik do
umów ubezpieczenia każdego z wykonawców. Okoliczności te są jednak – zdaniem Izby –
bez znaczenia w analizowanym stanie faktycznym. Trzeba bowiem zauważyć, że nie było
celem ustawodawcy zabezpieczanie interesów Zamawiającego na etapie konstruowania
warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego poprzez
zapewnienie mu możliwości wyboru wykonawcy, który będzie już wówczas posiadał
ubezpieczenie
kontraktu.
Zabezpieczeniu
interesów
zamawiającego
w
związku
z realizowanym
zamówieniem
publicznym
służą
inne
instytucje,
jak
chociażby
zabezpieczenie należytego wykonania umowy (art. 147 i nast. Pzp), czy instytucje prawa
obligacyjnego znajdujące zastosowanie – poprzez odesłanie zawarte w przepisie art. 139
ust. 3 Pzp – do umowy w sprawie zamówienia publicznego (kary umowne, możliwość
odstąpienia od umowy wzajemnej, instytucja wykonania zastępczego i in.). Natomiast celużądania od wykonawcy posiadania ubezpieczenia odpowiedzialności cywilnej w zakresie
prowadzonej działalności związanej z przedmiotem zamówienia należy upatrywać
w możliwości zapewnienia zamawiającemu wyboru takiego wykonawcy, który znajduje się
w sytuacji ekonomicznej i finansowej gwarantującej należyte wykonanie zamówienia
publicznego, co ma tym większe znaczenie, że ich realizacja związana jest
z wydatkowaniem środków publicznych. Nie sposób inaczej interpretować przepisu § 1 ust. 1
pkt 11 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz.U.2013.231), zwanego dalej „Rozporządzeniem”,
który referuje do przepisu art. 22 ust. 1 Pzp.
Biorąc pod uwagę powyższe Izba uwzględniła argumentację Zamawiającego i Comp S.A.,że ocena spełniania tego warunku powinna zostać oparta na analizie dwóch kwestii: (1)
posiadania przez wykonawcę ubezpieczenia obejmującego określony zakres działalności,
oraz (2) istnienia związku pomiędzy zakresem działalności objętej ubezpieczeniem,
a przedmiotem zamówienia.
W odniesieniu do pierwszego z wyłaniających się na tle tego zarzutu zagadnień Izba
stwierdziła – po analizie postanowień polis oraz OWU InterRisk i Allianz – że zarówno
Konsorcjum Computex, jak i Comp S.A. posiadają ubezpieczenie odpowiedzialności cywilnej
w zakresie związanym m.in. ze sprzedażą sprzętu komputerowego i oprogramowania.Świadczy o tym – w przypadku Konsorcjum Computex – wskazany w treści polisy OC-E
nr 014315 wystawionej przez InterRisk Towarzystwo Ubezpieczeń S.A. jeden z rodzajów
ubezpieczonej
działalności
(46.51
Z
–
Sprzedaż
hurtowa
komputerów,
urządzeń peryferyjnych i oprogramowania) oraz § 3 ust. 1 i 2 OWU InterRisk,
zgodnie z którymi „[…]Przedmiotem ubezpieczenia jest odpowiedzialność cywilna osób
objętych ubezpieczeniem za szkody osobowe i rzeczowe, wyrządzone Poszkodowanemu
w związku z prowadzeniem działalności określonej w umowie ubezpieczenia lub
posiadaniem i użytkowaniem mienia – Wariant I (delikt + kontrakt).[…]” oraz
„[…]Ochrona ubezpieczeniowa może zostać rozszerzona o szkody powstałe w związku
z wprowadzeniem produktu do obrotu (odpowiedzialność za produkt) – Wariant II
(delikt + kontrakt + produkt). Z kolei w przypadku Comp S.A. na wniosek taki pozwala
niezaprzeczony przez Odwołującego fakt prowadzenia przez ww. działalności w zakresie
tożsamym
ze
wzmiankowaną
powyżej
działalnością
Konsorcjum
Computex,
wzmocniony zakresem ubezpieczenia wskazanym w polisie nr 000-13-430-05894542
wystawionej przez TUiR Allianz Polska S.A. oraz § 1 ust. 1 OWU Allianz, które to referują do
ubezpieczenia odpowiedzialności cywilnej za szkody związane z prowadzoną przez
Comp S.A. działalnością i posiadanym mieniem. Wskazane powyżej okoliczności zostały
dodatkowo potwierdzone złożonymi na rozprawie oświadczeniami ubezpieczycieli ww.
wykonawców, stwierdzającymi zakres ochrony ubezpieczeniowej.
W zakresie drugiego z analizowanych aspektów Izba stwierdziła natomiast, że przedmiotem
zamówienia – zgodnie z Rozdziałem III pkt 4 SIWZ – jest dostawa sprzętu oraz
oprogramowania wymienionego w OPZ, co odpowiada rodzajowi działalności prowadzonej
przez Konsorcjum Computex i Comp S.A.
Z powyższych względów Izba doszła do wniosku, że zarzuty Odwołującego w tym zakresie
są chybione. Podkreślenia wymaga przy tym, że ze względu na omówiony wcześniej celżądania polisy OC wskazane powyżej kwestie należy rozpatrywać na pewnym poziomie
ogólności – w przeciwnym wypadku należałoby dojść do wniosku, że ochrona
ubezpieczeniowa
powinna
obejmować
absolutnie
wszystkie
rodzaje
wypadków
ubezpieczeniowych mogących wydarzyć się w związku z prowadzoną przez dany podmiot
działalnością (abstrahując nawet od kwestii możliwości stworzenia wyczerpującego katalogu
takich zdarzeń), a nadto – nie tylko pokrywać się ściśle z przedmiotem zamówienia,
lecz również obejmować swoim zakresem wszystkie zdarzenia związane z ryzykiem
gospodarczym wynikającym z mającej dopiero zostać zawartej umowy w sprawie
zamówienia publicznego. Z tych względów odmówiono zasadności argumentom
przedstawianym przez Odwołującego opartym na analizie ryzyk wyłączonych spod ochrony
ubezpieczeniowej i przyjętych w ramach ogólnych sum gwarancyjnych podlimitów.
Dopiero udowodnienie przez Odwołującego, że przedłożone polisy nie spełniają omówionych
powyżej przesłanek wynikających z § 1 ust. 1 pkt 11 Rozporządzenia, z uwagi na,
przykładowo,
całkowicie
różny
zakres
ubezpieczenia
prowadzonej
przez
Konsorcjum Computex i Comp S.A. działalności od przedmiotu zamówienia, co nie miało
miejsca, mogłoby stanowić przesłankę do uwzględnienia sformułowanych zarzutów. Nie jest
również tak, że wspomniane podlimity w ramach ogólnych sum gwarancyjnych świadczą
o niespełnianiu warunku udziału w Postępowaniu, bowiem gdyby ograniczenia te dotyczyły
wszystkich wypadków ubezpieczeniowych podlegających ochronie w ramach zawartych
umów ubezpieczenia, to pozbawione sensu byłoby wystawianie polis z ogólną sumą
ubezpieczenia wyższą od przyjętych podlimitów.
Nie
sposób
zgodzić
się
również
z
zapatrywaniem
Konsorcjum
Maxto,
*+że „[…]skoro utrzymanie polis z ograniczeniami jest znacznie tańsze z uwagi na niższą
składkę, to chociażby z tej przyczyny omawiany warunek udziału w postępowaniu nie został
przez ww. wykonawców spełniony[…]” (protokół rozprawy z dnia 19 maja 2014 r., str. 12).
Spełnianie tego warunku udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego nie
zależy bowiem od wysokości ponoszonej składki ubezpieczeniowej, a od wysokości
posiadanej sumy ubezpieczenia i choć Izba dostrzega, że zachodzą między nimi określone
relacje (niedające wszak sprowadzić się do prostego twierdzenia, że im mniejsza suma
gwarancyjna, tym niższa składka ubezpieczeniowa, bowiem na jej wysokość wpływ mają
również inne czynniki, jak chociażby stopień szkodowości w poprzednim okresie
ubezpieczenia i związane z tym zniżki/zwyżki składki ubezpieczeniowej, ocena ryzyk
związanych z rodzajem prowadzonej działalności i prawdopodobieństwa ich wystąpienia
i in.), to w niniejszej sprawie ani Odwołujący, ani żaden z przystępujących po jego stronie nie
kwestionowali, że Konsorcjum Computex i Comp S.A. posiadają ubezpieczenie w wysokości
wymaganej przez Zamawiającego. Dodatkowo, w odniesieniu do polis posiadanych przez
Techsource sp. z o.o. (członek Konsorcjum Computex), wystawionych przez PZU S.A.,
Odwołujący – poza odnoszącymi się do nich twierdzeniami zawartymi w treści odwołania –
nie poparł swoich twierdzeń żadnymi dowodami, czym uchybił obowiązkowi wynikającemu
z przepisu art. 190 ust. 1 Pzp.

Dokonane ustalenia doprowadziły Izbę do wniosku, że także podnoszone przez
Odwołującego
z
ostrożności
zarzuty
dotyczące
zaniechania
wezwania
Konsorcjum Computex i Comp S.A. do uzupełnienia, w trybie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp,
dokumentów potwierdzających posiadanie przez ww. ubezpieczenia odpowiedzialności
cywilnej były bezpodstawne, skoro złożone przez wykonawców dokumenty potwierdzały –
w ocenie Izby – spełnianie warunku udziału w Postępowaniu.

W odniesieniu do zarzutu dotyczącego konsoli TFT Izba ustaliła – w oparciu o treść
pkt 11 ppkt 1 OPZ (kol. 2 – „Opis wymagań minimalnych”) – że wymóg sformułowany był
w następujący sposób „Klawiatura 87-92 klawiszy oraz 2-przyciskowy touch-pad
z przewijaniem” oraz że Konsorcjum Computex nie posłużyło się w treści złożonej oferty
informacją o ilości przycisków klawiatury, w którą wyposażony jest oferowany sprzęt.
Spór powstał w następstwie skonfrontowania podanego przez ww. wykonawcę nazwy
modelu i producenta konsoli ze specyfikacją techniczną dostępną na jego stronie
internetowej.
Wobec powyższych faktów Izba stwierdziła, że nie sposób zgodzić się z argumentacją
Zamawiającego, że rozpatrywane wymaganie ma charakter minimalny, co wywiedzione
zostało z nazwy kol. 2 OPZ, w którym zostało ono postawione. Należy bowiem zauważyć,że tam, gdzie Zamawiający rzeczywiście określił jakiś parametr na poziomie minimalnym
posługiwał się zwrotem „min.”. W odniesieniu tylko do konsoli TFT taki charakter miał
chociażby wymóg odnośnie jasności wyświetlacza, czy rozdzielczości. Rację miało zatem
Konsorcjum Maxto podnosząc, że w odniesieniu do spornego wymagania Zamawiający
posłużył się sztywnym przedziałem liczbowym zawierającym się w zakresie 87-92 klawiszy.
Irrelewantna była zatem argumentacja Zamawiającego, jakoby klawiatura z większą ilością
przycisków była bardziej funkcjonalna, a zatem w większym stopniu spełniała wymogi
określone w OPZ. Izba stwierdziła jednak, że powyższe ustalenia nie stoją w sprzeczności
z możliwością zaoferowania sprzętu, który w typowej konfiguracji nie spełnia wprawdzie
oczekiwań Zamawiającego, co de facto zostało przez Odwołującego udowodnione poprzez
przedstawienie
specyfikacji
technicznej
konsoli
TFT
marki
Broadrack,
oferowanej Zamawiającemu przez Konsorcjum Computex, tym niemniej zostanie przez
producenta zrekonfigurowany na potrzeby konkretnego zamówienia. Izba nie doszukała się
w postanowieniach SIWZ zapisów świadczących o obowiązku zaoferowania urządzenia
istniejącego (wyprodukowanego) w dacie składania ofert. Przeciwnie – chociażby z § 2 ust. 4
wzoru umowy (załącznik nr 9 do SIWZ) – wynika jedynie, że sprzęt musi być fabrycznie
nowy i wyprodukowany nie wcześniej niż w 2013 r. Przyjętego stanowiska nie mogą zmienić
postanowienia SIWZ dotyczące procedury testowania sprzętu w przypadku wątpliwości
Zamawiającego dotyczących spełniania przez nie wymagań SIWZ (Rozdział III pkt 9),
bowiem zgodnie z przewidzianymi tam zasadami postępowania wykonawca ma jedynie
określony termin na wypożyczenie sprzętu, wobec czego jeżeli nawet zaoferowałby
urządzenie jeszcze nie wyprodukowane, to w takiej sytuacji musiałby liczyć się z ryzykiem
niedostarczenia sprzętu Zamawiającemu na czas (czy to na etapie badania i oceny ofert,
czy też realizacji umowy). W związku z tym Izba uznała za możliwe i udowodnione
zaoferowanie przez Konsorcjum Computex konsoli TFT, która zostanie wyprodukowana
zgodnie z wymogami Zamawiającego w Postępowaniu, co zostało potwierdzone treścią
oświadczenia
producenta
sprzętu
przedłożonego
w
toku
rozprawy
przez
Konsorcjum Computex.

Nie potwierdził się również zarzut dotyczący niezałączenia przez Konsorcjum
Computex SST oferowanego serwera (odwołanie w tym zakresie w stosunku do Comp S.A.
zostało cofnięte na etapie posiedzenia niejawnego), który stanowić miałby podstawę
odrzucenia jego oferty. W powyższym zakresie Izba ustaliła, że specyfikacja techniczna
oferowanego serwera została przez Konsorcjum Computex wskazana w kol. 4 OPZ.
Co prawda z treści nazwy kol. 4 OPZ wynikała możliwość wskazania konkretnego parametru
lub konfiguracji sprzętu albo potwierdzenia opisu minimalnych wymagań podanych w kol 2
OPZ, albo wreszcie podania wszystkich tych informacji, tym niemniej Izba zwróciła uwagę,że Zamawiający – w odpowiedzi na pytanie jednego z wykonawców o możliwość wypełnienia
pól dot. parametrów technicznych oferowanego sprzętu w OPZ poprzez wpisanie słów
„spełnia” – oświadczył, że wymaga podania konkretnych, szczegółowych wartości
odnoszących się do oferowanego przez Wykonawcę sprzętu, potwierdzających spełnianie
minimalnych wymagań Zamawiającego (odpowiedź na pytanie 11, pismo z dnia 22 stycznia
2014 r.). Godna podkreślenia jest przy tym okoliczność, że wszyscy uczestnicy postępowań
odwoławczych szczegółowo wypełnili kol. 4 OPZ (niektórzy zastrzegając m.in. te dane,
jako stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa – tak w odniesieniu do Odwołującego
i Comp S.A.), ale nie wszyscy załączyli SST oferowanych serwerów. Skoro jednak,
jak wskazano, parametry techniczne tych urządzeń, były możliwe do ustalenia już na
podstawie samego OPZ, to żądanie kolejnego dokumentu potwierdzającego posiadane
przez Zamawiającego informacje (Odwołujący nie wykazał bowiem, że zakres informacji
wynikających z kol. 4 OPZ i SST oferowanego serwera różni się w jakikolwiek sposób)
byłoby w istocie zbędnym powtórzeniem fragmentu treści oferty. Innymi słowy –
sposób spełnienia świadczenia przez wykonawcę konkretyzowany był w treści OPZ,
wobec czego nie było potrzeby odwoływania się w tym zakresie do innych dokumentów.

Jedynym zarzutem, który znalazł potwierdzenie w okolicznościach sprawy był ten
dotyczący zaoferowanego przez Konsorcjum Computex zasilacza (zostanie on omówiony
w części uzasadnienia dotyczącej sprawy o sygn. akt KIO 905/14), tym niemniej – z uwagi
na treść przepisu art. 192 ust. 2 Pzp – odwołanie nie mogło zostać uwzględnione.

Wobec powyższego orzeczono, jak w pkt 1B sentencji wyroku.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania
odwoławczego, na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Ustawy PZP oraz w oparciu o przepisy § 5
ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 1 i 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U.2010.41.238).
Uwzględniono koszty wynagrodzenia pełnomocnika Zamawiającego w wysokości
3.600,00 zł, na podstawie rachunku złożonego do akt sprawy, stosownie do brzmienia § 5
ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 2 lit. b przywoływanego rozporządzenia.
Sygn. akt: KIO 904/14

Odwołanie było niezasadne.

Izba zwróciła uwagę, że w także i w tej sprawie wyłonił się problem braku legitymacji
Odwołującego do wniesienia środka ochrony prawnej z uwagi na nieprzedłużenie terminu
związania ofertą. Izba ustaliła, że Odwołujący – w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego
do przedłużenia okresu ważności wadium z dnia 21 marca 2014 r., doprecyzowane pismem
z dnia 26 marca 2014 r. – złożył w dniu 28 marca 2014 r. oświadczenie tylko w przedmiocie
wadium, pomijając kwestię związania ofertą, który to termin upłynął w dniu 29 kwietnia
2014 r., czemu Odwołujący nie zaprzeczył. Tymczasem odwołanie w tej sprawie wniesione
zostało dopiero w dniu 5 maja 2014 r.
Także zatem i w przypadku Odwołującego Izba stwierdziła, że skoro nie był on w dacie
wnoszenia środka ochrony prawnej związany swoją ofertą, to nie miał on interesu
w uzyskaniu zamówienia, wymaganego przepisem art. 179 ust. 1 Pzp, bowiem nie
dokonując przedłużenia terminu związania ofertą dał wyraz braku zainteresowania
udzielanym przez Zamawiającego zamówieniem. Izba ponownie podkreśla, że posiadanie
interesu, w rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 Pzp, musi być oceniane pod kątem
osiągnięcia przez wykonawcę zamierzonego celu – uzyskania zamówienia publicznego,
w kontekście zasadności i możliwości podnoszenia zarzutów względem czynności czy
zaniechań zamawiającego. Co do zasady wyłącznie taki kontekst sytuacyjno-prawny,
rozumiany jako zespół okoliczności, które faktycznie umożliwią odwołującemu uzyskanie
zamówienia, pozwala na uznanie posiadania interesu w znaczeniu ww. przepisu.
W konsekwencji Odwołujący nie może również doznać uszczerbku majątkowego,
gdyż wobec upływu terminu związania ofertą przed dniem wniesienia odwołania Odwołujący
nie może uzyskać zamówienia, a złożona przez niego oferta nie może być uznana za
najkorzystniejszą.
Powyższego
zapatrywania
nie
zmienia
przedstawiona
przez
Odwołującego na rozprawie argumentacja, że Zamawiający wzywał wykonawców wyłącznie
do przedłużenia okresu ważności wadium, bowiem – jak to już wyjaśniono w uzasadnieniu
oddalenia odwołania w sprawie o sygn. akt KIO 883/14 – obarczanie wyłącznie
Zamawiającego obowiązkiem dbałości o utrzymywanie stanu związania ofertami jest,
w aktualnym brzmieniu przepisu art. 85 Pzp – nieuzasadnione. Przeciwnie –
treść wspomnianej regulacji wskazuje na okoliczność, że obowiązek ów spoczywa
w przeważającej mierze na samych wykonawcach. Godne podkreślenia jest, że udział
w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego wymaga należytej staranności
wykonawcy, będącego wszakże profesjonalnym uczestnikiem obrotu gospodarczego.
Wyrażać powinna się ona zapobiegliwością rozumianą jako podejmowanie czynności
niezbędnych dla ochrony swoich praw w procedurze przetargowej, ergo, w okolicznościach
sporu – utrzymaniem stanu związania ofertą. Z powyższych względów Izba nie podzieliła
również zapatrywania Odwołującego dotyczącego przepisu art. 94 ust. 3 Pzp,
jako odnoszącego się także do oferty, którą wykonawca nadal jest związany. Co zaś dotyczy
wyrażonej na rozprawie gotowości i chęci zawarcia z Zamawiającym umowy w sprawie
zamówienia publicznego należało stwierdzić, ze stan związania ofertą musi mieć charakter
ciągły (nieprzerwany) oraz że nie można go domniemywać. Wobec powyższego takie
oświadczenie wyrażone na rozprawie, niemal w trzy tygodnie po upływie terminu związania
ofertą, uznane zostało za bezskuteczne. W pozostałym zakresie Izba odsyła do
uzasadnienia orzeczenia w części dotyczącej terminu związania ofertą ze sprawy o sygn. akt
KIO 883/14.

W przedstawionych okolicznościach orzeczono, jak w pkt 1C sentencji wyroku.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania
odwoławczego, na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Ustawy PZP oraz w oparciu o przepisy § 5
ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 1 i 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U.2010.41.238).
Uwzględniono koszty wynagrodzenia pełnomocnika Zamawiającego w wysokości
3.600,00 zł, na podstawie rachunku złożonego do akt sprawy, stosownie do brzmienia § 5
ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 2 lit. b przywoływanego rozporządzenia.
Sygn. akt: KIO 905/14

Wobec potwierdzenia się części zarzutów zawartych w treści odwołania należało je
uwzględnić.
Odnosząc się w pierwszeństwie do zarzutu niezgodności treści oferty
Konsorcjum Computex z treścią SIWZ z uwagi na moc maksymalną zasilacza
komputerowego, w które zaopatrzone są zaoferowane urządzenia trzeba powiedzieć,że przyczyną sporu była interpretacja pkt 2 ppkt 14 zd. pierwsze i 3 ppkt 14 zd. pierwsze
OPZ. W tym zakresie Izba przyjęła, że sformułowanie „[…]zasilacz o mocy nie większej niż
250W[…]” odnosi się – w braku bliższego dookreślenia cytowanego fragmentu
postanowienia SIWZ – do jakiejkolwiek mocy generowanej przez urządzenie zasilające.
Należało przy tym stwierdzić, że kwestia wieloznaczności pojęcia „mocy”, która omawiana
była szeroko na rozprawie, czy odnoszenia pojęcia „mocy maksymalnej” do mocy ciągłej,
na której w typowych warunkach eksploatacyjnych pracuje ten komponent komputera
pojawiła się dopiero w związku z wyjaśnieniem treści oferty, dokonanym przez
Konsorcjum Computex pismem z dnia 18 kwietnia 2014 r., stanowiącym odpowiedź na
wezwanie Zamawiającego datowane na dzień 15 kwietnia 2014 r. Izba zwróciła również
uwagę na okoliczność, że – po pierwsze – ani producent oferowanego modelu komputera
(vide oświadczenia Fujitsu Technology Solutions sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie z dnia
8 kwietnia 2014 r. i z dnia 13 maja 2014 r.), ani Konsorcjum Computex, czy wreszcie sam
Zamawiający nie kwestionowali w toku rozprawy, że zasilacz generuje moc o wartości 280W,
bowiem czynili w tym zakresie rozróżnienie pomiędzy mocą stałą i przepięciową,
odnosząc podaną wartość do drugiego z rodzajów mocy. Po drugie zaś – ze specyfikacji
technicznej komputera zaoferowanego przez Konsorcjum Computex, przedstawionej na
rozprawie przez Odwołującego, wynikało expressis verbis, że moc maksymalna zasilacza
wynosi 280W. To doprowadziło Izbę do wniosku, że czynione zarówno przez
Zamawiającego, jak i Konsorcjum Computex zabiegi interpretacyjne stanowiły naruszenie
zasady clara non sunt interpretanda, zmierzające do uchronienia oferty ww. wykonawcy
przed jej odrzuceniem. Z tej przyczyny Izba nie przychyliła się do argumentacji
Zamawiającego o konieczności celowościowej wykładni cytowanego powyżej postanowienia
SIWZ, wynikającej m.in. z – jak to określił sam Zamawiający – potrzeby ograniczenia
energochłonności urządzeń (odpowiedź na odwołanie, str. 26). Izba zauważyła, że względy
te nie wynikają w żaden sposób z treści SIWZ, która powinna być dla wykonawców
zasadniczo jedynym źródłem wiedzy o zamierzeniach i potrzebach zamawiającego.
Nawet gdyby przyjąć zapatrywanie Zamawiającego dotyczące potrzeby oszczędzania energii
elektrycznej należałoby postawić pytanie dlaczego dopuszcza on działanie urządzenia na
mocy przepięciowej (niezależnie od czasu trwania takiego stanu rzeczy), która –
zgodnie z jego poglądem – wykracza poza moc maksymalną, rozumianą jako moc stała,
na której pracuje urządzenie i z jakiej przyczyny określił nieprzekraczalny pułap mocy
zasilacza na 250W, a nie na mniejszą wartość. Z tożsamych względów nie uwzględniono
okoliczności, że – zdaniem Zamawiającego – w zakresie oznaczania mocy zasilaczy przez
ich producentów panuje zamęt terminologiczny (odpowiedź na odwołanie, str. 26 i 27).
Izba wskazuje bowiem, że okoliczność ta nie może stanowić wytłumaczenia dla odmiennej
niż literalna wykładni jasno sprecyzowanego postanowienia SIWZ. Dlatego też Izba
odmówiła wiarygodności dowodom w postaci ekspertyzy Stowarzyszenia Elektryków
Polskich z dnia 15 maja 2014 r. oraz Stowarzyszenia HL7 Polska zauważając dodatkowo,że pierwszą z nich dyskredytuje stwierdzenie, że wprowadzanie wymagania opartego na
pojęciu mocy maksymalnej nie ma uzasadnienia merytorycznego, ponieważ nie jest rolą
podmiotów zewnętrznych dokonywanie ocen postanowień SIWZ. Nie może również
usprawiedliwiać Zamawiającego okoliczność, że żaden z odwołujących w połączonych
sprawach
nie
wnosił
o
doprecyzowanie
omawianych
postanowień
SIWZ.
Korzystanie z przepisu art. 38 Pzp nie jest bowiem bezwzględnym obowiązkiem
wykonawców w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego. Poza tym, jeżeli już
poszukiwać wykonawcy, który powinien z tej procedury skorzystać, to uznać należałoby,
zdaniem Izby, że winno to uczynić Konsorcjum Computex, skoro w ulotce producenta
oferowanych przez nie komputerów widnieje informacja pozostająca w oczywistej
sprzeczności z wymaganiem zawartym w OPZ. Wniosek ów jest uzasadniony tym bardziej,że – jak to stwierdził producent komputera wyposażonego w omawiany zasilacz – jest on
jedynym podmiotem na rynku, który w celach informacyjnych i marketingowych podaje –
obok maksymalnej mocy ciągłej zasilacza – także parametr dotyczący jego mocy chwilowej,
zabezpieczającej przed kilkusekundowymi skokami napięcia (oświadczenie Fujitsu
Technology Solutions sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie z dnia 13 maja 2014 r.).
Przedmiotem zainteresowania Izby nie są powody zamieszczania przez producentów
danych urządzeń pewnych informacji w charakteryzujących je dokumentach, nie są nim
również – o ile odwołanie nie dotyczy postanowień SIWZ – intencje zamawiającego
towarzyszące zamieszczeniu w SIWZ określonych zapisów. Istotny dla tej sprawy był jedynie
wynik konfrontacji pomiędzy treścią oferty Konsorcjum Computex, a postanowieniami SIWZ,
ten zaś doprowadził do wniosku o pozostawaniu tych dokumentów w sprzeczności.

Biorąc powyższe za podstawę Izba nakazała Zamawiającemu unieważnienie
czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, którą złożyło Konsorcjum Computex i odrzucenie
tej oferty z uwagi na opisane powyżej okoliczności potwierdzające sprzeczność jej treści
z treścią SIWZ, o czym stanowi przepis art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp (pkt 1D tiret pierwszy i drugi
sentencji orzeczenia).
Co zaś dotyczy charakteru i roli OPZ, które to również były między stronami sporne,
Izba doszła do przekonania, że nie miał racji Odwołujący twierdząc, że wypełniony przez
wykonawców OPZ stanowił dokument przedmiotowy, o którym mowa w art. 25 ust. 1 pkt 2
Pzp. Izba dostrzegła wprawdzie, że postanowienia SIWZ nie były w tym zakresie
jednoznaczne, o czym świadczyć może chociażby Rozdział XII SIWZ, w którym czytamy:
„[…]W celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym
przez Zamawiającego, Wykonawcy muszą złożyć wraz z ofertą oświadczenia,
dotyczące zgodności oferowanego sprzętu komputerowego i oprogramowania z minimalnymi
wymogami Zamawiającego poprzez uzupełnienie Załącznika nr 7 – Opis Przedmiotu
Zamówienia.[…]”. Przeciwko uznaniu OPZ za dokument przedmiotowy przemawiają jednak
następujące okoliczności.

Po pierwsze – dokument ten, w przypadku każdego z wykonawców, zawierał szczegółowe
wyliczenie parametrów technicznych wszystkich oferowanych przez nich urządzeń.
Godne uwagi jest to, że tylko w odniesieniu do oferowanego serwera Zamawiający postawił
dodatkowy wymóg w postaci przedłożenia szczegółowej specyfikacji technicznej.
Skoro zatem wypełniony OPZ miałby być dokumentem przedmiotowym, potwierdzającym
zgodność oferowanych dostaw z wymaganiami Zamawiającego (sprecyzowanymi nota bene
w treści tego dokumentu – vide kol. 2 OPZ), to w przypadku innych niż serwer urządzeń
Zamawiający pozbawiony byłby możliwości dokonania wspomnianej weryfikacji, bowiem nie
miałby z czym porównywać parametrów oferowanych przez wykonawców urządzeń.
W istocie bowiem OPZ był jedynym dokumentem, w którym Zamawiający sprecyzował swoje
wymagania techniczne (o czym stanowi pkt 5 w Rozdziale III SIWZ). W konsekwencji
uzasadniony jest wniosek, że załącznik nr 7 do SIWZ stanowił konkretyzację zobowiązania
wykonawcy (wskazanie sposobu spełnienia świadczenia), wobec czego stanowił element
oferty sensu stricto, niepodlegający – wbrew zapatrywaniom Odwołującego –
uzupełnieniom w trybie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp.
Po drugie – wskazany powyżej charakter OPZ został niejako przesądzony przez samego
Zamawiającego, który, jak wspomniano w uzasadnieniu rozstrzygnięcia sprawy o sygn. akt
KIO 900/14, w odpowiedzi na pytanie jednego z wykonawców o możliwość wypełnienia pól
dot. parametrów technicznych oferowanego sprzętu w załączniku nr 7 do SIWZ poprzez
wpisanie słów „spełnia” oświadczył, że wymaga podania konkretnych, szczegółowych
wartości odnoszących się do oferowanego przez Wykonawcę sprzętu, potwierdzających
spełnianie minimalnych wymagań Zamawiającego (odpowiedź na pytanie 11, pismo z dnia
22 stycznia 2014 r.). Gdyby przyjąć, że OPZ jest wyłącznie dokumentem przedmiotowym,
to gdyby wykonawca nie załączył go w ogóle do złożonej Zamawiającemu oferty, to nie tylko
nie można byłoby ustalić do jakiego świadczenia zobowiązuje się oferent, ale –
dopuszczając możliwość uzupełnienia tego dokumentu – doprowadzić do sytuacji, w której
taki wykonawca mógłby najpierw zapoznać się z OPZ innych uczestników postępowania
o udzielenie zamówienia publicznego, a dopiero potem uzupełnić swoją ofertę o tak istotny
element, jakim jest przedmiot świadczenia. Takie działanie byłoby nie do pogodzenia
z wnioskami płynącymi z analizy postanowień SIWZ oraz z wyjaśnieniami udzielonymi przez
Zamawiającego. Powinien on, co prawda, dokonać zmiany SIWZ (chociażby poprzez
wykreślenie Rozdziału XII i sformułowania „[…]i/albo potwierdzenie opisu minimalnych
wymagań[…]” z nazwy kol. 4 OPZ), co pozwoliłoby uniknąć sporu w tym zakresie,
tym niemniej całokształt okoliczności faktycznych i przytoczone argumenty pozwalały na
przesądzenie przez Izbę o charakterze OPZ, jako stanowiącego element treści oferty
w ścisłym znaczeniu tego słowa.
Irrelewantna dla dokonanej powyżej oceny omawianego dokumentu była argumentacja
Odwołującego, że nie tylko on zinterpretował w opisany wcześniej sposób znaczenie OPZ,
na dowód czego powołano treść odpowiedzi Konsorcjum Computex z dnia 20 lutego 2014 r.
na pismo Zamawiającego z dnia 18 lutego 2014 r., stanowiące wezwanie do wyjaśnienia
treści oferty. Odwołujący nie może poszukiwać usprawiedliwienia dla podejmowanych
w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego czynności w poczynaniach innego
uczestnika procedury przetargowej, ani też opierać na nich uzasadnienie podnoszonego
w odwołaniu zarzutu. Zarzut – w świetle przepisu art. 180 ust. 1 Pzp – dotyczyć może li tylko
działań lub zaniechań zamawiającego. Dopuszczalność podnoszenia argumentów
dotyczących innych wykonawców wynikać musiałaby z dokonania przez zamawiającego
różnej oceny takich samych zachowań wykonawców podjętych w jednym postępowaniu
o udzielenie zamówienia publicznego, co mogłoby uzasadniać zarzut naruszenia zasady ich
równego traktowania. W rozpatrywanej sprawie Zamawiający – w odniesieniu do ofert
każdego z wykonawców – przyjął, że OPZ stanowił właściwą treść oferty i w tym kontekście
dokonywał oceny tego dokumentu, wobec czego opisany powyżej wywód Odwołującego nie
mógł odnieść zamierzonego przezeń skutku.
Przesądzenie o charakterze OPZ zaktualizowało konieczność rozważenia, czy brak
wskazania w ofercie Odwołującego producenta i modelu szafy teletechnicznej typu rack
możliwy był do konwalidowania w trybie przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp (poprawienie tzw.
innej omyłki). Biorąc pod uwagę całokształt okoliczności sprawy Izba uznała taką możliwość
za dopuszczalną. Nie podzieliła przy tym stanowiska Zamawiającego, zgodnie z którym
poprawienie tzw. innej omyłki możliwe jest wyłącznie w braku udziału w tej czynności
wykonawcy, którego oferta ma zostać poprawiona. Zakazu tego nie można bowiem
utożsamiać z brakiem jakiejkolwiek aktywności wykonawcy w procedurze poprawienia
omyłki. Należy zauważyć, że już samo wskazanie na inny element treści oferty, który miałby
stanowić podstawę poprawienia tzw. innej omyłki, do czego Zamawiający wzywał zarówno
Odwołującego, jak i innych wykonawców, jest per se udziałem w czynności poprawienia
omyłki. W konsekwencji, całkowity zakaz udziału wykonawcy w tej czynności byłby nie do
pogodzenia z możliwością poprzedzenia zastosowania przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp
procedurą wyjaśnienia treści ofert, o której mowa w art. 87 ust. 1 Pzp, którą to Izba uznaje za
dopuszczalną, i którą de facto Zamawiający zastosował chociażby w odniesieniu do oferty
Comarch Polska S.A. Co więcej, udział wykonawcy w poprawieniu tzw. innej omyłki może
być nieodzowny z uwagi na jej charakter – w przeciwieństwie bowiem do omyłek pisarskich
i rachunkowych omyłka, o której mowa w przepisie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp nie musi być
oczywista. Brak udziału wykonawcy w procedurze poprawiania omyłek odnosić należy, co do
zasady, do tych, które charakteryzuje przymiot oczywistości, a zatem, jak wskazano, do
omyłek pisarskich i rachunkowych. Znamienne jest także i to, że w przypadku tych ostatnich
zamawiający w ogóle nie liczy się ze stanowiskiem wykonawcy odnośnie poprawienia takich
omyłek, a jedynie informuje go o tym fakcie (vide art. 87 ust. 2 in fine Pzp).
Tymczasem w przypadku tzw. innej omyłki brak zgody wykonawcy na jej poprawienie
stanowi – zgodnie z przepisem art. 89 ust. 1 pkt 7 Pzp – przesłankę odrzucenia oferty.
Zakazany jest natomiast taki udział wykonawcy w poprawieniu tzw. innej omyłki,
który w efekcie kreowałby całkowicie nową treść oferty – ad casum Zamawiający z taką
niedozwoloną aktywnością do czynienia nie miał, bowiem informacje zawarte w ofercie
Odwołującego zostały jedynie uzupełnione o dwa elementy, które – co równie istotne –
nie miały dla Zamawiającego istotnego znaczenia. Oświadczył on, co prawda, na rozprawie,że wskazanie producenta i modelu szafy teletechnicznej służyć miało zweryfikowaniu
prawdziwości podanych przez Odwołującego danych technicznych szafy teletechnicznej
(protokół rozprawy z dnia 20 maja 2014 r., str. 10), ale należy przypomnieć, że – biorąc pod
uwagę ustalony przez Izbę charakter OPZ – Zamawiający nie żądał od wykonawcówżadnych dokumentów przedmiotowych, wobec czego w rzeczywistości nie miałby narzędzi
do przeprowadzenia oceny zgodności parametrów urządzenia ze swoimi wymaganiami,
na którą to się powoływał. Poza tym nie bez znaczenia jest okoliczność, że – jak to
oświadczył Zamawiający w toku rozprawy – parametry techniczne zamawianej szafy
spełniały jego wymagania (Ibidem) oraz że zarówno on, jak i Comarch Polska S.A. nie
udowodnili, że na rynku dostępnych jest kilkanaście urządzeń o tożsamych parametrach
technicznych, a co za tym idzie – że w miejsce sprzętu, którego model i producenta
Odwołujący podał w wyjaśnieniach treści oferty złożonych Zamawiającemu (piśmie z dnia
20 lutego 2014 r., w którym wskazano na szafę rack Emerson 19’’ 42U DCM Rack
600x1000, nr katalogowy – DB6ECGSSCRBXX18) można byłoby wpisać inne modele
innych producentów urządzeń.
Izba stwierdziła przy tym, że poprawienie tzw. innej omyłki może polegać na uzupełnieniu
brakującej treści oferty (o ile brak ten może być uznany za niezamierzoną niedokładność),
co miało miejsce chociażby w odniesieniu do oferty Comarch Polska S.A. Odnosząc się
szerzej do tej kwestii Izba zauważyła, że Zamawiający, co prawda, zapytał ww. w jakim
innym fragmencie jego oferty zawarta jest informacja o oferowanym oprogramowaniu
komputerowym (pismo Zamawiającego z dnia 18 lutego 2014 r.), ale takiej informacji w treści
oferty tego wykonawcy próżno szukać. Wskazał zresztą na to sam wykonawca, który –
w odpowiedzi na wspomniane pismo Zamawiającego – oświadczył, że nie wpisał tej
informacji w odpowiednim wierszu taeli oraz że „[…]wypełniając załącznik nr 7 (OPZ – przyp.
Izby), zawierający 295 pozycji, niejako „przeskoczył”, czy ominął fakt, iż w zakresie w/w
pozycji tabeli (pkt 2 ppkt 15 i pkt 3 ppkt 15 OPZ – przyp. Izby) winien był odnieść się do
dwóch wymaganych oprogramowani, a nie tylko do jednego. W konsekwencji Wykonawca
omyłkowo nie wpisał w ofercie w/w oprogramowania Microsoft Office 2013 Home&Business
wersja językowa PL 64 bit.[…]” (pismo Odwołującego z dnia 20 lutego 2014 r.).
Zamawiający posłużył się wobec tego koncepcją o braku zaoferowania rozwiązania
równoważnego, powodującego konieczność załączenia do oferty – zgodnie z Rozdziałem III
pkt 11 SIWZ) – podpisanej/parafowanej specyfikacji technicznej oprogramowania, który to
dokument nie został załączony do oferty Comarch Polska S.A. Należy jednak zauważyć,że okoliczność owa mogła równie dobrze wynikać z przeoczenia wykonawcy, który –
chcąc zaoferować rozwiązanie równoważne – nie wskazał go w OPZ, ani też nie załączył
dokumentów z jego opisem technicznym. Nie można było również upatrywać istnienia omyłki
w ogólnych deklaracjach Comarch Polska S.A. dotyczących zobowiązania do dostarczenia
sprzętu wraz z oprogramowaniem. To nie ogólne deklaracje (tym argumentem można byłoby
się de facto posłużyć także w odniesieniu do Odwołującego, który również deklarował
przecież, że zamówienie wykona zgodnie z treścią SIWZ), a konkretne zobowiązania,
tworzą treść oferty (jej przedmiot). Reasumując, Izba nie kwestionuje zasadności
i możliwości poprawienia omówionej omyłki w treści oferty Comarch Polska S.A.,
tym niemniej doszła do przekonania, że Zamawiający – dokonując oceny możliwości
zastosowania przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp w odniesieniu do oferty Odwołującego –
nie wykazał się taką determinacją, jak w przypadku oferty jego konkurenta. To zaś
potwierdza zarzut braku równego traktowania wykonawców w kontekście zastosowania,
bądź niezastosowania procedury poprawiania tzw. innych omyłek.

Z przytoczonych powyżej przyczyn Izba nakazała Zamawiającemu poprawienie,
w trybie przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp, innej omyłki w treści oferty Odwołującego
polegającej na niezgodności treści jego oferty z treścią SIWZ, niepowodującej istotnych
zmian w treści oferty Odwołującego (niewskazanie w treści OPZ nazwy producenta i modelu
szafy teletechnicznej typu rack), poprzez przepisanie ww. informacji z treści pisma
Odwołującego z dnia 20 lutego 2014 r. do odpowiedniego fragmentu OPZ. W konsekwencji
Izba uznała za zasadne dokonanie ponownej oceny i wyboru oferty najkorzystniejszej,
z uwzględnieniem oferty Odwołującego, której odrzucenie – z opisanych wcześniej względów
– Izba uznała za nieuzasadnione (pkt 1d tiret trzeci i czwarty sentencji orzeczenia).
Izba pragnie podkreślić przy tym, że nie przesądza o zgodności oferty Odwołującego,
czy szerzej – pozostałych wykonawców, z postawionym w odniesieniu do mocy zasilacza
wymogiem SIWZ. Wskazuje jedynie na prawidłową, w jej ocenie, interpretację omówionego
postanowienia oraz na potrzebę odniesienia się do niego w ponownej procedurze audytu
ofert tych wykonawców, którzy nadal zachowują szanse na uzyskanie zamówienia.

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do jego wyniku, na podstawie
art. 192 ust. 9 i 10 Ustawy PZP oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 1
i 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U.2010.41.238). Uwzględniono koszty
wynagrodzenia pełnomocnika Odwołującego w kwocie 3.600,00 zł, na podstawie rachunku
złożonego do akt sprawy, stosownie do brzmienia § 5 ust. 2 pkt 1 w zw. z § 3 pkt 2 lit. b
przywoływanego rozporządzenia.

Przewodniczący:
……………………………………….

……………………………………….

……………………………………….

Wcześniejsze orzeczenia:

• Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
• Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
• Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
• Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
• Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27