eGospodarka.pl
eGospodarka.pl poleca

eGospodarka.plBaza orzeczeń KIO2013 › Sygn. akt: KIO 2297/13
rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2013-10-08
rok: 2013
Powiązane tematy:
sygnatury akt.:

KIO 2297/13

Komisja w składzie:
Przewodniczący: Przemysław Dzierzędzki Protokolant: Rafał Komoń

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 8 października 2013 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 września 2013 r. przez
wykonawcę
Jarosława R., prowadzącego działalność gospodarczą w Barnimie

w postępowaniu prowadzonym przez
Zarząd Dróg Powiatowych w Stargardzie
Szczeci
ńskim


orzeka:
1.
oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża
wykonawcę Jarosława R., prowadzącego działalność
gospodarcz
ą w Barnimie i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego
kwotę
7.500 zł 00 gr (słownie: siedmiu tysięcy pięciuset złotych zero groszy) uiszczoną
przez wykonawcę
Jarosława R., prowadzącego działalność gospodarczą w
Barnimie
tytułem wpisu od odwołania.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 9 sierpnia 2013 r. poz. 907) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w
Szczecinie.
Przewodniczący: ………………….…

Sygn. akt: KIO 2297/13

U z a s a d n i e n i e

Zamawiający – Zarząd Dróg Powiatowych w Stargardzie Szczecińskim prowadzi w
trybie przetargu nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia na podstawie
przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 9
sierpnia 2013 r. poz. 907 ze zm.), zwanej dalej „ustawą Pzp”, którego przedmiotem jest
„konserwacja sygnalizacji świetlnych oraz aktywnych znaków drogowych zlokalizowanych na
ulicach i drogach powiatowych powiatu stargardzkiego”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Biuletynie Zamówień Publicznych
w dniu 3 września 2013 r., poz. 354534.
W dniu 23 września 2013 r. zamawiający zawiadomił za pośrednictwem faksu
wykonawcę Jarosława R., prowadzącego działalność gospodarczą w Barnimie, zwanego
dalej „odwołującym”, o wyborze jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez wykonawcę El-
Traf w Wołczkowie.
W dniu 27 września 2013 r. odwołujący wniósł odwołanie wobec:
1) czynności odrzucenia złożonej przez siebie oferty,
2) czynności wyboru, jako najkorzystniejszej, oferty złożonej przez wykonawcę El-Traf,
3) zaniechania czynności wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 4 i art. 90 ust.
3 ustawy Pzp.

Odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
2) unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego
3) powtórzenia czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty odwołującego,
4) dokonania czynności wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej.

Odwołujący argumentował, że nie zgadza się ze stanowiskiem zamawiającego, aby
miał obowiązek dostarczenia dowodów na to, że cena nie jest rażąco niska. Nie zgadzał się
również ze stanowiskiem, że ciężar wykazania, iż zaoferowana cena nie jest rażąco niska
spoczywa na wykonawcy. W ocenie odwołującego dokonał on jasnych wyjaśnień, podając
nawet podstawy poczynionych oszczędności. Ponadto wywodził, że zamawiający badał tylko
i wyłącznie część oferty a mianowicie cenę ryczałtową z pkt 1 oferty a nie badał pozostałej
części oferty, gdzie została wskazana roboczogodzina, koszty pośrednie, koszty zakupu
materiałów, zysk, M-G pracy sprzętu w sytuacji, gdy pozycje te były wyższe nawet o ponad

100% od pozostałych ofert.

Argumentował, że część ceny oferty z pkt 1 to elementy, które
nie generują wysokich kosztów. Dodatkowo sam zamawiający nie stwierdził, że cena jest
rażąco niska a jedynie, że za taką może zostać uznana co prowadzi do wniosku, że oferta
nie może być odrzucona bo nie wypełniły się przesłanki odrzucenia oferty, a tym samym
zastosowania art. 89 ustawy Pzp. Wywiódł, że do samego objazdu i sprawdzania
sygnalizacji na bieżąco nie jest potrzebny sprzęt.

Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie odwołania.
Przedstawił uzasadnieniei faktyczne i prawne.

Uwzględniając całość dokumentacji z przedmiotowego postępowania, w tym w
szczególno
ści: protokół postępowania, ogłoszenie o zamówieniu, postanowienia
SIWZ, ofert
ę złożoną przez odwołującego, wezwanie zamawiającego skierowanie do
odwołuj
ącego do wyjaśnienia elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny.
wyja
śnienia odwołującego, zawiadomienie zamawiającego o odrzuceniu oferty
odwołuj
ącego i rozstrzygnięciu postępowania, odwołanie, odpowiedź na odwołanie,
jak równie
ż biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron złożone w trakcie
posiedzenia i rozprawy, Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zwa
żyła, co następuje:

W pierwszej kolejności Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, że odwołanie nie zawiera
braków formalnych oraz został uiszczony od niego wpis. W dalszej kolejności Izba
stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek skutkujących odrzuceniem
odwołania na podstawie art. 189 ust. 2 ustawy Pzp.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia w trybie przetargu
nieograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Pzp wymaganych przy procedurze,
której wartość szacunkowa zamówienia nie przekracza kwot określonych w przepisach
wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp.
W ocenie Izby, wypełnione zostały przesłanki dla wniesienia odwołania określone w
art. 179 ust. 1 ustawy Pzp, tj. posiadanie przez odwołującego interesu w uzyskaniu danego
zamówienia oraz możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez zamawiającego
przepisów ustawy.
Oferta odwołującego – w świetle kryteriów oceny ofert – była ofertą najkorzystniejszą.
Zarzucał on zamawiającemu niezasadne odrzucenie swej oferty. Ustalenie, iż zamawiający
wbrew przepisom ustawy Pzp odrzucił ofertę odwołującego, prowadziłoby do nakazania
zamawiającemu unieważnienia tej czynności, czego efektem może być wybór oferty
odwołującego jako najkorzystniejszej. Natomiast szkoda, jaką wykonawca ponosi wyraża się
w utracie korzyści, jakie wiążą się z uzyskaniem zamówienia i niewątpliwe ma związek z

zarzucanymi zamawiającemu naruszeniami ustawy Pzp. Powyższe wyczerpuje przesłanki z
art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.

Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.

Ustalono, że zamawiający na sfinansowanie zamówienia przeznaczył kwotę
346.860,00 zł brutto (pkt 8 protokołu postępowania). Kwotę tę zamawiający oszacował na
podstawie średniej ceny utrzymania i konserwacji jednego punktu świetlnego wynikającej z
umów łączących zamawiającego z wykonawcami usług na konserwacje sygnalizacjiświetlnych. Do wyceny konserwacji przyjęto 20 zł netto z konserwacje punktu świetlnego, tj.
322 punktów = 3 aktywne znaki x 20 zł x 36 miesięcy , co dało kwotę 234.000 zł netto. DO
usunięcia usterek przyjęto 8 awarii w roku, średnia cenę usunięcia – 2.000 zł netto x 3 lata
co daje kwotę 48.000 zł netto. Łączna wartość szacunkowa zamówienia to 282.000 zł netto,
co przy uwzględnieniu podatku od towarów i usług daje kwotę 346.860 zł brutto (wniosek o
rozpoczęcie postępowania, w aktach sprawy).

Zamawiający określił w Rozdziale IV pkt B SIWZ, że oferty w postępowaniu będą
klasyfikowane przy uwzględnieniu następujących kryteriów oceny ofert:
1. Cena ryczałtowa za miesięczną konserwację sygnalizacji świetlnej - 80%
2. Pozostałe elementy - 20%,
- roboczogodzina R - 3%
- koszty pośrednie Kp od (R,S) - 5%
- koszty zakupu materiałów - 5%
- zysk od (R,S,Kp) - 4%
- m-g pracy sprzętu - 3%
Sprecyzowano, że każda z tych pozycji będzie oceniana oddzielnie.

Do upływu terminu składania ofert oferty złożyli wykonawcy, którzy zaoferowali
następujące stawki:
1) odwołujący:
a) cena ryczałtowa za konserwację: 2.091,00 zł,
b) roboczogodzina – 123,00 zł,
c) koszty pośrednie – 30%,
d) koszty zakupu materiałów – 2%,
e) zysk – 3%,
f) m-g pracy sprzętu – 50 zł/mg
2) wykonawca Tomasz G., Gur-Sped

a) cena ryczałtowa za konserwację: 3.567,00 zł,
b) roboczogodzina – 25,00 zł,
c) koszty pośrednie – 60%,
d) koszty zakupu materiałów – 10%,
e) zysk – 10%,
f) m-g pracy sprzętu – 80 zł/mg
3) wykonawca El-Traf,
a) cena ryczałtowa za konserwację: 3.496,89 zł,
b) roboczogodzina – 16,00 zł,
c) koszty pośrednie – 60%,
d) koszty zakupu materiałów – 1%,
e) zysk – 5%,
f) m-g pracy sprzętu – 80 zł/mg

4) wykonawca Marek B., Elmontex
a) cena ryczałtowa za konserwację: 4.378,80 zł,
b) roboczogodzina – 12,00 zł,
c) koszty pośrednie – 35%,
d) koszty zakupu materiałów – 1%,
e) zysk – 1%,
f) m-g pracy sprzętu – 45 zł/mg

Pismem z dnia 16 września 2013 r. zamawiający wezwał odwołującego do złożenia
wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny w zakresie
ceny ryczałtowej za miesięczną konserwację sygnalizacji świetlnej.
Pismem z dnia 18 września 2013 r. złożył wyjaśnienia odnoszące się do niektórych
elementów oferty mających wpływ na sposób ustalenie ceny ryczałtowej za miesięczną
konserwację sygnalizacji. Wyjaśnienia odwołującego częściowo pozostawały w sprzeczności
z treścią oferty złożonej zamawiającemu.

Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje.

Zarzuty nie potwierdziły się w ustalonym przez Izbę stanie faktycznym.

Stosownie do art. 90 ust. 1 ustawy Pzp Zamawiający w celu ustalenia, czy oferta zawiera
ra
żąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, zwraca się do wykonawcy o
udzielenie w okre
ślonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ

na wysokość ceny. Dostrzeżenia wymaga, że co do zasady istnieje domniemanie
poprawności kalkulacji ceny zawartej w złożonej ofercie jak i domniemanie co do tego, że nie
ma ona charakteru rażąco niskiej. To domniemanie zakłada, że oferty wskazują ceny za
wykonanie zamówienia skalkulowane w sposób rynkowy, obejmujące wszystkie koszty
wykonania zamówienia ponoszone przez wykonawcę a także pewien zysk. Domniemanie to
upada z chwilą wystosowania do wykonawcy wezwania do złożenia wyjaśnień. Z momentem
wezwania to na wykonawcy spoczywa obowiązek ujawnienia czynników, które umożliwią
zamawiającemu prawidłową weryfikację biorąc również pod uwagę wskazówki wynikające z
art. 90 ust. 2 ustawy Pzp. Ustawa określa również sposób dokonywania oceny wyjaśnień
wskazując, że oceniając je zamawiający powinien brać pod uwagę czynniki o charakterze
obiektywnym, wymieniając przykładowo takie czynniki jak: oszczędność metody wykonania
zamówienia, wybrane rozwiązania techniczne, wyjątkowo sprzyjające warunki wykonywania
zamówienia dostępne dla wykonawcy, oryginalność projektu wykonawcy, oraz wpływ
pomocy publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów (art. 90 ust. 2 ustawy Pzp).
Norma prawna wynikająca z art. 90 ust. 2 Pzp skierowana jest do zamawiającego.
Wykonawcy nie muszą w swoich wyjaśnieniach wymieniać wprost czynników, o których
mowa w przywołanym przepisie. Wykonawcy wolno opisać dowolne przyczyny
uzasadniające rzetelną kalkulację ceny ofertowej, jednak pod warunkiem, że mają one
charakter obiektywny, dający się zweryfikować. Celem złożenia wyjaśnień jest umożliwienie
zamawiającemu zweryfikowania poprawności dokonanej przez wykonawcę kalkulacji ceny, a
nie złożenie ogólnego zapewnienia, że wykonawca wykona zamówienia za oszacowaną
przez siebie cenę. Jak wynika z art. 90 ust. 2 ustawy Pzp wyjaśnienia mają być poddane
analizie zmierzającej do ustalenia, czy cena została skalkulowana poprawnie, czy też nosi
ona znamiona rażąco niskiej. Z tego powodu powinny być one wyczerpujące, konkretne i
przekonujące, ujawniające najważniejsze składniki cenotwórcze, jak przykładowo koszt
pracowników, zaangażowania odpowiedniego sprzętu, czy wreszcie marżę wykonawcy. W
przeciwnym wypadku wyjaśnienia będą miały charakter jedynie iluzorycznych i nie będą
stanowiły wyjaśnienia elementów oferty, mających wpływ na wysokość cen, co może
uzasadniać obowiązek zamawiającego odrzucenia oferty jako zawierającej rażąco niską
cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Co do konieczności złożenia przez wykonawcę
wyczerpujących i konkretnych wyjaśnień podzielono stanowisko wyrażane wcześniej w
orzecznictwie. Z tego względu dla zakwalifikowania oferty do dalszego postępowania nie jest
wystarczaj
ące złożenie jakichkolwiek wyjaśnień, lecz wyjaśnień, które będą odpowiednio
umotywowane, przekonuj
ące, że zaproponowana oferta nie zawiera ceny rażąco niskiej (tak
te
ż: wyrok Sądu Okręgowego w Warszawie z dnia 5 stycznia 2007r., sygn. akt V Ca
2214/06). „Ogólnikowe twierdzenia zawarte w wyja
śnieniach i brak dokładnych danych co do
uzyskiwanej pomocy publicznej uzna
ć należy za niedostateczne i zasługujące na

zastosowanie art. 90 ust.3 pzp”. (por. Wyrok SO w Poznaniu z dnia 21.05.2008 r., sygn. akt:
X Ga 127/08). Z omawianego powodu uznaje si
ę także, że wyjaśnienia, zawierające
niekonkretne i ogólnikowe stwierdzenia, nale
ży uznać za niezłożone (tak: wyrok KIO z dnia
26 listopada 2010r. sygn. akt: KIO/2498/10)
.

Przenosząc powyższe rozważania na grunt analizowanego stanu faktycznego, Krajowa
Izba Odwoławcza stwierdziła, że opisanych wyżej wymogów dot. konkretności,
szczegółowości, umotywowania i precyzji nie spełniły wyjaśnienia, które odwołujący złożył
zamawiającemu. Wyjaśnienia złożone przez odwołującego należało uznać za nazbyt ogólne,
uniemożliwiające zamawiającemu dokonanie oceny, czy cenę skalkulowano w sposób
rynkowy i zgodny z zasadami uczciwej konkurencji.
W pierwszej kolejności podkreślić należy, że niezasadnym było stanowisko
odwołującego, jakoby zamawiający nie miał prawa do badania rzetelności kalkulacji jednego
z elementów cenotwórczych, którym w przypadku analizowanego postępowania była cena
ryczałtowa za miesięczną konserwację sygnalizacji świetlnej. Dostrzeżenia wymaga, że z art.
90 ust. 1 ustawy Pzp wynika, że składane w wyniku wezwania wyjaśnienia dotyczą
„elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny”, a nie – „wszystkich elementów
mających wpływ na wysokość ceny”, czy ogólnie „ceny”. Zatem badanie rzetelności
skalkulowania stawki miesięcznej za konserwację sygnalizacji świetlnej nie naruszało
przepisu art. 90 ust. 1 ustawy Pzp. Najistotniejszym jednak w niniejszej sprawie był fakt, że
stawka miesięczna za konserwację była odrębnie ocenianym kryterium oceny oferty, zaś
kryterium to miało decydujące znaczenia dla wyboru oferty, gdyż jego znaczenie określono
na 80%. Z powyższego wynika, że oczekiwaniem zamawiającego było aby wykonawcy
skalkulowali i obliczyli odrębnie stawkę za konserwację i odrębnie stawki odnoszące się do
napraw. Skoro zamawiający zdecydował się oceniać wiele elementów cenotwórczych, a nie
jednolitą cenę ofertową brutto, to oczywistym jest, że przedmiotem badania na podstawie art.
90 ust. 1 ustawy Pzp mogły być wyłącznie odrębnie oceniane ceny, a nie jednolita cena
ofertowa brutto, której wykonawcy nawet nie musieli wskazywać. Zatem z punktu widzenia
ceny rażąco niskiej można było badać rzetelność kalkulacji miesięcznej stawki za
konserwację. W konsekwencji podejrzenie, że stawka za konserwację sygnalizacji świetlnej
nie pozwoli na pokrycie kosztów wykonania prac związanych z tą usługą, obligowało
zamawiającego do wszczęcia procedury wyjaśniającej w trybie art. 90 ust. 1 ustawy Pzp.
Stawka miesięczna za konserwacje podana przez odwołującego stanowiła zaledwie
59,80% wartości stawki z drugiej oferty oraz jedynie 26,15% kwoty przeznaczonej przez
zamawiającego na miesięczną konserwację (ustalonej w wysokości 7 995,00 zł brutto tj.
287.820 zł brutto / 36 miesięcy). Zatem, w ocenie Izby zamawiający zasadnie powziął
podejrzenia co do rzetelności kalkulacji stawki za konserwację i prawidłowo wezwał

wykonawcę do złożenia wyjaśnień. Podkreślenia wymaga w tym miejscu, że zamawiający w
wezwaniu z 16 września 2013 r. dokładnie wyjaśnił wykonawcy, dlaczego procedura
wyjaśniająca jest uruchamiana i co powinno być przedmiotem wyjaśnień. Zamawiający
podkreślił w pierwszej kolejności, że stawka za konserwację, w porównaniu z innymi
stawkami zaoferowanymi w postępowaniu jak również cenami rynkowymi, wzbudza jego
podejrzenia. W konsekwencji zażądał złożenia dokumentu obejmującego „szczegółową
kalkulację”. Co więcej, wskazano wyraźnie, że należy wyspecyfikować wszystkie składniki
cenotwórcze, tj. nakłady robocizny, sprzętu, materiałów oraz wysokości stawek
jednostkowych jakie należy ponieść, aby wykonać zamówienie w zakresie wymienionym w
Specyfikacji technicznej w części C, pkt 1 do 7. Dostrzeżenia wymaga w tym miejscu, że
zakres konserwacji, który należało uwzględnić kalkulując stawkę (pkt C. 1-7 specyfikacji
technicznej) obejmował:
1. Prowadzenie dla każdego obiektu sygnalizacji świetlnych zlokalizowanych na ulicach
powiatowych w Stargardzie Szczeci
ńskim - dziennika eksploatacji sygnalizacji świetlnej.
2. Dokonywanie ogl
ędzin sygnalizacji świetlnych trzy razy w tygodniu ( poniedziałek, środa,
pi
ątek), znaków aktywnych raz w tygodniu.
3. Utrzymanie w stanie czysto
ści soczewek sygnalizatorów oraz znaków aktywnych.
4. Usuwanie awarii szaf sterowniczych sygnalizacji
świetlnych oraz znaków aktywnych.
5. Usuwanie zauwa
żonych lub zgłoszonych nieprawidłowości w działaniu sygnalizacji świetlnych oraz znaków aktywnych.
6. Wykonywanie okresowych przegl
ądów szaf sterowniczych zgodnie z DTR.
7. Wykonywanie zgodnie z przepisami okresowych pomiarów ochrony przeciwpora
żeniowej i
oporno
ści izolacji przewodów i kabli zasilających.

W ocenie Izby, zamawiający prawidłowo ocenił, że przedstawione mu przez
odwołującego wyjaśnienia z 18 września 2013 r. nie odnosiły się do całego zakresu
konserwacji wynikającego z pkt C specyfikacji technicznej, a ponadto były sprzeczne z
treścią oferty złożonej przez wykonawcę.
Zdaniem Izby, odwołujący nie sprostał konieczności wyjaśnienia w jaki sposób
obliczył miesięczny koszt utrzymania w stanie czystości soczewek sygnalizatorów oraz
znaków aktywnych, koszt usuwania awarii szaf sterowniczych sygnalizacji świetlnych i
znaków aktywnych, jak również koszty związane z usuwaniem zauważonych i zgłoszonych
nieprawidłowości w działaniu sygnalizacji, jak również koszty związane z wykonywaniem
okresowych przeglądów szaf sterowniczych zgodnie z DTR (pkt 3-6 C specyfikacji
technicznej). Skoro zamawiający pytał się o sposób skalkulowania ryczałtowej stawki, to
prawidłowe ustosunkowanie się do wezwania w tym zakresie wymagało wskazania, jaki
zakres prac oszacowano przeciętnie w miesiącu (liczba szacowanych awarii,

nieprawidłowości, soczewek podlegających czyszczeniu, szaf podlegających przeglądowi)
oraz jaki koszt tych prac założono. Takich informacji jednak próżno było szukać w
wyjaśnieniach. Odwołujący napisał jedynie, że „sygnalizacje są wyposażone w nowe
sterowniki i
źródła światła, które nie wymagają dużych nakładów związanych z ich
konserwacj
ą. Jedyną rzeczą jaka może podlegać wymianie są bezpieczniki, których cena
jest bardzo niska ok. 0,30 zł. za szt.
".
Izba podziela stanowisko zamawiającego, że sprowadzenie oględzin sygnalizacjiświetlnych trzy razy w tygodniu jedynie do objazdu pojazdem sygnalizatorów, stanowiło
nieznajdujące oparcia w SIWZ ograniczenie zakresu przedmiotu zamówienia. Odwołujący w
wyjaśnieniach wskazał, że wykonanie jednego objazdu to czas 3 godzin, przy założeniu że
roboczogodzina wynosi 10 zł, daje to nam warto
ść 30 zł. W miesiącu należy wykonać 12
objazdów, co daje ł
ączną wartość 360 zł. W ocenie Izby sformułowanie „oględziny”, w
połączeniu z czynnościami z zakresu usuwania nieprawidłowości, awarii, utrzymania
czystości sygnalizatorów świetlnych (pkt C 3-5 ST), nie mogą być przeprowadzone jedynie z
samochodu w trakcie objazdu. W trakcie oględzin następuje sprawdzenie stanu i
kompletności mocowania daszków nad sygnalizatorami, otworzenie i sprawdzenie
szczelności szaf sterowych, sprawdzenie stanu uszczelek przy tych szafach, stanu i
kompletności mocowania podzespołów, wizualna ocena celem stwierdzenia ewentualnych
uszkodzeń lub aktów wandalizmu. Oświadczenie odwołującego, że ww. czynności zamierzał
wykonywać w ramach „objazdu” padło dopiero na rozprawie, a nie w wyjaśnieniach. Zaś
przedmiotem oceny Izby jest wszak czynność zamawiającego polegająca na ocenie
złożonych mu przez wykonawcę wyjaśnień. W świetle art. 180 ust. 1 ustawy Pzp celem
odwołania jest kontrola poprawności czynności lub zaniechań zamawiającego, pod
względem zgodności z przepisami ustawy Pzp. Powyższe oznacza, że Krajowa Izba
Odwoławcza w ramach środków ochrony prawnej nie zastępuje zamawiającego w
obowiązku dokonania badania i oceny złożonych ofert i składających się na nie dokumentów,
czy wyjaśnień składanych zamawiającemu a sprawuje kontrolę poprawności czynności i
zaniechań zamawiającego, przy czym czyni to w zakresie wyznaczonym treścią odwołania.
Krajowa Izba Odwoławcza – w świetle art. 192 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych –
może, jeśli umowa nie została zawarta, uwzględniając odwołanie nakazać wykonanie,
powtórzenie lub unieważnienie czynności zamawiającego, co oznacza, że orzeczenie Izby
nie zastępuje czynności zamawiającego. Zamawiający dokonał oceny oferty odwołującego z
uwzględnieniem wyjaśnień złożonych przez niego w trakcie badania i oceny ofert i
prawidłowość tej oceny jest przedmiotem badania na skutek wniesionego odwołania. Zatem
przedstawienie przez wykonawcę w toku postępowania odwoławczego, a więc po dokonaniu
przez zamawiającego czynności badania i oceny ofert nowych wyjaśnień mającychświadczyć o rzetelności skalkulowania stawki nie mogło podlegać ocenie zamawiającego, w

konsekwencji również Izby. Zatem Izba uznała je za nieistotne dla rozstrzygnięcia odwołania
w zakresie podniesionych zarzutów. Co do braku możliwości złożenia dopiero na etapie
postępowania odwoławczego wyjaśnień w przedmiocie elementów oferty mających wpływ na
wysokość ceny podzielono stanowisko wyrażane w orzecznictwie sądów okręgowych.
Przedstawienie w skardze wniosków dowodowych dla wykazania tej okoliczności w postaci
zezna
ń świadków i zestawienia wykonywanych umów na tym etapie postępowania jest
niedopuszczalne, poniewa
ż ich uwzględnienie prowadziłoby do niczym nie uzasadnionego
przedłu
żenia (..) terminu udzielonemu do przedstawienia wyjaśnień. Z tego powodu wnioski
dowodowe zamawiaj
ącego nie zostały dopuszczone, gdyż odmienna decyzja prowadziłaby
do naruszenia art. 90 ust. 3 pzp, z którego wynika obowi
ązek udzielenia wyjaśnień w
zakre
ślonym terminie, a zachowanie terminu obarczone jest rygorem odrzucenia oferty.
Konwalidacja, uzupełnianie wyja
śnień przez (…) na obecnym etapie postępowania stałoby
tak
że w sprzeczności z zasadą uczciwej konkurencji.” „ Wobec wykształconej w
orzecznictwie zasady odrzucania ofert wykonawców, którzy zło
żyli niepełne albo
niedostateczne wyja
śnienia w trybie art.90 ust. 1 pzp powtórne umożliwianie jednemu z
wykonawców dokonywania tej czynno
ści z pewnością naruszyłoby zasadę uczciwej
konkurencji. (Wyrok SO w Poznaniu z dnia 21.05.2008 r., sygn. akt: X Ga 127/08)
.
W ocenie Sądu Okręgowego złożenie przez skarżącego dodatkowych wyjaśnień i
przedstawienie nowych argumentów (w celu prawidłowo
ści wyliczenia wskazanej w ofercie
ceny) dopiero na rozprawie przed KIO było spó
źnione i nie mogło być wzięte pod uwagę ani
przez Izb
ę, ani tym bardziej przez Sąd Okręgowy. Definicja „określonego terminu” na
zło
żenie wyjaśnień Zamawiającemu (art. 90 ust.1 ustawy Pzp) oznacza, że informacje i
dowody przedstawione przez wykonawc
ę muszą być znane Zamawiającemu na konkretnym
etapie post
ępowania przetargowego (celem umożliwienia mu podjęcia decyzji co do
ewentualnego przyj
ęcia oferty lub jej odrzucenia), a nie w toku postępowania odwoławczego
lub skargowego. Z powołanego przez skar
żącego przepisu art. 188 ust.1 ustawy Pzp wynika
wprawdzie,
że „dowody na poparcie swych twierdzeń strony mogą przedstawiać aż do
zamkni
ęcia rozprawy”, jednak odnosząc ten przepis do sprawy niniejszej oznacza to
dowodzenie, ze wykonawca zło
żył na żądanie Zamawiającego wyjaśnienia w trybie art. 90
ustawy i jaka była ich tre
ść, a nie uzupełnianie wyjaśnień po uznaniu, że nie są one
wystarczaj
ące i nakazują odrzucenie oferty” (Wyrok SO Warszawa-Praga w Warszawie z
dnia 09.04.2010 r., sygn. akt IV Ca 1299/09).


Dostrzeżenia wymagało, że odwołujący w swych wyjaśnieniach nie podał w jaki
sposób oszacował miesięczne koszty użycia - przy wykonywaniu czynności z zakresu
konserwacji - podnośnika koszowego, samochodu dostawczego, agregatów i innych
narzędzi. Odwołujący w trakcie rozprawy przyznał, że przedmiotem zamówienia objęta jest

konserwacja co najmniej dwudziestu sygnalizatorów świetlnych zawieszonych na wysokości,
z których każdy posiada trzy źródła światła. Wykonanie czynności polegających na
utrzymaniu czystości soczewek sygnalizatorów i znaków aktywnych z pewnością wymagać
będzie użycia podnośnika, a czynności te należy wykonać co najmniej kilka razy w roku, tak
aby utrzymać źródła światła niezabrudzone. W wyjaśnieniach należało zatem podać
przewidywaną miesięczną liczbę godzin pracy sprzętu i ponoszone z tego tytułu koszty.
Odwołujący w swych wyjaśnieniach nie podał w ogóle średniomiesięcznych kosztów
użycia tego sprzętu. Odwołujący ograniczył się jedynie do stwierdzenia, że „…jako
pracownikowi przysługuje mi korzystanie ze sprz
ętów tj. podnośnik koszowy, samochód
dostawczy, agregaty i inne narz
ędzia na preferencyjnych warunkach”. W trakcie rozprawy
sprecyzowano, że odwołujący jest pracownikiem firmy HSGT S.C. w Stargardzie, która
zajmuje się udostępnianiem sprzętu typu podnośniki koszowe. Izba stwierdziła, że
wyjaśnienia odwołującego w tym zakresie pozostawały w sprzeczności z jego ofertą.
Odwołujący złożył bowiem wraz z ofertą oświadczenie Pana Huberta Strzyżewskiego, w
którym osoba ta deklarowała wsparcie dla odwołującego wyrażające się w możliwości
korzystania z podnośnika koszowego Wumag WT 260 o nr rej. ZST 12718, i samochodu
dostawczego VW Lt 28 o nr rej. ZST 17479. A zatem odwołujący w wyjaśnieniach nie mógł
się powoływać na to, że będzie korzystał ze sprzętu swego pracodawcy, skoro czynnik ten
pozostawał w sprzeczności z planowanym przez samego wykonawcę sposobem wykonania
usługi. Natomiast kosztów udostępniania odwołującemu sprzętu przez Pana Strzyżewskiego
nie podano.
Izba stwierdziła również, że niektóre z czynności konserwacyjnych ujętych w
Specyfikacji Technicznej część C, pkt 4 i 5 może wykonywać jedynie osoba posiadająca
właściwe uprawnienia w zakresie konserwacji dotyczące urządzeń, instalacji i sieci
elektroenergetycznych o napięciu nie wyższym niż 1 kV. Nie było spornym pomiędzy
stronami, że odwołujący takich uprawnień nie posiadał. W ofercie wskazał jednak, że
zamówienie w części wymagającej uprawnień wykonywać będzie Pan Hubert Strzyżewski,
posiadający świadectwo kwalifikacyjne nr 514/09-E1. Jako podstawę dysponowania tą osobą
wskazano umowę zlecenie (załącznik nr 6 do oferty). Skoro odwołujący, w omawianym
zakresie, nie będzie mógł wykonać zamówienia samodzielnie, to w kalkulacji kosztów
osobowych winien podać sposób oszacowania i miesięczne koszty, jakie poniesie z tytułu
zlecenia części prac zleceniobiorcy. Kalkulacji w tym zakresie wyjaśnienia nie przedstawiały.
Jednocześnie podkreślenia wymaga, że stanowisko odwołującego przedstawione w
trakcie rozprawy, że kosztów zlecenia nie ujęto w konserwacji, a zleceniobiorca należne
wynagrodzenie uzyska w ramach napraw nie było zasadne. Zgodnie z utrwalonym
orzecznictwem Izby, w przypadku odrębnych kryteriów oceny ofert odnoszących się do ceny,
każde z nich musi być kalkulowane odrębnie i rzetelnie. Oznacza to zakaz przenoszenia

kosztów pomiędzy odrębnie ocenianymi elementami ceny, zaś działanie takie w
orzecznictwie Izby i sądów uznaje się za manipulowanie kryteriami oceny ofert i czyn
nieuczciwej konkurencji. Tym samym Izba podtrzymuje swoje dotychczas wyrażane w tym
zakresie stanowisko dotyczące traktowania jako czyn nieuczciwej konkurencji określony w
art. 3 ust. 1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji praktyki manipulowania cenami,
będącymi odrębnymi kryteriami oceny ofert, w oderwaniu od realiów rynkowych, wyłącznie w
celu uzyskania lepszej punktacji (por. wyrok KIO z 26 września 2012 r. sygn. KIO 1934/12,
wyrok KIO z 5 kwietnia 2011 r., sygn. akt KIO 640/11, wyrok KIO wydany w sprawie o sygn.
akt KIO 7/13). A zatem niezasadne było twierdzenie, że koszt udziału zleceniobiorcy,
posiadającego uprawnienia konieczne do wykonania niektórych czynności z zakresu
konserwacji, mógłby być ujęty nie w stawce za konserwację, ale w stawkach dotyczących
napraw rozliczanych od roboczogodziny, będących odrębnymi kryteriami oceny ofert.

Reasumując Izba stwierdziła, że zamawiający zasadnie odrzucił ofertę odwołującego
uznając, że nie złożono mu szczegółowych i jednoznacznych wyjaśnień, które pozwalałyby
na ustalenie, że stawkę za konserwację skalkulowano rzetelnie. Natomiast częściowo w
zakresie, w jakim wyjaśnienia zostały złożone, pozostawały w sprzeczności z treścią oferty
złożonej przez wykonawcę w postępowaniu.

Izba postanowiła, na podstawie art. 190 ust. 6 ustawy Pzp, oddalić wniosek
odwołującego o przeprowadzenie dowodu z dokumentu, tj. dzienników eksploatacji
sygnalizacji, jak również dowodu z opinii biegłego na okoliczność, za jaką kwotę można
wykonać zamówienie uznając, że wnioski te zostały powołane jedynie dla zwłoki. Izba
stwierdziła, że okoliczności, jakie zgodnie z tezą mają zostać wykazane, nie posiadajążadnego znaczenia dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy. Jak wynika z uzasadnienia
faktycznego rozstrzygnięcia o odrzuceniu oferty odwołującego, przyczyną odrzucenia
złożonej przez niego oferty była niekompletność i niespójność złożonych wyjaśnień, która
uniemożliwiła zamawiającemu zbadanie czy wykonawca prawidłowo skalkulował cenę.
Powodem odrzucenia nie było zaś ustalenie, że odwołujący z pewnością zaoferował cenę
rażąco niską. Dowody wnioskowane przez odwołującego w żaden sposób nie odnosiły się do
kompletności i spójności wyjaśnień, jakie przedstawił zamawiającemu, a zatem zostały
powołane jedynie dla zwłoki.

Wobec niepotwierdzenia się podniesionych w odwołaniu zarzutów Izba stwierdziła, że
zamawiający nie naruszył art. 90 ust. 3 i 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp, gdyż oferta
odwołującego podlegała odrzuceniu.

Zgodnie z przepisem art. 192 ust. 2 ustawy Pzp, Krajowa Izba Odwoławcza
uwzględnia odwołanie w sytuacji, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało
wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia, co ze
wskazanych wyżej względów nie miało miejsca w analizowanej sprawie.

Biorąc powyższe pod uwagę, na podstawie art. 192 ust. 1 ustawy Pzp, orzeczono jak
w sentencji.

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania - na
podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 4 w zw. z § 3 pkt
1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41 poz. 238).


Przewodnicz
ący: ………………….…


Wcześniejsze orzeczenia:

Baza orzeczeń KIO - wyszukiwarka

od: do:

Najnowsze orzeczenia

Dodaj swoje pytanie