eGospodarka.pl
eGospodarka.pl poleca

eGospodarka.plBaza orzeczeń KIO2011 › Sygn. akt: KIO 1633/11, 1, 15
rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2011-08-12
rok: 2011
sygnatury akt.:

KIO 1633/11
1
15

Komisja w składzie:
Przewodniczący: Katarzyna Ronikier - Dolańska Protokolant: Mateusz Michalec

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 sierpnia 2011 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 29 lipca 2011 r. przez Hygeco
Polska sp. z o.o. w Łomiankach – Dąbrowie
w postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego prowadzonym przez Gdański Uniwersytet Medyczny w Gdańsku

przy udziale Alvo Grupa Gastrometal sp. z o.o. w Śmiglu


orzeka:

1.
uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej złożonej na pakiet 1 przez Alvo Grupa Gastrometal sp. z o.o.
wŚmiglu, powtórzenie czynności badania i oceny ofert złożonych na pakiet 1, w tym
odrzucenie oferty złożonej przez Alvo Grupa Gastrometal sp. z o.o. wŚmiglu,

2.
kosztami postępowania obciąża Gdański Uniwersytet Medyczny w Gdańsku i:

2.1.
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero gorszy) uiszczonąprzez Hygeco
Polska sp. z o.o. w Łomiankach – Dąbrowie
tytułem wpisu od odwołania;
2.2.
zasądza od Gdańskiego Uniwersytetu Medycznego w Gdańsku na rzecz
Hygeco Polska sp. z o.o. w Łomiankach – Dąbrowie
kwotę 18 600 zł 00 gr
(słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) stanowiącą
Strona 2 z 15

koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania
oraz wynagrodzenia pełnomocnika.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku.

Przewodniczący:


………………………………






Strona 3 z 15

Sygn. akt: KIO 1633/11
U z a s a d n i e n i e

Gdański Uniwersytet Medyczny w Gdańsku zwany dalej „zamawiającym”, działając
na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówieńpublicznych (tj.:
Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej „ustawą” lub „Pzp”, prowadzi w trybie
przetargu nieograniczonego postępowanie w celu zawarcia umowy na dostawęsprzętu i
narzędzi do sal sekcyjnych i laboratorium patomorfologicznego w budynku centrum Medycyny
Inwazyjnej (CMI) w Gdańsku - pakiet 1.

Szacunkowa wartośćzamówienia jest wyższa od kwot wskazanych w przepisach
wykonawczych wydanych na podstawie przepisu art. 11 ust. 8 Pzp.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej
z dnia 11 maja 2011 r. pod numerem 2011/S 90 – 146873.
W dniu 21 lipca 2011 r. zamawiający zawiadomił za pośrednictwem faksu Hygeco
Polska sp. z o.o. w Łomiankach – Dąbrowie (dalej „odwołujący”) o wyborze jako
najkorzystniejszej oferty złożonej przez Alvo Grupa Gastrometal sp. z o.o. wŚmigle (dalej
„Alvo”).

Dnia 29 lipca 2011 r. odwołujący wniósł pismem z tego samego dnia odwołanie
(wpływ bezpośrednio do Prezesa Izby potwierdzony prezentatą), kopięodwołania
przekazując za pośrednictwem faksu w dniu 29 lipca 2011 r. zamawiającemu.

Odwołujący zakwestionował czynnośćwyboru jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez
Alvo i nieodrzucenie oferty złożonej przez tego wykonawcęzarzucając naruszenie:
- art. 7 ust. 1 ustawy nakazującego zamawiającemu równe traktowanie wykonawców
uczestniczących w postępowaniu o udzielenie zamówienia i zachowanie uczciwej
konkurencji;
Strona 4 z 15

- art. 7 ust. 3 ustawy nakazującego udzielenie zamówienia wyłącznie wykonawcy
wybranemu zgodnie z przepisami ustawy;
- art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy przez jego niezastosowanie i nie odrzucenie oferty Alvo z
powodu niezgodności ze specyfikacjąistotnych warunków zamówienia (dalej „siwz”);
- art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy poprzez nie wykluczenie wykonawcy Alvo pomimo,że złożył
nieprawdziwe informacje mające wypływ na wynik prowadzonego postępowania.

W konsekwencji odwołujący wniósł o unieważnienie czynności wyboru oferty złożonej przez
Alvo i nakazanie zamawiającemu powtórzenia czynności badania i oceny ofert.

W uzasadnieniu do podniesionych zarzutów odwołujący wskazał, iżzamawiający
niezgodnie z prawem dokonał wyboru oferty Alvo, mimo iżpodlegała ona odrzuceniu co
najmniej z dwóch przyczyn.
Po pierwsze Alvo złożyło w ofercie nieprawdziwe informacje (poświadczające nieprawdę), co
do parametrów technicznych lampy pomocniczej bezcieniowej mobilnej Trilux Aurinio L50
PM. Alvo stworzyło własną„kartękatalogową”, w której podało, iżlampa posiada „diodyświęcące o dużej trwałości nie mniej niż45 000 h”. Natomiast zgodnie z oficjalnym
katalogiem producenta, jak i jego wyjaśnieniami trwałośćLED wynosi 20 000 h. Odwołujący
argumentował, iżAlvo nie załączyło do swej oferty oryginalnego folderu producenta, gdyż
wynikałoby z niego,że nie spełnia w tym zakresie wymogów siwz. Zamawiający wskazał w
opisie technicznym wymagane parametry dla lampy pomocniczej (poz. XVII - lampa
pomocnicza bezcieniowa mobilna) i winna ona posiadaćdiodyświęcące o dużej trwałości nie
mniej niż45 000 h. Dokumenty przedstawione przez Alvo mającharakter dokumentów i
oświadczeńnierzetelnych oraz wypełniająprzyjętąw doktrynie definicjędokumentu
nierzetelnego, zgodnie z którą„nierzetelny jest dokument lub oświadczenie pisemne, gdy
zawiera informacje nieprawdziwe lub niepełne bądźujęte w taki sposób,że może sugerować
adresatowi stan rzeczy niezgodny z rzeczywistością” (Górniok (w:) Górniok i in., t. II, s. 443;
Zawłocki (w:) Wąsek II, s. 1177, Komentarz do art. 297 kodeksu karnego (Dz.U.97.88.553),
[w:] M. Mozgawa (red.), M. Budyn-Kulik, P. Kozłowska-Kalisz, M. Kulik, Kodeks karny.
Komentarz praktyczny, Oficyna 2007, II wyd.). W tych okolicznościach zatem w ocenie
odwołującego zamawiający miał obowiązek wykluczyćAlvo z postępowania. Ponadto skoro
lampa nie spełniała wymagańzamawiającego postawionych w siwz, tj. diodyświecące nie
posiadająnie mniej niż45 000 h, oferta Alvo powinna byćodrzucona na podstawie art. 89
ust. 1 pkt 2 ustawy.
Po drugie Alvo w swojej ofercie zaproponowało dostawęurządzenia Technisept DH 2002
(poz. XXII - urządzenie do dezynfekcji trudnodostępnych miejsc), którego odwołujący jest
Strona 5 z 15

oficjalnym, autoryzowanym przez producenta dystrybutorem na terenie Polski, jednak
zaoferowane urządzenie zostało wycofane z produkcji kilka lat temu.
Zamawiający w siwz w pkt. 4.1.ażądał, aby „sprzęt był wyprodukowany po 1 stycznia 2011
r.”, zatem Alvo nie spełnia tego warunku. Zaoferowało bowiem urządzenie nieistniejące,
którego dostawa jest niemożliwa. Ponadto, zdaniem odwołującego, złożenie przez
wykonawcęw przedmiotowym postępowaniu oferty, zawierającej produkt (urządzenie)
nieistniejące w chwili składnia ofert i nieposiadające de facto ustalonej ceny stanowiłoby
czyn nieuczciwej konkurencji stypizowany w art. 3 i 10 ustawy z 16 kwietnia 1993 r.
o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Z tych względów na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2
ustawy oferta złożona przez Alvo powinna byćodrzucona, jako sprzeczna z treściąsiwz,
a Alvo zobowiązało siędoświadczenia niemożliwego. Ponadto Alvo podało nieprawdziwe
informacje co do daty produkcji urządzenia do dezynfekcji trudnodostępnych miejsc, wobec
powyższego powinien zostaćwykluczony z postępowania.

Dalej odwołujący stwierdził, iżzamawiający dokonując wyboru jako oferty najkorzystniejszej
oferty Alvo naruszył art. 7 ust. 3 ustawy, gdyżofertąnajkorzystniejszązłożonąw niniejszym
postępowaniu, zgodnie z kryteriami oceny ofert, jest oferta odwołującego.

Zamawiający naruszył równieżart. 7 ust. 1 ustawy, z którego wynika, iżdo każdego
wykonawcy powinny byćstosowane te same zasady oceny, jak równieżte same reguły i
zasady prowadzenia postępowania. Zatem zarówno Alvo jak i złożone przez nie dokumenty,
nie powinny byćrównieżoceniane w sposób inny, niżto wynika z przepisów prawa i reguł
określonych postanowieniami siwz. Tymczasem zamawiający pomimo, iżposiadał wiedzę,że w skład dostawy przedstawionej w wykazie wchodziły równieżurządzenia nie do
wyposażenia sal sekcyjnych, w szczególności produkty histologiczne (wyposażenie
laboratorium a nie sal sekcyjnych), nie wezwał Alvo do złożenia wyjaśnieńw tym zakresie.

Wświetle powyższego odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania.

Zamawiający zawiadomił w dniu 29 lipca 2011 r. Alvo o odwołaniu wzywając
do przystąpienia do postępowania odwoławczego oraz przesyłając kopięodwołania.

Pismem z dnia 1 sierpnia 2011 r. do Prezesa Izby (wpływ bezpośredni potwierdzony
prezentatą)
zostało
wniesione
zgłoszenie
przez
Alvo
spółka
z
ograniczoną
odpowiedzialnościąsp. k. wŚmiglu (powstałąw wyniku przekształcenia Alvo Grupa
Gastrometal sp. z o.o. wŚmiglu) przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego.
Strona 6 z 15

Pismem z dnia 22 lipca 2011 r. zamawiający odpowiedział na odwołanie wnosząc
o jego oddalenie.

Na rozprawie w dniu 10 sierpnia 2011 r. strony oraz uczestnik postępowania Alvo
podtrzymali dotychczasowe stanowiska.

Uwzględniając
załączoną
do
akt
sprawy
dokumentację
przedmiotowego
postępowania, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron oraz
uczestnika postępowania – Alvo złożone podczas rozprawy, Izba ustaliła następujący
stan faktyczny:


Zamawiający podzielił przedmiot zamówienia obejmujący dostawęsprzętu i narzędzi
do sal sekcyjnych i laboratorium patomorfologicznego na części. Pakiet 1 obejmuje
wyposażenie sal sekcyjnych. Przedmiot zamówienia został opisany w załączniku nr 3
do siwz (pkt II.1 siwz). W tabeli określającej wymagania dotyczące lampy pomocniczej,
bezcieniowej mobilnej (pkt XVII, wiersz 6 załącznika nr 3 do siwz) podano „diodyświecące
o dużej trwałości nie mniej niż45 000 h”.

Zamawiający postanowił także w pkt. III.3 siwz, iżwykonawca zobowiązany jest zaoferować
przedmiot zamówienia „zgodny z wymogami zamawiającego określonymi w niniejszej SIWZ,
wykonawca pod rygorem odrzucenia oferty nie może zmieniaćilości oraz parametrów
podanych w załączniku nr 3 do SIWZ (Pakiet 1 – Pakiet 5)”.

Następnie zamawiający wymagał, aby sprzęt był wyprodukowany po 1 stycznia 2011 r. (pkt
III.4.4.1.b siwz) oraz aby „w celu potwierdzenia spełniania warunków dotyczących
przedmiotu zamówienia” wykonawca „załączył do oferty prospekty/katalogi w języku polskim
na oferowany przedmiot zamówienia” (pkt III.4.4.2.f siwz).

Zgodnie z siwz do oferty należało załączyćm.in. wypełnione i podpisane wymagane
parametry techniczne przedmiotu zamówienia (załącznik nr 3 do siwz) (pkt VI.1.2 siwz)
oraz prospekty/katalogi w języku polskim na oferowany przedmiot zamówienia (pkt VI.1.6
siwz).

Oferta Alvo zawiera wypełniony wg wzoru zawartego w siwz załącznik nr 3,
w którym wymieniono m.in.:
Strona 7 z 15

- lampępomocnicząbezcieniowąmobilnąprodukcji Trilux Medical GmbH Co Kg Niemcy,
typ: Aurinio L50 PM, rok produkcji 2011, wersja konstrukcyjna z 2009 r. (k. 22 oferty);
w tabeli opisującej parametry oferowanej lampy, w wierszu 6 zostało przez Alvo podane
„diodyświęcące o dużej trwałości nie mniej niż45 000 h” – „tak” (k. 22 oferty);
- urządzenie do dezynfekcji trudno dostępnych miejsc produkcji Hygine & Nature, Francja,
typ: Technisept DH2002, rok produkcji 2011, wersja konstrukcyjna z roku 2011 (k. 26 oferty).

Do oferty Alvo załączyło także m.in. „kartękatalogową” dla aparatu wyprodukowanego przez
Trilux Medical GmbH Co Kg Niemcy, typ: Aurinio L50 PM, w której treści opisującej
charakterystykęurządzenia wskazano „diodyświecące o dużej trwałości nie mniej niż45 000
h”. Poniżej zamieszczone zostały rysunki urządzenia, podpisane „oferent oświadcza,że przedstawiony rysunek stanowi wzór oraz potwierdza,że dostarczy przedmiot
zamówienia zgodnie z SIWZ” (k. 117 oferty).

Załączniki do oferty Alvo stanowi także m.in. deklaracja zgodności dla dyfuzora Technisept z
dnia 3 kwietnia 2009 r. wyprodukowanego przez Hygiasept (k. 76 oferty wraz z
tłumaczeniem z języka francuskiego na język polski – k. 64 potwierdzonej za zgodnośćz
oryginałem kopii akt postępowania) oraz „karta katalogowa” dla Technisept DH2002 (k. 122
oferty).

Ponadto w załączniku nr 4 do oferty (formularz cenowy) Alvo w poz. 22 podało w kolumnie
„nazwa handlowa/typ/model” oferowanego urządzenia „urządzenie do dezynfekcji DH2002”
(k. 7 oferty).

Zamawiający pismem z dnia 15 lipca 2011 r. wystąpił do Alvo o potwierdzenie,że zaoferowane urządzenia do dezynfekcji trudnodostępnych miejsc będzie urządzeniem
wyprodukowanym po 1 stycznia 2011 r. (pkt 2 pisma) oraz o wyjaśnienie, czy załączone
do oferty karty katalogowe sąfirmowymi materiałami potwierdzającymi parametry techniczne
sprzętu (pkt 3 pisma).

W odpowiedzi pismem z dnia 18 lipca 2011 r. zostało stwierdzone, iżAlvo potwierdza,że zaoferowane urządzenie do dezynfekcji trudnodostępnych miejsc będzie urządzeniem
wyprodukowanym po 1 stycznia 2011 r. (pkt Ad. 2 pisma). Dalej Alvo oświadczyło,
iż„materiały złożone wraz z ofertądotyczące wymaganych elementów przedmiotu
zamówienia potwierdzająwymagane przez Zamawiającego parametry techniczne”. Dodało,
iżAlvo jest „wytwórcą, jak równieżreprezentuje inne podmioty zagraniczne na rynku polskim
(…). Przedstawione karty katalogowe opatrzone sązobowiązaniem, iż„producent
Strona 8 z 15

oświadcza,że przedstawiony rysunek stanowi wzór. Jako Producent potwierdza,że dostarczy przedmiot zamówienia zgodnie z SIWZ”. Wskazał również, iżzamawiający w
siwz nie zdefiniował pojęć: „typu prospekt/katalogi” w związku z czym „materiały złożone
wraz z ofertąpotwierdzające wymagania przedmiotowe sąmateriałami firmowymi” (pkt Ad. 3
pisma).

W konsekwencji zamawiający wybrał ofertęAlvo jako najkorzystniejszą,
co zakwestionował odwołujący wnosząc przedmiotowe odwołanie.
Uwzględniwszy tak ustalony stan faktyczny Izba zważyła, co następuje:

Odwołanie, wobec nie stwierdzenia braków formalnych oraz w związku z uiszczeniem
przez odwołującego wpisu, podlega rozpoznaniu. Ze względu na brak przesłanek
uzasadniających odrzucenie odwołania Izba przeprowadziła rozprawęmerytorycznie je
rozpoznając.

Izba
stwierdziła,że
odwołujący
legitymuje
się
uprawnieniem
do
korzystania
ześrodków ochrony prawnej, o których stanowi przepis art. 179 ust. 1 Pzp.

Przymiot uczestnika postępowania uzyskało Alvo zgłaszając skutecznie przystąpienie
do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego.

Dokonując
oceny
podniesionych
w
odwołaniu
zarzutów
na
podstawie
zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, uwzględniając stanowiska stron
oraz Alvo, Izba stwierdziła,że odwołanie należało uwzględnić.

I.
Zarzuty odwołania dotyczące parametrów technicznych lampy pomocniczej
bezcieniowej mobilnej Trilux Aurinio L50 PM nie potwierdziły się.

1. Zarzut niezgodnośćtreści oferty Alvo z treściąsiwz w zakresie dotyczącym
wymagania, aby diody cechowała trwałośćnie mniejsza niż45 000 h.

Nie jest sporne, iżAlvo w swojej ofercie wskazało, iżoferuje lampępomocniczą
bezcieniowąmobilnąprodukcji Trilux Medical GmbH Co Kg Niemcy, typ: Aurinio L50 PM
podając w wierszu 6. tabeli opisującej parametry techniczne „diodyświęcące o dużej
trwałości nie mniej niż45 000 h” – „tak” (k. 22 oferty), zatem zgodnie z siwz. Sporny
parametr został potwierdzony w „kacie katalogowej” dla przedmiotowego aparatu (k. 117
oferty).

Strona 9 z 15

Odwołujący nie wykazał, a to zgodnie z art. 190 ust. 1 Pzp nawiązującym do przepisu
art. 6 kc na nim spoczywa ciężar dowodu, iżzaoferowane przez Alvo lampy nie mogą
osiągnąćwymaganego przez zamawiającego w siwz i wynikającego z oferty Alvo parametru
- „diodyświęcące o dużej trwałości nie mniej niż45 000 h”.

Wbrew stanowisku odwołującego dowodu na powołanąokolicznośćnie stanowi załączone
do odwołania wraz z tłumaczeniem z języka francuskiego (k. 13 i 14 odwołania) datowane
na 26 lipca 2011 r. oświadczenie producenta Trilux Medical GMbH & Co. KG stwierdzające,
iżśrednia trwałośćdiod ledowych (LED) w analizowanej lampie wynosi minimum 20 000
godzin. Analogiczna informacja o minimalnej trwałości 20 000 h wynika z załączonej
do odwołania korespondencji mailowej (k. 15-18 odwołania) prowadzonej przez
odwołującego z Trilux Polska sp. z o.o. Odwołujący nie przedstawiłżadnego dokumentu
pozwalającego na kategoryczne ustalenie, iżzaoferowane lampy posiadajądiody ledowe
o trwałości mniejszej niżzadeklarowane 45 000 h. Skoro z przedstawianych przez
odwołującego materiałów, w tym także zaprezentowanego na rozprawie wyciągu z katalogu
producenta (k. 20/21 katalogu) nie wynika nic więcej ponad to,że trwałośćdiod w lampach
jest określana przez producenta na minimum 20 000 h, nie sposób podzielićna tej
podstawie stanowiska odwołującego, iżnie może ich cechowaćtrwałośćna poziomie
45 000 h. Innymi słowy powoływane przez odwołującego dokumenty nie dowodzą,
iżtrwałośćdiod nie może wynosić– tak jak zaoferowało Alvo - 45 000 h. Alvo potwierdziło
na rozprawie, iżzaoferowane przez nie lampy w pełni odpowiadająsiwz. Z oświadczeniem
tym koresponduje przedłożone przez Alvo na rozprawie oświadczenie Trilux Medical GMbH
& Co. KG datowane na 9 sierpnia 2011 r. (wraz z tłumaczeniem z języka francuskiego
na język polski), iżw zaoferowane przez Alvo lampie zastosowano diody, którychżywotność
zgodnie z danymi producenta wynosi 100 000 godzin, zatem więcej niżwymagane 45 000 h.

Dodaćtrzeba, iż„karta katalogowa” (k. 147 oferty) odnosi siędo lampy wskazanej
w załączniku nr 3 do oferty Alvo (k. 22 oferty) i jest zgodna z siwz. Jak trafnie podnosiło Alvo
zamawiający nie zdefiniował, co należy rozumiećprzez prospekt/katalog, który wykonawcy
mieli obowiązek załączyćdo oferty w celu potwierdzenia,że oferowane urządzenie spełnia
wymagania określone w siwz (pkt III.4.4.2.f oraz pkt VI.1.6 siwz). W szczególności podkreślić
należy, iżnie został sformułowany przez zamawiającego wymóg, aby ów katalog
czy prospekt był sporządzony przez producenta – zamawiający oczekiwał, aby był
sporządzony w języku polskim i dotyczył zaoferowanego przedmiotu zamówienia.
Tym samym uwzględniwszy fakt, iżzamawiającemu nie wolno domagaćsięod wykonawców
innych informacji czy dokumentów ponad te opisane precyzyjnie w siwz stwierdzićtrzeba,
iżniezasadnie odwołujący zarzuca,że powołana „karta katalogowa” nie jest adekwatna
Strona 10 z 15

do oczekiwańzamawiającego wyartykułowanych w siwz. Przeciwnie, odpowiada
postanowieniom siwz w tym zakresie.

Tym samym w opisanym powyżej stanie faktycznym zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2
Pzp nie potwierdził się.

2. Zarzut złożenia w ofercie nieprawdziwych informacji (poświadczających nieprawdę)
w zakresie dotyczącym wymagania, aby diodyświeciły nie mniej niż45 000 h nie
potwierdził się.

Uwzględniwszy stanowisko Izby zaprezentowane w odniesieniu do zarzutu I.1 powyżej
wświetle ustalonych okoliczności faktycznych także zarzut złożenia nieprawdziwych
informacji mających lub mogących miećwpływ na wynik prowadzonego postępowania,
którego potwierdzenie skutkowałoby koniecznościąwykluczenia Alvo z postępowania
na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp, nie znalazł potwierdzenia.

II.
Zarzuty odwołania dotyczące urządzenia do dezynfekcji trudno dostępnych miejsc
typ: Technisept DH2002, rok produkcji 2011, wersja konstrukcyjna z roku 2011 (k. 26
oferty).

1. Zarzut niezgodności treści oferty z treściąsiwz, gdyżzaoferowano urządzenie do
dezynfekcji trudnodostępnych miejsc wycofane z produkcji, znalazł wświetle
zebranego w sprawie materiału dowodowego potwierdzenie.

Strony zgodne sąco do tego, iżzamawiający wymagał w siwz, aby sprzęt, w tym
urządzenie do dezynfekcji trudno dostępnych miejsc był wyprodukowany po 1 stycznia 2011
r. (pkt III.4.4.1.b siwz).

Alvo podało w załączniku nr 3 do swojej oferty, iżoferuje urządzenie do dezynfekcji
trudno dostępnych miejsc produkcji Hygine & Nature, Francja, typ: Technisept DH2002, rok
produkcji 2011, wersja konstrukcyjna z roku 2011 (k. 26 oferty).

W wyniku przeprowadzonego przez Izbępostępowania dowodowego zostało ustalone, iż:

- Alvo zaoferowało urządzenie do dezynfekcji trudno dostępnych miejsc typ: Technisept
DH2002 podając rok produkcji – 2011(k. 26 oferty),
Strona 11 z 15

- producentem zaoferowanego przez Alvo urządzenia do dezynfekcji trudno dostępnych
miejsc typ: Technisept DH2002 jest – jak wynika m.in. z deklaracji zgodności dla tego
urządzenia datowanej na 3 kwietnia 2009 r. - Hygiasept (k. 76 oferty wraz z tłumaczeniem z
języka francuskiego na język polski – k. 64 potwierdzonej za zgodnośćz oryginałem kopii akt
postępowania),
- „karta katalogowa” dotyczy oferowanego urządzenie do dezynfekcji trudnodostępnych
miejsc tj. Technisept DH2002 (k. 122 oferty),
- w załączniku nr 4 do oferty (formularz cenowy) w poz. 22 podano w kolumnie „nazwa
handlowa/typ/model” oferowanego urządzenia „urządzenie do dezynfekcji DH2002” (k. 7
oferty).

Uwzględniwszy powyższe nie ma wątpliwości, iżprzedmiotem oferty Alvo jest urządzenie
Technisept DH2002. Dane zawarte zarówno w załączniku nr 3 – k.26 oferty, jak i w „karcie
katalogowej” (k. 122 oferty) oraz w formularzu cenowym (k. 7 oferty) jednoznacznie
wskazują, iżAlvo zaoferowało konkretny dyfuzor typu: Technisept DH2002.

Zostało przez odwołującego udowodnione, iżurządzenie do dezynfekcji trudnodostępnych
miejsc tj. Technisept DH2002 nie jest aktualnie produkowane (pismo z dnia 26 lipca 2011 r.
wraz z tłumaczeniem z języka francuskiego na język polski – k. 19 – 20 odwołania). W
powołanym piśmie zostało stwierdzone przez Hygiasept (producenta urządzeń), iż„dyfuzor
DH2002 nie należy do obecnej gamy dyfuzorów firmy Hygiasept. Chodzi tutaj mianowicie o
dawny model dyfuzora, którego nie sprzedajemy jużod kilku lat”. Przytoczone oświadczenie,
mimo iżodwołujący nie przedstawił maila z 18 lipca 2011 r. zawierającego zapytanie
skierowane do Hygiasept w odpowiedzi na które pismo z 26 lipca 2011 r. zostało do
odwołującego skierowane, nie pozostawia wątpliwości, iżprzedmiotowe urządzenie nie jest
od kilku lat sprzedawane i stanowi „dawny model” dyfuzora. Trudno byłoby uwzględniając
zasady doświadczeniażyciowego przyjąć, iżkwestionowany dyfuzor jest produkowany, lecz
nie jest sprzedawany (do sprzedaży odnosi siępowołane pismo). Z faktu, iżdyfuzor nie jest
sprzedawany oraz, iżstanowi „dawny model” należy wywieśćlogiczny i uzasadniony
wniosek, iżurządzenie to nie jest jużprodukowane. Jeśli tak, to nie jest możliwym
zaoferowanie urządzenia typu: Technisept DH2002 wyprodukowanego po 1 stycznia 2011 r.,
jak oczekiwał tego zamawiający w siwz. Twierdzenie to pozostaje aktualne także wświetle
przedstawionego na rozprawie przez Alvo oświadczenia przedstawiciela producenta Hygiene
Sante et Securite z dnia 9 czerwca 2011 r., wskazującego,że dyfuzor Technisept jest
produkowany po dacie 1 stycznia 2011 r. w wersji konstrukcyjnej po 1 stycznia 2011 r.
Przytoczone pismo nie dotyczy zaoferowane przez Alvo urządzenia typu: Technisept
Strona 12 z 15

DH2002. Odnosi sięwyłącznie do urządzenia Technisept bez jego bliższego sprecyzowania.
Tym czasem zaoferowano konkretny dyfuzor typu: Technisept DH2002.

W konsekwencji Izba stwierdziła, iżw tym zakresie treśćoferty odwołującego nie odpowiada
treści siwz, a zatem należało jąodrzucićna podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp.

Twierdzenia Alvo, iżnawet jeśli zaprzestano produkcji dyfuzora Technisept DH2002, to nie
jest wykluczone, iżproducent na zamówienie Alvo takie urządzenie wyprodukuje jest
gołosłowne. Alvo nie przedstawiłożadnego dowodu potwierdzającego tezęo możliwości
wznowienia produkcji tegożurządzenia wyłącznie dla potrzeb Alvo.

Dla rozstrzygnięcia Izby bez znaczenia pozostaje okoliczność, czy odwołujący jest jedynym
dystrybutorem produktów Hygisept w Polsce. Zatem przedstawione przez odwołującego na
rozprawie pisma z dnia 28 marca 2008 r. oraz 29 czerwca 2006 r. (wraz z tłumaczeniami z
języka francuskiego na język polski) mające potwierdzać, iżjest on wyłącznym
dystrybutorem wskazanych urządzeńpozostająnie istotne dla rozpoznania zarzutów
odwołania.

2. Zarzut, iżzłożenie przez wykonawcęw przedmiotowym postępowaniu oferty stanowi
czyn nieuczciwej konkurencji stypizowany w art. 3 i 10 ustawy z 16 kwietnia 1993 r.
o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, nie potwierdził się.

Zarzut jest gołosłowny. Odwołujący nie powołałżadnych argumentów mających
w okolicznościach niniejszej sprawy go uzasadniać, a to na odwołującym spoczywa ciężar
udowodnienia, iżw danym stanie faktycznym aktualizująsiękonkretne przesłanki
wskazujące na koniecznośćodrzucenia oferty.

3. Zarzut podania nieprawdziwych informacji co do daty produkcji oferowanego
urządzenia znalazł potwierdzenie.

Izba wyraża pogląd, iżdo wykluczenia wykonawcy z postępowania na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 3 ustawy niezbędne jest łączne wystąpienie dwóch przesłanek: złożenie
nieprawdziwych informacji i ich wpływ (informacje mające wpływ lub mogące miećwpływ) na
wynik postępowania połączonych normalnym, adekwatnym związkiem przyczynowym.
Dowód zaistnienia przesłanek wykluczenia wykonawcy na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 3
ustawy spoczywa na tym, kto ze swojego twierdzenia wywodzi skutek prawny domagając się
wykluczenia wykonawcy z postępowania (art. 190 ust. 1 Pzp nawiązujący do art. 6 kc).
Strona 13 z 15

Zaistnienie przesłanek wykluczenia wynikających z komentowanego przepisu powinno być
udowodnione w sposób nie budzący wątpliwości, w przeciwnym razie zasady równego
traktowania wykonawców oraz uczciwej konkurencji, wynikające z art. 7 ust. 1 ustawy, nie
zostanązachowane (tak teżw wyroku KIO z dnia 21 lutego 2011 r., sygn. akt 257/11). Teza
ta znajduje potwierdzenie w wyroku Sądu Okręgowego w Krakowie z dnia 15 stycznia 2010
r. (sygn. akt XII Ga 420/09) wskazującego,że wykluczenie wykonawcy na podstawie
omawianego przepisu wymaga ustalenia w sposób nie budzący wątpliwości, iżwykonawca
złożył nieprawdziwe informacje oraz wykazania,że ich złożenie miało (aktualnie także mogło
mieć) wpływ na wynik postępowania. Na gruncie rozpoznawanej sprawy ciężar dowodu
złożenia nieprawdziwych informacji i ich wpływu na wynik postępowania spoczywa
na odwołującym.

Analiza zebranego materiału dowodowego wświetle przedstawionej przez Izbę
wykładni przepisu art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp daje podstawy do stwierdzenia, iżAlvo złożyło
nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik postępowania w zakresie dotyczącym
możliwości wyprodukowania dyfuzora typu: Technisept DH2002 po pierwszym stycznia
2011r.

Faktem jest, iżw ustawie brak definicji legalnej pojęcia „nieprawdziwe informacje”, użytego
w przepisie art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy. Zasadnym jest w tym miejscu zatem odwołanie się-
odpowiednio - do wytycznych dotyczących rozumienia tej kategorii zawartych w wyroku Sądu
Najwyższego z dnia 5 kwietnia 2002 r. (sygn. akt II CKN10095/99). W tym wyroku Sąd
Najwyższy, stwierdził (za sądem apelacyjnym), iżpojęcie „prawda”, „prawdziwy”, bądźich
zaprzeczenie występująwielokrotnie w aktach normatywnych, a wśród nich w kodeksie
cywilnym (np. art. 780 § 1, art. 834, art. 815 § 3), w kodeksie postępowania cywilnego (np.
art. 3, art. 103 § 2, art. 252, 253, 254 § 1 i 2), w kodeksie karnym (np. art. 132, 213 § 1, 2 i 3,
art. 297 § 1, art. 313 §) oraz w kodeksie postępowania karnego (np. art. 2 § 2, art. 188 § 1
i art. 312). Zdaniem Sądu Najwyższego we wszystkich tych przypadkach pojęcie „prawda”
rozumiane jest tak, jak w języku potocznym, a więc jako zgodność(adekwatność) myśli
(wypowiedzi – w znaczeniu logicznym) z rzeczywistością(z „faktami” i „danymi”),
co odpowiada – na gruncie filozoficznym – tzw. klasycznej koncepcji prawdy i w tym sensie -
zdaniem Sądu Najwyższego - wypowiedźo rzeczywistości jest prawdziwa tylko wtedy,
gdy głosi tak, jak jest w rzeczywistości.

Zważywszy powyższe uwzględniając poczynione przez Izbęw uzasadnieniu do zarzutu II.1
ustalenia, iżzaoferowany przedmiotświadczenia (dyfuzor typu: Technisept DH2002) został
kilka lat temu wycofany z produkcji stwierdzićnależy, iżnieprawdziwąinformacjąjest
Strona 14 z 15

oświadczenie Alvo zawarte w ofercie, iżprzedmiotowy dyfuzor zostanie wyprodukowany po
1 stycznia 2011 r. Informacja ta ma wpływ na wynik postępowania, bowiem jej podanie
umożliwiło zamawiającemu wybranie oferty Alvo jako najkorzystniejszej.

III.
Zarzut naruszenia art. 7 ust. 3 ustawy, gdyżofertąnajkorzystniejszązłożoną
w niniejszym postępowaniu, zgodnie z kryteriami oceny ofert, jest oferta
odwołującego.

Biorąc pod uwagę, iżzarzuty wskazane w pkt. II uzasadnienia znalazły potwierdzenie
w zebranym materiale dowodowym wskazaćtrzeba, iżw konsekwencji także zamawiający
uchybił normie wyrażonej w art. 7 ust. 3 Pzp, bowiem przeprowadzona przez niego
nieprawidłowo procedura oceny ofert doprowadziła do wyboru jako najkorzystniejszej oferty,
którąnależało odrzucićna podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, a wykonawcęwykluczyć
zgodnie z art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp.

IV.
Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 ustawy, gdyżzamawiający pomimo iżposiadał wiedzę,że w skład dostawy przedstawionej w wykazie wchodziły równieżurządzenia nie do
wyposażenia sal sekcyjnych, w szczególności produkty histologiczne (wyposażenie
laboratorium a nie sal sekcyjnych), nie wezwał Alvo do złożenia wyjaśnieńw tym
zakresie, został przez odwołującego na rozprawie wycofany, zatem nie był przez Izbę
rozpatrywany.

W tym stanie rzeczy, Izba działając na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 ustawy, orzekła
jak w sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy, czyli stosownie do wyniku postępowania z uwzględnieniem postanowień
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238).



Przewodniczący:


..........................................

Strona 15 z 15


Wcześniejsze orzeczenia:

Baza orzeczeń KIO - wyszukiwarka

od: do:

Najnowsze orzeczenia

Dodaj swoje pytanie