rodzaj: POSTANOWIENIE
data dokumentu: 2021-11-24
rok: 2021
data dokumentu: 2021-11-24
rok: 2021
sygnatury akt.:
KIO 3313/21
KIO 3313/21
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym z
udziałem stron w dniu 24 listopada 2021 r.
w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
9 listopada 2021 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o. z siedzibą
w Gdyni
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Samodzielny Publiczny
Zakład Opieki Zdrowotnej Szpital Specjalistyczny MSWiA w Otwocku
udziałem stron w dniu 24 listopada 2021 r.
w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
9 listopada 2021 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o. z siedzibą
w Gdyni
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Samodzielny Publiczny
Zakład Opieki Zdrowotnej Szpital Specjalistyczny MSWiA w Otwocku
postanawia:
1. Odrzuca
odwołanie.
2. Kos
ztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się
o
udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o.
o. z siedzibą w Gdyni i
2.1.
Zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr
(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum
firm: Fude
ko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o. z siedzibą w Gdyni tytułem wpisu
od odwołania,
2.2.
Zasądza od wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o. z
siedzibą w Gdyni
na rzecz zamawiającego Samodzielnego Publicznego Zakładu Opieki Zdrowotnej
Szpitala Specjalistycznego MSWiA w Otwocku kwotę 3 949 zł 53 gr (słownie: trzy
tysiące dziewięćset czterdzieści dziewięć złotych pięćdziesiąt trzy grosze)
stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia
pełnomocnika oraz kosztów dojazdu.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (t. j. Dz. U. z 2019 r., poz. 2019 z późn. zm.) na niniejsze
postanowienie
– w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przew
odniczący: ………………………
Sygn. akt KIO 3313/21
Uzasadnienie
Zamawiający – Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej Szpital
Specjalistyczny MSWiA w Otwocku -
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego w trybie podstawowym bez negocjacji na podstawie art. 275 pkt 1 ustawy z dnia
11
września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. 2021 r., poz. 1129
z późn. zm. – dalej „ustawa pzp”), pn. „usługa utrzymania czystości w budynkach SP ZOZ
Szpitala Specjalistycznego MSWiA w Otwocku”, nr postępowania: ZP 8 - 2021. Ogłoszenie
o
zamówieniu opublikowane zostało w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu
28
października 2021 r., za numerem 2021/BZP 00250331/01.
W dniu 9 listopada 2021 r. odwołanie wnieśli wykonawcy wspólnie ubiegający się
o
udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o.
z
siedzibą w Gdyni – dalej Odwołujący. Odwołujący wniósł odwołanie wobec
odmowy
wyrażenia zgody na wystawianie faktur VAT przez każdego z Wykonawców wspólnie
ubiegających się o zamówienie, wchodzących w skład Konsorcjum, w zakresie
zrealizow
anych przez niego usług.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 58 ust. 1 i 5 ustawy pzp w zw.
z
art. 16 pkt 1 ustawy pzp, poprzez zastrzeżenie w wyjaśnieniach z dnia 5 listopada 2021 r.,
iż Zamawiający nie wyraża zgody na wystawianie faktur przez każdą z firm wchodzących
w
skład konsorcjum oraz że faktura zostanie wystawiona jedynie przez Lidera Konsorcjum
(odpowiedź na pytanie nr 4).
Odwołujący w oparciu o wyżej wskazane zarzuty wniósł o uwzględnienie odwołania,
jak również nakazanie Zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności polegającej na odmowie wyrażenia zgody na wystawienie faktur
przez każdą z firm wchodzących w skład Konsorcjum oraz że faktura zostanie wystawiona
jedynie przez Lidera Konsorcjum;
2) wyrażenia zgody na wystawianie faktur VAT przez każdego z Wykonawców wspólnie
ubi
egających się o udzielenie zamówienia, wchodzących w skład Konsorcjum, w zakresie
zrealizowanych przez niego usług;
3) przedłużenie terminu składania ofert;
4) z ostrożności procesowej, w razie nieprzedłużenia przez Zamawiającego terminu
składania ofert, o unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego z uwagi
na brak możliwości prawidłowego złożenia oferty przez Odwołującego w zakreślonym
terminie.
W dniu 24 listopada
2021 r. Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której
wniósł o odrzucenie odwołania na podstawie art. 528 pkt 3 ustawy pzp, względnie o jego
oddalenie.
Uzasadniając wniosek o odrzucenie odwołania Zamawiający podniósł, że
Odwołujący wskazał, iż przedmiotem odwołania jest czynność dokonana przez
Zamawiającego w dniu 5 listopada 2021 r. — treść wyjaśnień SWZ w odpowiedzi na pyt. nr 4
— „odmowa wyrażenia zgody na wystawianie faktur VAT przez każdego z Wykonawców
wspólnie ubiegających się o zamówienie, wchodzących w skład Konsorcjum, w zakresie
zrealizowanych przez niego usług”. Zamawiający wskazał na treść pytania nr 4, którego
dotyczą „zaskarżone” wyjaśnienia udzielone przez Zamawiającego: „Zwracamy się
z
wnioskiem o potwierdzenie, że w przypadku dwóch Wykonawców wspólnie ubiegających
si
ę o udzielenie zamówienia, każdy z Wykonawców będzie mógł wystawiać faktury VAT
w zakresie zrealizowanyc
h usług, wskazanych w Oświadczeniu, o którym mowa w art. 117
ust. 4 PZP". Pytanie to
— a właściwie „wniosek o potwierdzenie” — należy w ocenie
Zamawiaj
ącego umiejscowić w odniesieniu do całej treści SWZ aktualnej na dzień
zadawania pytania. Jak wynika m.in. z załącznika nr 13 do SWZ (wzór umowy),
Zamawiający przewidział rozliczenie z wykonawcą w okresach miesięcznych na podstawie
wystawionej przez wykonaw
cę faktury (liczba pojedyncza) — JEDNEJ za każdy okres
rozliczeniowy. Wskazuje na to w szczególności par. 8 ust. 5 oraz ust. 6 o treści: „5.
Podstawą do wypłacenia wynagrodzenia będzie prawidłowo wystawiona faktura VAT
wystawiona przez Wykonawcę, po zakończeniu każdego miesiąca w terminie do 7 dni
miesiąca następującego po wykonaniu usługi. 6. Wynagrodzenie będzie płatne przelewem
w ter
minie dni od dnia otrzymania przez Zamawiającego prawidłowo wystawionej faktury na
rachunek bankowy Wykonawcy nr.
” Powyższe postanowienia jednoznacznie wskazują, że
Zamawiający w dokumentacji postępowania zastrzegł prowadzenie rozliczeń z wykonawcą
oraz
zapłatę wynagrodzenia za każdy okres rozliczeniowy w oparciu o jedną fakturę
wystawioną przez wykonawcę. Zasada wynikająca z zacytowanych postanowień miała i ma
zastosowanie zarówno do wykonawcy samodzielnie realizującego zamówienie, jak i do tzw.
konsorcj
um wykonawców. W swojej treści postanowienie to jest precyzyjne i nie budzi
wątpliwości. W treści udzielonej odpowiedzi z dnia 5 listopada, Zamawiający jedynie
podtrzymał dotychczasowe stanowisko odnośnie rozliczeń w oparciu o jedną fakturę za
okres rozlic
zeniowy. Udzielone przez Zamawiającego wyjaśnienia w odpowiedzi na pytanie
oznaczone numerem 4 nie wprowadziły do dokumentacji postępowania żadnych
dodatkowych treści ani wymogów, nie skutkowały zmianą dokumentacji postępowania
w jakimkolwiek zakresie. Zam
awiający od początku wskazał na jedną fakturę, i wskazanie to
jedynie podtrzymał w treści udzielonych wyjaśnień. Wniosek wykonawcy o wyjaśnienie SWZ
w przedmiotowym zakresie, w zasadzie dotyczył nie tyle wyjaśnienia SWZ, co zawierał
żądanie wprowadzenia zmiany do SWZ polegającej na rezygnacji z wymogu rozliczeń
z
wykonawcą w oparciu o jedną fakturę, na rzecz dopuszczenia możliwości wystawienia kilku
f
aktur (częściowych) za okres rozliczeniowy. Wbrew literalnej treści wniosku wykonawcy
o
„potwierdzenie”, wniosek ten nie dotyczył i nie mógł dotyczyć „potwierdzenia" przez
Zamawiającego zasad wystawiania faktur uregulowanych przecież w SWZ całkowicie
odmiennie niż zaproponował to wykonawca we wniosku o „wyjaśnienie” SWZ.
Z
powyższych, dość oczywistych okoliczności, wynikać musi konkluzja następująca —
Odwołujący winien wnieść odwołanie w terminie ustawowym od treści SWZ (wzoru umowy),
jeżeli wymóg wystawienia tylko jednej faktury za okres rozliczeniowy (wskazany w umowie)
odwołującemu nie odpowiadał i był jego zdaniem niezgodny z przepisami. Oczywiste jest, że
czynności tej Odwołujący zaniechał, nie zaskarżył treści SWZ w zakresie istniejącego od
początku wymogu, czym utracił prawo jego kwestionowania na późniejszym etapie.
Odwołujący powinien, nie czekając na stanowisko Zamawiającego co do zmiany SWZ
w
zakresie objętym „wnioskiem o wyjaśnienie SWZ", uczynić w/w treść SWZ (wzoru umowy)
przedmiotem odwołania najpóźniej do dnia 2 listopada 202 1r. Natomiast odwołanie
w
przedmiotowej sprawie zostało wniesione znacznie po upływie terminu, tj. dopiero w 12
dniu od wszczęcia postępowania. Postępowanie zostało wszczęte w dniu 28 października
2021 r., a termin na wniesienie odwołania upłynął z dniem 2 listopada 2021 r. Odwołanie
zostało natomiast złożone dopiero w dniu 9 listopada, a więc 7 dni po upływie terminu na
jego wniesienie.
Brak uwzględnienia przez Zamawiającego postulatu wykonawcy
wni
esionego w ramach wniosku o wyjaśnienie treści SWZ i brak dokonania postulowanych
zmian w SWZ nie stanowi nowej czynności w postępowaniu i nie otwiera odrębnego, nowego
terminu na wniesienie odwołania od materii uregulowanej w SWZ w określony
(nieodpowiada
jący wykonawcy) sposób. Odmowa dokonania zmiany SWZ przez
Zamawiającego nie jest czynnością w postępowaniu, a już z całą pewnością nie stanowi
czynności podlegającej zaskarżeniu w drodze odwołania. W konsekwencji nie ulega
wątpliwości, że w odwołaniu zaskarżony został wymóg z SWZ, i nastąpiło to znacznie po
upływie terminu na wniesienie odwołania w tym zakresie, co musi skutkować jego
odrzuceniem.
Izba ustal
iła, co następuje:
Izba ustaliła, że odwołanie czyni zadość wymogom proceduralnym zdefiniowanym w Dziale
IX ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych, tj. odwołanie nie
zawiera braków formalnych oraz został uiszczony od niego wpis.
Izba stwierdziła, że Odwołujący wykazał przesłanki dla wniesienia odwołania określone w art.
505 ust. 1 i 2 ustawy pzp, tj. posiadanie inter
esu w uzyskaniu danego zamówienia oraz
możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów
ustawy pzp.
Izba ustaliła, że w dniu 10 listopada 2021 r. Zamawiający przekazał kopię odwołania za
pośrednictwem platformy przetargowej wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu oraz
zamieścił kopię odwołania na stronie prowadzonego postępowania. Izba stwierdziła, że
w
terminie wynikającym z art. 525 ust. 1 ustawy pzp do postępowania odwoławczego nie
zgłosił przystąpienia żaden wykonawca.
W dniu 24 listopada 2021 r. odby
ło się posiedzenie niejawne z udziałem Stron. W trakcie
posiedzenia Zamawiający podtrzymał wniosek o odrzucenie odwołania, natomiast
Odwołujący wniósł o oddalenie wniosku Zamawiającego, podtrzymując wniesione odwołanie.
Izba postanowiła dopuścić dowody z dokumentacji przedmiotowego postępowania,
odwołanie wraz z załącznikami oraz odpowiedź na odwołanie wraz z załącznikami.
Na podstawie tych dokumentów, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia,
stanowiska i dowody złożone przez strony w trakcie posiedzenia, Krajowa Izba
Odwoławcza ustaliła i zważyła:
Odwołanie podlegało odrzuceniu na podstawie art. 528 ust. 1 pkt 3 ustawy pzp, jako
wniesione
po upływie terminu określonego w ustawie.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Zgodnie z załącznikiem nr 2 do SWZ pkt 3: „3. Oświadczam, że: TERMIN PŁATNOŚCI
FAKTURY (kryterium oceny ofert):
Deklarujemy termin płatności faktury, każdorazowo - dni,
liczony od d
aty każdej prawidłowo wystawionej faktury VAT, przy czym minimalny wymagany
termin płatności faktury wynosi 14 dni. Jeśli Wykonawca nie określił długości terminu
płatności faktury Zamawiający uzna iż zadeklarował minimalny, 14 dniowy, termin płatności.”
W
myśl załącznika nr 13 do SWZ Umowa par. 8 ust. 5 i 6: „5. Podstawą do wypłacenia
wynagrodzenia będzie prawidłowo wystawiona faktura VAT wystawiona przez Wykonawcę,
po zakończeniu każdego miesiąca w terminie do 7 dni miesiąca następującego po
wykonaniu usługi. 6. Wynagrodzenie będzie płatne przelewem w terminie
………………………….. dni od dnia otrzymania przez Zamawiającego prawidłowo
wystawionej faktury na rachunek bankowy Wykonawcy nr__
”
W dniu 5 listopada 2021 r. Zamawiający na pytanie nr 4: „Pytanie nr 4. Zwracamy się
z wnioskiem o
potwierdzenie, że w przypadku dwóch Wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia, każdy z Wykonawców będzie mógł wystawiać faktury VAT
w
zakresie zrealizowanych przez niego usług, wskazanych w Oświadczeniu, o którym mowa
w art. 117 ust. 4 PZP. (
…)” udzielił odpowiedzi: „Zamawiający nie wyraża zgody na
wystawienie faktur każdej z firm wchodzących w skład konsorcjum. Faktura zostanie
wystawiona jedynie przez Lidera Konsorcjum. (
…)”
Zgodnie z art. 528 pkt 3
ustawy pzp „Izba odrzuca odwołanie, jeżeli stwierdzi, że:
odwołanie
zostało wniesione po upływie terminu określonego w ustawie.”
W myśl art. 515 ust. 2 ustawy pzp: „Odwołanie wobec treści ogłoszenia wszczynającego
postępowanie o udzielenie zamówienia lub konkurs lub wobec treści dokumentów
zamówienia wnosi się w terminie: 2) 5 dni od dnia zamieszczenia ogłoszenia w Biuletynie
Zamówień Publicznych lub dokumentów zamówienia na stronie internetowej, w przypadku
zamówień, których wartość jest mniejsza niż progi unijne.”
W myśl art. 58 ustawy pzp: „1. Wykonawcy mogą wspólnie ubiegać się o udzielenie
zamówienia. 2. W przypadku, o którym mowa w ust. 1, wykonawcy ustanawiają
pełnomocnika do reprezentowania ich w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo do
reprezentowania w postępowaniu i zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego. 3.
Zamawiający nie może wymagać od wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
za-
mówienia posiadania określonej formy prawnej w celu złożenia oferty lub wniosku
o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu
4. W odniesieniu do wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia zamawiający może określić wymagania związane
z realizacją zamówienia w inny sposób niż w odniesieniu do pojedynczych wykonawców,
jeżeli jest to uzasadnione charakterem zamówienia i proporcjonalne do jego przedmiotu. 5.
Przepisy dotyczące wykonawcy stosuje się odpowiednio do wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia.”
Artykuł 117 ustawy pzp stanowi: „Art. 117. 1. Zamawiający może określić szczególny,
obiekty
wnie uzasadniony, sposób spełniania przez wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia warunków udziału w postępowaniu, jeżeli jest to uzasadnione
charakterem zamówienia i jest proporcjonalne. 2. Warunek dotyczący uprawnień do
prowadzenia o
kreślonej działalności gospodarczej lub zawodowej, o którym mowa w art. 112
ust. 2 pkt 2, jest spełniony, jeżeli co najmniej jeden z wykonawców wspólnie ubiegających się
o udziele
nie zamówienia posiada uprawnienia do prowadzenia określonej działalności
gos
podarczej lub zawodowej i zrealizuje roboty budowlane, dostawy lub usługi, do których
realizacji te uprawnienia są wymagane. 3. W odniesieniu do warunków dotyczących
wykształcenia, kwalifikacji zawodowych lub do-świadczenia wykonawcy wspólnie ubiegający
si
ę o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z wykonawców, którzy
wykonają roboty budowlane lub usługi, do realizacji których te zdolności są wymagane. 4.
W przypad
ku, o którym mowa w ust. 2 i 3, wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie
za-
mówienia dołączają odpowiednio do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
albo do oferty oświadczenie, z którego wynika, które roboty budowlane, dostawy lub usługi
w
ykonają poszczególni wykonawcy.”
Izba uznała za zasadny wniosek Zamawiającego o odrzucenie odwołania i podziela
argumentację przedstawioną w odpowiedzi na odwołanie.
W pierwszej kolejności wskazania wymaga, że zgodnie z art. 513 ustawy pzp odwołanie
przysługuje na niezgodną z przepisami ustawy czynność zamawiającego, podjętą
w pos
tępowaniu o udzielenie zamówienia, w tym na projektowane postanowienie umowy
bądź zaniechanie czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, do której
zamawiający był obowiązany na podstawie ustawy. Odwołanie w niniejszej sprawie zostało
wniesione wobec:
„zastrzeżenia w wyjaśnieniach z dnia 5 listopada 2021 r., iż Zamawiający
nie wyraża zgody na wystawianie faktur przez każdą z firm wchodzących w skład
konsorcjum oraz że faktura zostanie wystawiona jedynie przez Lidera Konsorcjum
(odpowiedź na pytanie nr 4).” Koniecznym zatem dla zbadania przesłanek odrzucenia
odwołania jest ustalenie, czy wyjaśnienia Zamawiającego z dnia 5 listopada 2021 r.
stanowi
ły nową czynność w postępowaniu, na którą przysługują wykonawcy środki ochrony
prawnej. W ocenie Izby, anali
za dokumentacji postępowania prowadzi do wniosku, iż
w wyniku
udzielonych wyjaśnień Zamawiający nie zmodyfikował treści SWZ i ogłoszenia,
które zostało opublikowane w dniu 28 października 2021 r. Wniosek o wyjaśnienie treści
SWZ dotyczył możliwości wystawienia odrębnych faktur za usługi wykonane przez Lidera
i Partnera konsorcjum. W ocenie Izby, nie ulega
wątpliwości, że w przypadku wyrażenia
przez Zamawiającego zgody na taki sposób rozliczeń nastąpiłaby modyfikacja treści SWZ,
w tym wzoru umowy. Jak wynika
z ustaleń faktycznych, postanowienia wzoru umowy, ale
również formularza ofertowego odnoszą się do wystawienia jednej faktury przez wykonawcę
za miesięczne okresy realizacji usługi, a możliwość wystawienia odrębnych faktur przez
członków konsorcjum nie została we wzorze umowy w żaden sposób uregulowana. Izba nie
podziela argumentacji Odwołującego zaprezentowanej na posiedzeniu, że skoro
postanowienia umowne
przewidywały możliwość wystawienia faktury przez wykonawcę, to
znaczy że przez każdego wykonawcę, przez co Odwołujący rozumie poszczególnych
członków konsorcjum. Zauważyć należy, że ustawa pzp do wykonawców wspólnie
ubiegających się o zamówienie nakazuje stosować przepisy odpowiednio dla wykonawcy.
W
ocenie Izby nie ulega wątpliwości, że postanowienia umowne odnoszą się do wykonawcy
(w tym również wykonawcy, którym jest konsorcjum reprezentowane przez Lidera)
i
wystawienia jednej faktury za miesięczny okres rozliczeniowy. Kwestia dotycząca
wymagania
złożenia oświadczenia zgodnie z art. 117 ust. 4 ustawy pzp, jak słusznie
podniósł Zamawiający, odnosi się do warunków udziału w postępowaniu, natomiast w żaden
s
posób okoliczność wymagania oświadczenia, które usługi wykonają poszczególni
członkowie konsorcjum nie znalazła odzwierciedlenia w sposobie rozliczenia wykonanej
w
danym miesiącu usługi. Stanowisko Odwołującego jest nielogiczne, gdyż w przypadku
takiej wyk
ładni postanowień umownych, jak przedstawił to Odwołujący na posiedzeniu,
zadanie pytanie o wyjaśnienie treści SWZ byłoby zbędne. Niewątpliwie udzielenie wyjaśnień,
które dopuściłyby możliwość wystawienia odrębnych faktur przez członków konsorcjum
determinowałoby dokonanie przez Zamawiającego odpowiedniej modyfikacji treści SWZ,
w
tym postanowień umownych, w celu szczegółowego uregulowania takiego sposobu
rozliczenia.
Zamawiający jednak podtrzymał dotychczasową treść SWZ, w konsekwencji
czego prze
dstawionych wyjaśnień z dnia 5 listopada 2021 r. nie można uznać za dokonanie
n
owej czynności w postępowaniu, od której przysługuje odwołanie. Odwołujący w celu
sk
utecznego zakwestionowana spornych postanowień powinien był wnieść odwołanie wobec
tr
eści opublikowanej dokumentacji zamówienia, w tym wzoru umowy, czego zaniechał. Na
obecnym etapie ro
zpoznanie odwołania wniesionego wobec wyjaśnień Zamawiającego
stanowi
łoby nieuprawnione przywrócenie Odwołującemu terminu na wniesienie odwołania
wobec opublikowanych
dokumentów zamówienia. Jak wynika z ustaleń faktycznych
dokumentacja zamówienia została opublikowana w dniu 28 października 2021 r., a zatem
maj
ąc na względzie, że wartość zamówienia jest niższa niż progi unijne, w myśl art. 515 ust
2 pkt 2 ustawy pzp
odwołanie powinno zostać wniesione najpóźniej do dnia 2 listopada 2021
r.
Nie ulega więc wątpliwości, że odwołanie wniesione w dniu 9 listopada 2021 r. należało
u
znać za wniesione z uchybieniem ustawowego terminu.
Dla
tego też Izba na podstawie art. 553 zdanie 2 oraz art. 528 pkt 3 ustawy pzp postanowiła,
że odwołanie powinno zostać odrzucone, jako wniesione po upływie terminu określonego
w ustawie.
O kosztach
postępowania orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 575 oraz
art. 574 ustawy pzp, a także w oparciu o przepisy § 5 pkt 1 i 2 lit. a i b oraz § 8 ust. 1
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych
ro
dzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu
pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437 ze zm.) zaliczając na poczet
niniejszego post
ępowania odwoławczego koszt wpisu od odwołania uiszczony przez
Odwołującego oraz zasądzając od Odwołującego na rzecz Zamawiającego koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika w wysokości
3 600
zł oraz z tytułu kosztów dojazdu na posiedzenie w wysokości 349,53 zł, na podstawie
spisu koszt
ów złożonego przez Zamawiającego na posiedzeniu.
Przewodniczący: …………….………
1. Odrzuca
odwołanie.
2. Kos
ztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się
o
udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o.
o. z siedzibą w Gdyni i
2.1.
Zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr
(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum
firm: Fude
ko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o. z siedzibą w Gdyni tytułem wpisu
od odwołania,
2.2.
Zasądza od wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o. z
siedzibą w Gdyni
na rzecz zamawiającego Samodzielnego Publicznego Zakładu Opieki Zdrowotnej
Szpitala Specjalistycznego MSWiA w Otwocku kwotę 3 949 zł 53 gr (słownie: trzy
tysiące dziewięćset czterdzieści dziewięć złotych pięćdziesiąt trzy grosze)
stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia
pełnomocnika oraz kosztów dojazdu.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (t. j. Dz. U. z 2019 r., poz. 2019 z późn. zm.) na niniejsze
postanowienie
– w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przew
odniczący: ………………………
Sygn. akt KIO 3313/21
Uzasadnienie
Zamawiający – Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej Szpital
Specjalistyczny MSWiA w Otwocku -
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego w trybie podstawowym bez negocjacji na podstawie art. 275 pkt 1 ustawy z dnia
11
września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. 2021 r., poz. 1129
z późn. zm. – dalej „ustawa pzp”), pn. „usługa utrzymania czystości w budynkach SP ZOZ
Szpitala Specjalistycznego MSWiA w Otwocku”, nr postępowania: ZP 8 - 2021. Ogłoszenie
o
zamówieniu opublikowane zostało w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu
28
października 2021 r., za numerem 2021/BZP 00250331/01.
W dniu 9 listopada 2021 r. odwołanie wnieśli wykonawcy wspólnie ubiegający się
o
udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: Fudeko S. A. oraz Fudeko Med sp. z o. o.
z
siedzibą w Gdyni – dalej Odwołujący. Odwołujący wniósł odwołanie wobec
odmowy
wyrażenia zgody na wystawianie faktur VAT przez każdego z Wykonawców wspólnie
ubiegających się o zamówienie, wchodzących w skład Konsorcjum, w zakresie
zrealizow
anych przez niego usług.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 58 ust. 1 i 5 ustawy pzp w zw.
z
art. 16 pkt 1 ustawy pzp, poprzez zastrzeżenie w wyjaśnieniach z dnia 5 listopada 2021 r.,
iż Zamawiający nie wyraża zgody na wystawianie faktur przez każdą z firm wchodzących
w
skład konsorcjum oraz że faktura zostanie wystawiona jedynie przez Lidera Konsorcjum
(odpowiedź na pytanie nr 4).
Odwołujący w oparciu o wyżej wskazane zarzuty wniósł o uwzględnienie odwołania,
jak również nakazanie Zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności polegającej na odmowie wyrażenia zgody na wystawienie faktur
przez każdą z firm wchodzących w skład Konsorcjum oraz że faktura zostanie wystawiona
jedynie przez Lidera Konsorcjum;
2) wyrażenia zgody na wystawianie faktur VAT przez każdego z Wykonawców wspólnie
ubi
egających się o udzielenie zamówienia, wchodzących w skład Konsorcjum, w zakresie
zrealizowanych przez niego usług;
3) przedłużenie terminu składania ofert;
4) z ostrożności procesowej, w razie nieprzedłużenia przez Zamawiającego terminu
składania ofert, o unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego z uwagi
na brak możliwości prawidłowego złożenia oferty przez Odwołującego w zakreślonym
terminie.
W dniu 24 listopada
2021 r. Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której
wniósł o odrzucenie odwołania na podstawie art. 528 pkt 3 ustawy pzp, względnie o jego
oddalenie.
Uzasadniając wniosek o odrzucenie odwołania Zamawiający podniósł, że
Odwołujący wskazał, iż przedmiotem odwołania jest czynność dokonana przez
Zamawiającego w dniu 5 listopada 2021 r. — treść wyjaśnień SWZ w odpowiedzi na pyt. nr 4
— „odmowa wyrażenia zgody na wystawianie faktur VAT przez każdego z Wykonawców
wspólnie ubiegających się o zamówienie, wchodzących w skład Konsorcjum, w zakresie
zrealizowanych przez niego usług”. Zamawiający wskazał na treść pytania nr 4, którego
dotyczą „zaskarżone” wyjaśnienia udzielone przez Zamawiającego: „Zwracamy się
z
wnioskiem o potwierdzenie, że w przypadku dwóch Wykonawców wspólnie ubiegających
si
ę o udzielenie zamówienia, każdy z Wykonawców będzie mógł wystawiać faktury VAT
w zakresie zrealizowanyc
h usług, wskazanych w Oświadczeniu, o którym mowa w art. 117
ust. 4 PZP". Pytanie to
— a właściwie „wniosek o potwierdzenie” — należy w ocenie
Zamawiaj
ącego umiejscowić w odniesieniu do całej treści SWZ aktualnej na dzień
zadawania pytania. Jak wynika m.in. z załącznika nr 13 do SWZ (wzór umowy),
Zamawiający przewidział rozliczenie z wykonawcą w okresach miesięcznych na podstawie
wystawionej przez wykonaw
cę faktury (liczba pojedyncza) — JEDNEJ za każdy okres
rozliczeniowy. Wskazuje na to w szczególności par. 8 ust. 5 oraz ust. 6 o treści: „5.
Podstawą do wypłacenia wynagrodzenia będzie prawidłowo wystawiona faktura VAT
wystawiona przez Wykonawcę, po zakończeniu każdego miesiąca w terminie do 7 dni
miesiąca następującego po wykonaniu usługi. 6. Wynagrodzenie będzie płatne przelewem
w ter
minie dni od dnia otrzymania przez Zamawiającego prawidłowo wystawionej faktury na
rachunek bankowy Wykonawcy nr.
” Powyższe postanowienia jednoznacznie wskazują, że
Zamawiający w dokumentacji postępowania zastrzegł prowadzenie rozliczeń z wykonawcą
oraz
zapłatę wynagrodzenia za każdy okres rozliczeniowy w oparciu o jedną fakturę
wystawioną przez wykonawcę. Zasada wynikająca z zacytowanych postanowień miała i ma
zastosowanie zarówno do wykonawcy samodzielnie realizującego zamówienie, jak i do tzw.
konsorcj
um wykonawców. W swojej treści postanowienie to jest precyzyjne i nie budzi
wątpliwości. W treści udzielonej odpowiedzi z dnia 5 listopada, Zamawiający jedynie
podtrzymał dotychczasowe stanowisko odnośnie rozliczeń w oparciu o jedną fakturę za
okres rozlic
zeniowy. Udzielone przez Zamawiającego wyjaśnienia w odpowiedzi na pytanie
oznaczone numerem 4 nie wprowadziły do dokumentacji postępowania żadnych
dodatkowych treści ani wymogów, nie skutkowały zmianą dokumentacji postępowania
w jakimkolwiek zakresie. Zam
awiający od początku wskazał na jedną fakturę, i wskazanie to
jedynie podtrzymał w treści udzielonych wyjaśnień. Wniosek wykonawcy o wyjaśnienie SWZ
w przedmiotowym zakresie, w zasadzie dotyczył nie tyle wyjaśnienia SWZ, co zawierał
żądanie wprowadzenia zmiany do SWZ polegającej na rezygnacji z wymogu rozliczeń
z
wykonawcą w oparciu o jedną fakturę, na rzecz dopuszczenia możliwości wystawienia kilku
f
aktur (częściowych) za okres rozliczeniowy. Wbrew literalnej treści wniosku wykonawcy
o
„potwierdzenie”, wniosek ten nie dotyczył i nie mógł dotyczyć „potwierdzenia" przez
Zamawiającego zasad wystawiania faktur uregulowanych przecież w SWZ całkowicie
odmiennie niż zaproponował to wykonawca we wniosku o „wyjaśnienie” SWZ.
Z
powyższych, dość oczywistych okoliczności, wynikać musi konkluzja następująca —
Odwołujący winien wnieść odwołanie w terminie ustawowym od treści SWZ (wzoru umowy),
jeżeli wymóg wystawienia tylko jednej faktury za okres rozliczeniowy (wskazany w umowie)
odwołującemu nie odpowiadał i był jego zdaniem niezgodny z przepisami. Oczywiste jest, że
czynności tej Odwołujący zaniechał, nie zaskarżył treści SWZ w zakresie istniejącego od
początku wymogu, czym utracił prawo jego kwestionowania na późniejszym etapie.
Odwołujący powinien, nie czekając na stanowisko Zamawiającego co do zmiany SWZ
w
zakresie objętym „wnioskiem o wyjaśnienie SWZ", uczynić w/w treść SWZ (wzoru umowy)
przedmiotem odwołania najpóźniej do dnia 2 listopada 202 1r. Natomiast odwołanie
w
przedmiotowej sprawie zostało wniesione znacznie po upływie terminu, tj. dopiero w 12
dniu od wszczęcia postępowania. Postępowanie zostało wszczęte w dniu 28 października
2021 r., a termin na wniesienie odwołania upłynął z dniem 2 listopada 2021 r. Odwołanie
zostało natomiast złożone dopiero w dniu 9 listopada, a więc 7 dni po upływie terminu na
jego wniesienie.
Brak uwzględnienia przez Zamawiającego postulatu wykonawcy
wni
esionego w ramach wniosku o wyjaśnienie treści SWZ i brak dokonania postulowanych
zmian w SWZ nie stanowi nowej czynności w postępowaniu i nie otwiera odrębnego, nowego
terminu na wniesienie odwołania od materii uregulowanej w SWZ w określony
(nieodpowiada
jący wykonawcy) sposób. Odmowa dokonania zmiany SWZ przez
Zamawiającego nie jest czynnością w postępowaniu, a już z całą pewnością nie stanowi
czynności podlegającej zaskarżeniu w drodze odwołania. W konsekwencji nie ulega
wątpliwości, że w odwołaniu zaskarżony został wymóg z SWZ, i nastąpiło to znacznie po
upływie terminu na wniesienie odwołania w tym zakresie, co musi skutkować jego
odrzuceniem.
Izba ustal
iła, co następuje:
Izba ustaliła, że odwołanie czyni zadość wymogom proceduralnym zdefiniowanym w Dziale
IX ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych, tj. odwołanie nie
zawiera braków formalnych oraz został uiszczony od niego wpis.
Izba stwierdziła, że Odwołujący wykazał przesłanki dla wniesienia odwołania określone w art.
505 ust. 1 i 2 ustawy pzp, tj. posiadanie inter
esu w uzyskaniu danego zamówienia oraz
możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów
ustawy pzp.
Izba ustaliła, że w dniu 10 listopada 2021 r. Zamawiający przekazał kopię odwołania za
pośrednictwem platformy przetargowej wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu oraz
zamieścił kopię odwołania na stronie prowadzonego postępowania. Izba stwierdziła, że
w
terminie wynikającym z art. 525 ust. 1 ustawy pzp do postępowania odwoławczego nie
zgłosił przystąpienia żaden wykonawca.
W dniu 24 listopada 2021 r. odby
ło się posiedzenie niejawne z udziałem Stron. W trakcie
posiedzenia Zamawiający podtrzymał wniosek o odrzucenie odwołania, natomiast
Odwołujący wniósł o oddalenie wniosku Zamawiającego, podtrzymując wniesione odwołanie.
Izba postanowiła dopuścić dowody z dokumentacji przedmiotowego postępowania,
odwołanie wraz z załącznikami oraz odpowiedź na odwołanie wraz z załącznikami.
Na podstawie tych dokumentów, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia,
stanowiska i dowody złożone przez strony w trakcie posiedzenia, Krajowa Izba
Odwoławcza ustaliła i zważyła:
Odwołanie podlegało odrzuceniu na podstawie art. 528 ust. 1 pkt 3 ustawy pzp, jako
wniesione
po upływie terminu określonego w ustawie.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Zgodnie z załącznikiem nr 2 do SWZ pkt 3: „3. Oświadczam, że: TERMIN PŁATNOŚCI
FAKTURY (kryterium oceny ofert):
Deklarujemy termin płatności faktury, każdorazowo - dni,
liczony od d
aty każdej prawidłowo wystawionej faktury VAT, przy czym minimalny wymagany
termin płatności faktury wynosi 14 dni. Jeśli Wykonawca nie określił długości terminu
płatności faktury Zamawiający uzna iż zadeklarował minimalny, 14 dniowy, termin płatności.”
W
myśl załącznika nr 13 do SWZ Umowa par. 8 ust. 5 i 6: „5. Podstawą do wypłacenia
wynagrodzenia będzie prawidłowo wystawiona faktura VAT wystawiona przez Wykonawcę,
po zakończeniu każdego miesiąca w terminie do 7 dni miesiąca następującego po
wykonaniu usługi. 6. Wynagrodzenie będzie płatne przelewem w terminie
………………………….. dni od dnia otrzymania przez Zamawiającego prawidłowo
wystawionej faktury na rachunek bankowy Wykonawcy nr__
”
W dniu 5 listopada 2021 r. Zamawiający na pytanie nr 4: „Pytanie nr 4. Zwracamy się
z wnioskiem o
potwierdzenie, że w przypadku dwóch Wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia, każdy z Wykonawców będzie mógł wystawiać faktury VAT
w
zakresie zrealizowanych przez niego usług, wskazanych w Oświadczeniu, o którym mowa
w art. 117 ust. 4 PZP. (
…)” udzielił odpowiedzi: „Zamawiający nie wyraża zgody na
wystawienie faktur każdej z firm wchodzących w skład konsorcjum. Faktura zostanie
wystawiona jedynie przez Lidera Konsorcjum. (
…)”
Zgodnie z art. 528 pkt 3
ustawy pzp „Izba odrzuca odwołanie, jeżeli stwierdzi, że:
odwołanie
zostało wniesione po upływie terminu określonego w ustawie.”
W myśl art. 515 ust. 2 ustawy pzp: „Odwołanie wobec treści ogłoszenia wszczynającego
postępowanie o udzielenie zamówienia lub konkurs lub wobec treści dokumentów
zamówienia wnosi się w terminie: 2) 5 dni od dnia zamieszczenia ogłoszenia w Biuletynie
Zamówień Publicznych lub dokumentów zamówienia na stronie internetowej, w przypadku
zamówień, których wartość jest mniejsza niż progi unijne.”
W myśl art. 58 ustawy pzp: „1. Wykonawcy mogą wspólnie ubiegać się o udzielenie
zamówienia. 2. W przypadku, o którym mowa w ust. 1, wykonawcy ustanawiają
pełnomocnika do reprezentowania ich w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo do
reprezentowania w postępowaniu i zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego. 3.
Zamawiający nie może wymagać od wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
za-
mówienia posiadania określonej formy prawnej w celu złożenia oferty lub wniosku
o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu
4. W odniesieniu do wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia zamawiający może określić wymagania związane
z realizacją zamówienia w inny sposób niż w odniesieniu do pojedynczych wykonawców,
jeżeli jest to uzasadnione charakterem zamówienia i proporcjonalne do jego przedmiotu. 5.
Przepisy dotyczące wykonawcy stosuje się odpowiednio do wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia.”
Artykuł 117 ustawy pzp stanowi: „Art. 117. 1. Zamawiający może określić szczególny,
obiekty
wnie uzasadniony, sposób spełniania przez wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia warunków udziału w postępowaniu, jeżeli jest to uzasadnione
charakterem zamówienia i jest proporcjonalne. 2. Warunek dotyczący uprawnień do
prowadzenia o
kreślonej działalności gospodarczej lub zawodowej, o którym mowa w art. 112
ust. 2 pkt 2, jest spełniony, jeżeli co najmniej jeden z wykonawców wspólnie ubiegających się
o udziele
nie zamówienia posiada uprawnienia do prowadzenia określonej działalności
gos
podarczej lub zawodowej i zrealizuje roboty budowlane, dostawy lub usługi, do których
realizacji te uprawnienia są wymagane. 3. W odniesieniu do warunków dotyczących
wykształcenia, kwalifikacji zawodowych lub do-świadczenia wykonawcy wspólnie ubiegający
si
ę o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z wykonawców, którzy
wykonają roboty budowlane lub usługi, do realizacji których te zdolności są wymagane. 4.
W przypad
ku, o którym mowa w ust. 2 i 3, wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie
za-
mówienia dołączają odpowiednio do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
albo do oferty oświadczenie, z którego wynika, które roboty budowlane, dostawy lub usługi
w
ykonają poszczególni wykonawcy.”
Izba uznała za zasadny wniosek Zamawiającego o odrzucenie odwołania i podziela
argumentację przedstawioną w odpowiedzi na odwołanie.
W pierwszej kolejności wskazania wymaga, że zgodnie z art. 513 ustawy pzp odwołanie
przysługuje na niezgodną z przepisami ustawy czynność zamawiającego, podjętą
w pos
tępowaniu o udzielenie zamówienia, w tym na projektowane postanowienie umowy
bądź zaniechanie czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, do której
zamawiający był obowiązany na podstawie ustawy. Odwołanie w niniejszej sprawie zostało
wniesione wobec:
„zastrzeżenia w wyjaśnieniach z dnia 5 listopada 2021 r., iż Zamawiający
nie wyraża zgody na wystawianie faktur przez każdą z firm wchodzących w skład
konsorcjum oraz że faktura zostanie wystawiona jedynie przez Lidera Konsorcjum
(odpowiedź na pytanie nr 4).” Koniecznym zatem dla zbadania przesłanek odrzucenia
odwołania jest ustalenie, czy wyjaśnienia Zamawiającego z dnia 5 listopada 2021 r.
stanowi
ły nową czynność w postępowaniu, na którą przysługują wykonawcy środki ochrony
prawnej. W ocenie Izby, anali
za dokumentacji postępowania prowadzi do wniosku, iż
w wyniku
udzielonych wyjaśnień Zamawiający nie zmodyfikował treści SWZ i ogłoszenia,
które zostało opublikowane w dniu 28 października 2021 r. Wniosek o wyjaśnienie treści
SWZ dotyczył możliwości wystawienia odrębnych faktur za usługi wykonane przez Lidera
i Partnera konsorcjum. W ocenie Izby, nie ulega
wątpliwości, że w przypadku wyrażenia
przez Zamawiającego zgody na taki sposób rozliczeń nastąpiłaby modyfikacja treści SWZ,
w tym wzoru umowy. Jak wynika
z ustaleń faktycznych, postanowienia wzoru umowy, ale
również formularza ofertowego odnoszą się do wystawienia jednej faktury przez wykonawcę
za miesięczne okresy realizacji usługi, a możliwość wystawienia odrębnych faktur przez
członków konsorcjum nie została we wzorze umowy w żaden sposób uregulowana. Izba nie
podziela argumentacji Odwołującego zaprezentowanej na posiedzeniu, że skoro
postanowienia umowne
przewidywały możliwość wystawienia faktury przez wykonawcę, to
znaczy że przez każdego wykonawcę, przez co Odwołujący rozumie poszczególnych
członków konsorcjum. Zauważyć należy, że ustawa pzp do wykonawców wspólnie
ubiegających się o zamówienie nakazuje stosować przepisy odpowiednio dla wykonawcy.
W
ocenie Izby nie ulega wątpliwości, że postanowienia umowne odnoszą się do wykonawcy
(w tym również wykonawcy, którym jest konsorcjum reprezentowane przez Lidera)
i
wystawienia jednej faktury za miesięczny okres rozliczeniowy. Kwestia dotycząca
wymagania
złożenia oświadczenia zgodnie z art. 117 ust. 4 ustawy pzp, jak słusznie
podniósł Zamawiający, odnosi się do warunków udziału w postępowaniu, natomiast w żaden
s
posób okoliczność wymagania oświadczenia, które usługi wykonają poszczególni
członkowie konsorcjum nie znalazła odzwierciedlenia w sposobie rozliczenia wykonanej
w
danym miesiącu usługi. Stanowisko Odwołującego jest nielogiczne, gdyż w przypadku
takiej wyk
ładni postanowień umownych, jak przedstawił to Odwołujący na posiedzeniu,
zadanie pytanie o wyjaśnienie treści SWZ byłoby zbędne. Niewątpliwie udzielenie wyjaśnień,
które dopuściłyby możliwość wystawienia odrębnych faktur przez członków konsorcjum
determinowałoby dokonanie przez Zamawiającego odpowiedniej modyfikacji treści SWZ,
w
tym postanowień umownych, w celu szczegółowego uregulowania takiego sposobu
rozliczenia.
Zamawiający jednak podtrzymał dotychczasową treść SWZ, w konsekwencji
czego prze
dstawionych wyjaśnień z dnia 5 listopada 2021 r. nie można uznać za dokonanie
n
owej czynności w postępowaniu, od której przysługuje odwołanie. Odwołujący w celu
sk
utecznego zakwestionowana spornych postanowień powinien był wnieść odwołanie wobec
tr
eści opublikowanej dokumentacji zamówienia, w tym wzoru umowy, czego zaniechał. Na
obecnym etapie ro
zpoznanie odwołania wniesionego wobec wyjaśnień Zamawiającego
stanowi
łoby nieuprawnione przywrócenie Odwołującemu terminu na wniesienie odwołania
wobec opublikowanych
dokumentów zamówienia. Jak wynika z ustaleń faktycznych
dokumentacja zamówienia została opublikowana w dniu 28 października 2021 r., a zatem
maj
ąc na względzie, że wartość zamówienia jest niższa niż progi unijne, w myśl art. 515 ust
2 pkt 2 ustawy pzp
odwołanie powinno zostać wniesione najpóźniej do dnia 2 listopada 2021
r.
Nie ulega więc wątpliwości, że odwołanie wniesione w dniu 9 listopada 2021 r. należało
u
znać za wniesione z uchybieniem ustawowego terminu.
Dla
tego też Izba na podstawie art. 553 zdanie 2 oraz art. 528 pkt 3 ustawy pzp postanowiła,
że odwołanie powinno zostać odrzucone, jako wniesione po upływie terminu określonego
w ustawie.
O kosztach
postępowania orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 575 oraz
art. 574 ustawy pzp, a także w oparciu o przepisy § 5 pkt 1 i 2 lit. a i b oraz § 8 ust. 1
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych
ro
dzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu
pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437 ze zm.) zaliczając na poczet
niniejszego post
ępowania odwoławczego koszt wpisu od odwołania uiszczony przez
Odwołującego oraz zasądzając od Odwołującego na rzecz Zamawiającego koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika w wysokości
3 600
zł oraz z tytułu kosztów dojazdu na posiedzenie w wysokości 349,53 zł, na podstawie
spisu koszt
ów złożonego przez Zamawiającego na posiedzeniu.
Przewodniczący: …………….………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 1292/22 z dnia 2022-06-02
- Sygn. akt KIO 561/22, KIO 563/22, KIO 573/22, KIO 574/22, KIO 575/22, KIO 577/22, KIO 579/22, KIO 581/22, KIO 587/22, KIO 589/22 z dnia 2022-05-16
- Sygn. akt KIO 1104/22 z dnia 2022-05-13
- Sygn. akt KIO 1006/22, KIO 991/22 z dnia 2022-05-09
- Sygn. akt KIO 971/22 z dnia 2022-04-25
