rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2017-06-13
rok: 2017
data dokumentu: 2017-06-13
rok: 2017
sygnatury akt.:
KIO 1111/17
KIO 1111/17
po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 13 czerwca 2017 r. odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 1 czerwca 2017r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie P. E. spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) i P. M. Spółka Akcyjna z siedzibą w W., (…) w
postępowaniu
prowadzonym
przez
zamawiającego
Miejskie
Przedsiębiorstwo
Oczyszczania w W. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…)
przy udziale
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I. C.
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) zgłaszających swoje przystąpienie w sprawie sygn. akt KIO 1111/17 po
stronie zamawiającego
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 1 czerwca 2017r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie P. E. spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) i P. M. Spółka Akcyjna z siedzibą w W., (…) w
postępowaniu
prowadzonym
przez
zamawiającego
Miejskie
Przedsiębiorstwo
Oczyszczania w W. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…)
przy udziale
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I. C.
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) zgłaszających swoje przystąpienie w sprawie sygn. akt KIO 1111/17 po
stronie zamawiającego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu:
a) unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
b) powtórzenie czynności badania i oceny ofert,
c) dokonanie zaniechanej czynności wykluczenia wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I. C. spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z siedzibą w W.,
(…) na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 i 17 gdyż wykonawcy ci nie wykazali
spełniania warunków udziału w postępowaniu określonych w pkt 6.2.2.1.4 i
pkt. 6.2.2.1.5 siwz, albowiem złożone przez nich z winy nieumyślnej decyzje
nie stanowią dokumentów potwierdzających posiadanie przez Konsorcjum
E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji i
odpowiednio
napraw
suwnic,
wciągników,
wyciągarek,
wózków
jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tych decyzji wykazie osób
odpowiedzialnych za modernizacje/naprawy oraz za kontrolę jakości nie
została wskazana żadna osoba odpowiedzialna za modernizację/naprawę
suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, co wprowadziło
zamawiającego w błąd polegający na wyborze ich oferty jako
najkorzystniejszej,
2. kosztami postępowania obciąża
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia E. I. C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E.
Spółka Akcyjna z siedzibą w W., (…) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o zamówienie P. E. spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) i P. M. Spółka Akcyjna z siedzibą w W. ,
(…) tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I.
C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie P.
E. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. (…) i P. M. Spółka
Akcyjna z siedzibą w W., (…) kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie : osiemnaście tysięcy
sześćset złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z
tytułu wpisu i zastępstwa prawnego,
2.3. zasądza od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I.
C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) na rzecz zamawiającego Miejskie Przedsiębiorstwo Oczyszczania w
W. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) kwotę 3 600zł. 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania
odwoławczego poniesione z tytułu zastępstwa prawnego.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm. z 2016r. poz. 831, 996, 1020, 1250, 1265,
1579) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w
Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 1111/17
Uzasadnienie
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na
zorganizowanie i prowadzenie serwisu przemysłowego zostało wszczęte przez
zamawiającego ogłoszeniem opublikowanym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z
dnia 8 lutego 2017r. za numerem 2017/S 027 – 047749.
W dniu 22 maja 2017r. zamawiający poinformował wykonawców o wyborze oferty
najkorzystniejszej tj. oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
E. I. C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) – dalej Konsorcjum E..
W dniu 1 czerwca 2017r. wykonawcy wspólnie ubiegający się o zamówienie P. E. spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) i P. M. Spółka Akcyjna z siedzibą w
W., (…) – dalej odwołujący wnieśli odwołanie. Odwołanie zostało wniesione przez
pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 1 czerwca 2017r.
udzielonego przez prezesa zarządu P. E. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
upoważnionego do samodzielnej reprezentacji tej firmy, zgodnie z załączonym odpisem z
KRS. P. E. działał w imieniu własnym oraz w imieniu drugiego członka konsorcjum na
podstawie pełnomocnictwa z dnia 9 marca 2017r. udzielonego przez prezesa i wiceprezesa
zarządu P. M. SA, ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji, zgodnie z
załączonym odpisem z KRS. Kopia odwołania została przekazana zamawiającemu w dniu 1
czerwca 2017r.
Odwołujący zaskarżył czynność zamawiającego polegającą na zaniechaniu odrzucenia
oferty Konsorcjum E. pomimo, że Konsorcjum E. nie wykazało spełnienia warunków udziału
w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 SIWZ obowiązującej w
postępowaniu, co w konsekwencji doprowadziło do uznania oferty złożonej przez
Konsorcjum E. jako najkorzystniejszej w postępowaniu.
Zarzucił zamawiającemu naruszenie:
I.
art. 24 ust, 1 pkt 12 ustawy przez:
a.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.4 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za modernizacje oraz za kontrolę jakości nie została
wskazana żadna osoba uprawniona do modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek,
wózków jezdniowych, co oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do
prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków
jezdniowych,
b.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.5 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie naprawy suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za naprawy oraz za kontrolę nie została wskazana żadna
osoba uprawniona do naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, co
oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie
naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych,
II,
art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy przez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum E. z
postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku zamierzonego działania, lub co najmniej
rażącego niedbalstwa, wprowadziło zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji,że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas gdy Konsorcjum E. nie spełnia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2,1.4 oraz 6.2.2.1.5
siwz,
ewentualnie, w przypadku gdyby zarzut z pkt II powyżej nie potwierdził się:
III.
art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy przez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum E. z
postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku lekkomyślności, lub co najmniej
niedbalstwa, przedstawiło informacje wprowadzające zamawiającego w błąd, tj. informacje,że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas gdy Konsorcjum E. nie spełnia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5
siwz, a informacje te miały istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w
postępowaniu,
co w konsekwencji doprowadziło do zaniechania odrzucenia oferty Konsorcjum E., podczas
gdy oferta Konsorcjum E. podlega odrzuceniu na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 PZP w zw. z
art. 24 ust. 4 PZP oraz na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 16 PZP lub art. 24 ust, 1 pkt 17 PZP w
zw. z art. 24 ust. 4 PZP.
Wniósł o:
1.
merytoryczne rozpatrzenie przez Krajową Izbę Odwoławczą („KIO") odwołania i jego
uwzględnienie w całości,
2.
unieważnienie czynności badania i oceny ofert w postępowaniu i unieważnienie
czynności wyboru oferty Konsorcjum E. jako oferty najkorzystniejszej,
3.
nakazanie zamawiającemu dokonania ponownego badania i oceny ofert oraz
nakazanie zamawiającemu odrzucenie oferty Konsorcjum E.,
4.
zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów postępowania
odwoławczego, w tym kosztów doradztwa prawnego, według norm przepisanych i zgodnie z
fakturą przedstawioną przez odwołującego na rozprawie.
Wymagania formalne odwołania
Odwołujący wskazał, że jest uprawniony do wniesienia niniejszego odwołania albowiem
spełnione zostały przesłanki określone w art. 179 ust. 1 ustawy, odwołujący ma interes w
uzyskaniu zamówienia, gdyż w wyniku naruszenia przez zamawiającego w/w przepisów
ustawy interes odwołującego, jako zainteresowanego uzyskaniem przedmiotowego
zamówienia w postępowaniu, doznał uszczerbku. odwołujący złożył ofertę niepodlegającą
odrzuceniu, która w procesie badania i oceny ofert została sklasyfikowana na 2 miejscu w
rankingu ofert, a wyłącznie w wyniku dokonania w/w naruszeń przez zamawiającego oferta
odwołującego nie została wybrana jako oferta najkorzystniejsza w postępowaniu. W związku
z powyższym, odwołujący narażony jest na poniesienie szkody w postaci nieuzyskania
przedmiotowego zamówienia. W przypadku uwzględnienia niniejszego odwołania oferta
odwołującego zostanie sklasyfikowana jako najkorzystniejsza w postępowaniu, a tym samym
odwołujący uzyska niniejsze zamówienie.
Warunki udziału w postępowaniu zostały określone przez zamawiającego w pkt 6.2.2 siwz
obowiązującej w postępowaniu. Zgodnie z pkt 6.2.2.1.4 siwz zamawiający wymagał
posiadania uprawnień zgodnie z ustawą o dozorze technicznym z dnia 21 grudnia 2000 r.
(Dz. U. z 2000 r,, Nr 122, poz. 1321 z późn. zm.) do prowadzenia działalności w zakresie
modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych.
Zgodnie z pkt 6.2.2.1.5 siwz zamawiający wymagał posiadania uprawnień zgodnie z ustawą
O dozorze technicznym z dnia 21 grudnia 2000 r. (Dz. U. z 2000 r., Nr 122, poz. 1321 z
późn. zm.) do prowadzenia działalności w zakresie naprawy suwnic, wciągników,
wyciągarek, wózków jezdniowych.
Jako dowód odwołujący powołał siwz obowiązująca w postępowaniu z 1 lutego 2017 r.
Otwarcie ofert złożonych w postępowaniu nastąpiło w dniu 16 marca 2017 r. Oferty w
postępowaniu złożyło czterech wykonawców, spośród których Konsorcjum E. zaoferowało
wykonanie przedmiotu zamówienia za najniższą cenę.
Pismem z dnia 5 kwietnia 2017 r. o sygnaturze (…) zamawiający wezwał Konsorcjum E. do
złożenia aktualnych na dzień złożenia ofert oświadczeń lub dokumentów wymaganych przez
zamawiającego potwierdzających spełnienie warunków udziału w postępowaniu oraz
potwierdzających brak podstaw do wykluczenia z postępowania.
W odpowiedzi na powyższe wezwanie, Konsorcjum E. w dniu 14 kwietnia 2017 r. przedłożyło
stosowne dokumenty.
Jako dowód odwołujący powołał pismo Konsorcjum E. i 14 kwietnia 2017 r.
W celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt
6.2.2.1.4 siwz, Konsorcjum E. przedłożyło certyfikat wydany przez Prezesa Urzędu Dozoru
Technicznego („UDT"), potwierdzający uprawnienie E. I. do dokonywania modernizacji
dźwigów osobowych, dźwigów towarowych, dźwigów towarowych małych, dźwigów
budowlanych, podestów ruchomych, suwnic, żurawi stałych, żurawi samojezdnych, żurawi
szynowych, żurawi przenośnych, żurawi przewoźnych, wciągników, wciągarek, elementów
urządzeń dźwignicowych, dźwigników, elementów dźwigów, wózków jezdniowych, zgodnie z
decyzją Prezesa UDT nr (…), uprawniającą E. I. do dokonywania modernizacji w powyższym
zakresie („Decyzja nr 1").
Do Decyzji nr 1 został załączony wykaz osób odpowiedzialnych za modernizacje oraz za
kontrolę jakości. Jedyną osobą wymienioną w wykazie jest Pan G. G., odpowiedzialny za
kontrolę jakości. W wykazie nie wymieniono natomiast żadnej osoby uprawnionej do
wykonywania modernizacji w zakresie określonym w Decyzji nr 1.
Jako dowód odwołujący powołał decyzję Prezesa (…) z dnia 6 grudnia 2014 r. wraz z
załącznikami.
W celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt
6.2.2.1.5 siwz, Konsorcjum E. przedłożyło certyfikat wydany przez Prezesa UDT,
potwierdzający uprawnienie E. I. do wykonywania napraw dźwigów osobowych, dźwigów
towarowych, dźwigów towarowych małych, dźwigów budowlanych, podestów ruchomych,
suwnic, żurawi stałych, żurawi samojezdnych, żurawi szynowych, żurawi przenośnych,żurawi przewoźnych, wciągników, wciągarek, elementów urządzeń dźwignicowych,
dźwigników, elementów dźwigów, wózków jezdniowych, zgodnie z decyzją Prezesa UDT nr
UD-14-130-N/3- 14, uprawniającą E. I. do wykonywania napraw w powyższym zakresie
(„Decyzja nr 2").
Do Decyzji nr 2 został załączony wykaz osób odpowiedzialnych za naprawy oraz za kontrolę
jakości. Jedyną osobą wymienioną w wykazie jest Pan G. G., odpowiedzialny za kontrolę
jakości. W wykazie nie wymieniono natomiast żadnej osoby uprawnionej do wykonywania
napraw w zakresie określonym w Decyzji nr 2.
Jako dowód odwołujący powołał decyzję Prezesa (…) z dnia 6 grudnia 2014 r. wraz z
załącznikami.
Pomimo wystąpienia wskazanych uchybień, zamawiający nie wezwał Konsorcjum E. do
wyjaśnień ani do uzupełnienia powyższych dokumentów.
W dniu 22 maja 2017 roku zamawiający poinformował wykonawców biorących udział w
postępowaniu o wyborze oferty Konsorcjum E. jako najkorzystniejszej. Oferta odwołującego
została sklasyfikowana na drugim miejscu w rankingu ofert.
Jako dowód odwołujący powołał zawiadomienie o wyborze oferty najkorzystniejszej z 22
maja 2017 r.
Odwołujący podkreślił, iż w jego ocenie Konsorcjum E. nie wykazało, iż spełnia warunki
udziału w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz, tj. że
posiada uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych oraz w zakresie naprawy wskazanych
urządzeń.
W szczególności, za potwierdzenie spełnienia powyższych warunków udziału w
postępowaniu nie mogą być uznane Decyzja nr 1 oraz Decyzja nr 2.
Odwołujący wskazał, że do Decyzji nr 1 został załączony wykaz osób odpowiedzialnych za
dokonywanie modernizacji oraz za kontrolę jakości dokonywanych modernizacji. Dokument
ten stanowi wyczerpujące wyliczenie wszystkich osób odpowiedzialnych za (i) dokonywanie
modernizacji oraz (ii) kontrolę jakości dokonywanych modernizacji urządzeń objętych
Decyzją nr 1. Innymi słowy, tylko osoby wskazane w przedmiotowym wykazie są uprawnione
do wykonywania prac w zakresie objętym Decyzją nr 1.
Jak zostało wskazane powyżej, jedyną osobą wymienioną w wykazie załączonym do Decyzji
nr 1 jest Pan G. G., który posiada uprawnienia tylko i wyłącznie do wykonywania prac w
zakresie kontroli jakości dokonywanych modernizacji.
Podkreślił, że na mocy Decyzji nr 1 nie zostały nadane żadnej osobie uprawnienia do
dokonywania modernizacji urządzeń objętych ta decyzją.
Co za tym idzie, również E. I., na podstawie Decyzji nr 1 posiada uprawnienia do
prowadzenia działalności wyłącznie w zakresie kontroli jakości dokonywanych modernizacji,
a nie do dokonywania samych modernizacji.
Odwołujący zauważył, że gdyby bowiem E. I. posiadał również uprawnienia do dokonywania
modernizacji (a nie tylko do kontrolowania jakości już dokonanych modernizacji), to w
Decyzji nr 1 zostałyby wskazane również osoby uprawnione do wykonywania tych czynności.
odwołującemu ta problematyka jest doskonale znana, gdyż sam legitymuje się stosowną
decyzją Prezesa UDT w tym zakresie, w której zostały wskazane zarówno osoby
odpowiedzialne za dokonywanie modernizacji, jak i za kontrolowanie jakości już dokonanych
modernizacji.
Jako dowód odwołujący powołał Decyzję Prezesa UDT nr (…) z dnia 18 listopada 2014 r.
wraz z załącznikami.
Odwołujący stwierdził, że E. I. (a co za tym idzie, również Konsorcjum E.), nie posiada
uprawnień do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników.
wyciągarek. wózków jezdniowych (a jedynie do kontroli jakości modernizacji, które zostały
już dokonane), a wiec nie spełnia warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt
6.2.2.1.4 siwz.
Analogiczna sytuacja dotyczy Decyzji nr 2, którą Konsorcjum E. przedstawiło aby wykazać,że spełnia warunek udziału w postępowaniu określony w pkt 6.2.2.1.5 siwz, tj. posiada
uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie napraw suwnic, wciągników,
wyciągarek, wózków jezdniowych.
Również i w tym przypadku, załącznikiem do przedłożonego przez Konsorcjum E.
dokumentu jest wykaz osób odpowiedzialnych za wykonywanie napraw oraz za kontrolę
jakości wykonywanych napraw. Podobnie jak w przypadku Decyzji nr 1, wymieniono w nim
jedynie Pana G. G., który posiada uprawnienia tylko w zakresie kontroli jakości
wykonywanych napraw. Na mocy Decyzji nr 2 nie zostały więc nadane żadnej osobie
uprawnienia do wykonywania napraw urządzeń objętych ta decyzją.
Podobnie jak w przypadku Decyzji nr 1, w ocenie odwołującego należy uznać, że E.I., na
podstawie Decyzji nr 2 posiada uprawnienia do prowadzenia działalności wyłącznie w
zakresie kontroli jakości wykonywanych napraw, a nie do wykonywania samych napraw.
Odwołujący ponownie zauważył, że gdyby bowiem E. I. posiadał również uprawnienia do
wykonywania napraw (a nie tylko do kontrolowania jakości już wykonanych napraw), to w
Decyzji nr 2 zostałyby wskazane również osoby uprawnione do wykonywania tych czynności.
Odwołującemu ta problematyka jest doskonale znana, gdyż sam legitymuje się stosowną
decyzją Prezesa UDT w tym zakresie, w której zostały wskazane zarówno osoby
odpowiedzialne za wykonywanie napraw, jak i za kontrolowanie jakości już wykonanych
napraw.
Jako dowód powołał decyzję Prezesa UDT nr (…) z dnia 18 listopada 2014 r. wraz z
załącznikami.
Podsumowując odwołujący stwierdził, że E. I. (a co za tym idzie, również Konsorcjum E.), nie
posiada także uprawnień do prowadzenia działalności w zakresie napraw suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych (a jedynie do kontroli jakości napraw, które
zostały już wykonane), a więc nie spełnia warunku udziału w postępowaniu określonego w
pkt 6.2.2.1.5 siwz.
Odwołujący zaznaczył, że legitymowanie się właściwymi uprawnieniami do prowadzenia
działalności w zakresie wymaganym przez zamawiającego, ma absolutnie kluczowe
znaczenie w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego, których przedmiotem
jest wykonywanie zaawansowanych technologicznie usług (jak ma to miejsce w przypadku
postępowania). Wynika to z faktu, że wykonawca nieposiadający stosownych uprawnień, nie
daje rękojmi prawidłowego wykonania zamówienia.
Powyższe znajduje odzwierciedlenie już w samych regulacjach Prawa zamówień
publicznych. Przykładowo jedynie, warto w tym zakresie wskazać na art. 22a ust. 1 ustawy.
Choć bowiem wykonawca może w celu potwierdzenia spełniania warunków udziału w
postępowaniu, w stosownych sytuacjach oraz w odniesieniu do konkretnego zamówienia, lub
jego części, polegać na zdolnościach technicznych lub zawodowych lub sytuacji finansowej
lub ekonomicznej innych podmiotów, to możliwość ta została wyłączona w przypadku
uprawnień do prowadzenia określonej działalności zawodowej. Innymi słowy, to Konsorcjum
E. musi legitymować się decyzjami Prezesa UDT uprawniającymi do prowadzenia
działalności w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz i nie może w tym
zakresie polegać na potencjale tzw. podmiotów trzecich.
Podkreślił, że Konsorcjum E.. lako profesjonalista od wielu lat działający na rynku, musiało
być świadome faktu, że na mocy Decyzji nr 1 oraz Decyzji nr 2 jest uprawnione do
prowadzenia działalności jedynie w zakresie kontroli jakości modernizacji oraz napraw
urządzeń wykonywanych przez inne podmioty, a nie do samodzielnego przeprowadzania
takich modernizacji oraz napraw.
W związku z powyższym, złożenie w odpowiedzi na wezwanie zamawiającego Decyzji nr 1
oraz Decyzji nr 2, które - jak zostało wykazane powyżej - nie potwierdzają uprawnień do
prowadzenia działalności w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2,1.5 siwz,
oznacza, że Konsorcjum E. w wyniku zamierzonego działania, lub co najmniej rażącego
niedbalstwa, wprowadziło zamawiającego w błąd, że spełnia warunki udziału w
postępowaniu, a zatem winno podlegać wykluczeniu z postępowania na podstawie art 24
ust. 1 pkt 16 ustawy.
Z daleko posuniętej ostrożności procesowej, odwołujący dodał, że nawet gdyby uznać, że
Konsorcjum E. nie działało w tym zakresie w warunkach winy umyślnej, to i tak powinno
zostać wykluczone z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy. Jak zostało
bowiem wskazane, jest to podmiot profesjonalny, działający na rynku od wielu lat, który co
najmniej powinien być świadomy tego, że nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w
zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2,2.1.5 siwz. Nie ulega również dla odwołującego
wątpliwości, że nieprawdziwa informacja w zakresie spełniania warunków udziału w
postępowaniu przez Konsorcjum E. miała istotny wpływ na decyzje podejmowane przez
zamawiającego w postępowaniu. Gdyby bowiem zamawiający wiedział, że Konsorcjum E.
nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, to wykluczyłby Konsorcjum E. z
postępowania.
W dniu 2 czerwca 2017r. zamawiający poinformował wykonawców o wniesieniu odwołania
przekazując jego kopię i wezwał do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.
W dniu 5 czerwca 2017r. do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosiło
swój udział Konsorcjum E. wnosząc, że ma interes w rozstrzygnięciu odwołania na korzyść
zamawiającego, gdyż odwołanie zmierza do wzruszenia czynności wyboru oferty
Konsorcjum E. jako najkorzystniejszej i odrzucenia tej oferty, co powoduje realną szkodę w
postaci nie uzyskania zamówienia. Zgłoszenie zostało podpisane przez prezesa i
wiceprezesa zarządu E. I. C. ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji,
zgodnie ze złożonym odpisem z KRS. E. I. C. działał na podstawie pełnomocnictwa z dnia 2
czerwca 2017r. udzielonego przez członka zarządu i prokurenta E. SA, zgodnie z zasadami
reprezentacji tej firmy. Kopia zgłoszenia została przekazana zamawiającemu i odwołującemu
w dniu 5 czerwca 2017r.
W dniu 12 czerwca 2017r. odwołujący przedłożył dodatkowe pismo procesowe, w którym w
całości podtrzymał dotychczas zajęte stanowisko w sprawie i konsekwentnie wnosił o
uwzględnienie odwołania w całości.
Jednocześnie, działając na podstawie art. 190 ust. 3 i 4 ustawy wniósł o dopuszczenie i
przeprowadzenie przez Izbę dowodu z opinii biegłego z zakresu dozoru technicznego na
okoliczność tego, że decyzje administracyjne przedłożone w postępowaniu przez
Konsorcjum E. z uwagi na brak wskazania w treści ich załączników osób odpowiedzialnych
za czynności w zakresie odpowiednio naprawy oraz modernizacji urządzeń technicznych
nimi objętych, nie mogą stanowić podstawy do wykonywania uprawnień wynikających z tych
decyzji w zakresie odpowiednio modernizacji oraz naprawy. Potwierdzenie (lub
zaprzeczenie) zarysowanej tezy dowodowej z uwagi na konieczność uwzględnienia w
powyższym zakresie wiadomości specjalnych (w szczególności przepisów branżowych oraz
utartej praktyki funkcjonowania Urzędu Dozoru Technicznego) czyni niniejszym wniosek
zasadnym a jego uwzględnienie jest kluczowe z punktu widzenia rozstrzygnięcia niniejszej
sprawy.
Ponad dotychczasową argumentację odwołujący wskazał, że podstawą prawną do wydania
zarówno Decyzji nr 1 jak i Decyzji nr 2 był art. 9 ust. 1. 2 i 4 UPT, co wynika wprost z treści
przedłożonych decyzji.
W świetle art. 9 ust. 1 UDT, urządzenia techniczne oraz materiały i elementy stosowane do
ich wytwarzania, naprawy lub modernizacji mogą być wytwarzane, naprawiane lub
modernizowane przez wytwarzającego, naprawiającego lub modernizującego, który posiada
uprawnienie, wydane w formie decyzji administracyjnej, do ich wytwarzania, naprawiania lub
modernizacji.
Artykuł 9 ust. 2 UDT wskazuje, że uprawnienia, o których mowa powyżej, nabywa się w ten
sposób, że podmiot zainteresowany ich nabyciem składa wniosek do właściwej jednostki
dozoru technicznego wskutek czego wydawana jest decyzja administracyjna o przyznaniu
uprawnień. Organ wydaje taką decyzję po stwierdzeniu, że podmiot, który o nią wystąpił,
spełnia określone wymagania w zakresie naprawy lub modernizacji tych urządzeń, a w
szczególności:
-
wdrożył właściwą technologię naprawy lub modernizacji,
-
posiada urządzenia zapewniające naprawę lub modernizację zgodnie z technologią,
o której mowa w tiret powyżej,
-
zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach, określonych w odrębnych
przepisach;
-
posiada zorganizowana kontrole jakości;
-
ma możliwość przeprowadzenia badań niszczących i nieniszczących naprawianych
lub modernizowanych urządzeń technicznych oraz materiałów we własnym laboratorium lub
laboratorium uznanym przez organ właściwej jednostki dozoru technicznego.
Odwołujący podkreślił, że integralną częścią decyzji administracyjnej wydawanej na
podstawie art. 9 ust. 1 UDT są zaświadczenia kwalifikacyjne dla osób odpowiedzialnych za
naprawę, modernizację i kontrolę jakości urządzeń technicznych oraz materiałów i
elementów stosowanych do naprawy lub modernizacji tych urządzeń oraz osób
wykonujących
czynności
obróbki
cieplnej,
przeróbki
plastycznej.
Zaświadczenie
kwalifikacyjne jest ważne dla osoby, pracującej w uprawnionym zakładzie (zaświadczenie
traci moc w przypadku, gdy pracownik zmieni zakład pracy). Osoby posiadające te
zaświadczenia są wymienione w załączniku do wydawanych na podstawie art. 9 ust. 1- UDT
decyzji administracyjnych.
W przypadku zatem zaistniałego w sprawie stanu faktycznego, osoby o odpowiednich
kwalifikacjach do naprawy lub modernizacji urządzeń a także osoby odpowiedzialne za
kontrolę jakości powinny zatem zostać wymienione w załącznikach do Decyzji nr 1 oraz do
Decyzji nr 2.
Odwołujący wskazał również, że osoby, o których mowa powyżej, powinny zgodnie z art. 22
UDT posiadać wyższe wykształcenie techniczne i co najmniej dwuletnią praktykę zawodową
lub wykształcenie średnie techniczne i co najmniej pięcioletnią praktykę zawodową oraz
znajomość norm, przepisów o dozorze technicznym i warunków technicznych dozoru
technicznego w zakresie prowadzonej działalności. Potwierdzeniem tego, że w celu
wykonywania uprawnień wynikających z decyzji niezbędne jest dysponowanie osobami
wskazanymi w załączniku do decyzji posiadających szczególne uprawnienia i
doświadczenie, pozostaje literalna treść Decyzji nr 1 oraz Decyzji nr 2.
W załączniku nr 1 do Decyzji nr 1 stwierdza się w punkcie 2.3, że osoby odpowiedzialne za
modernizacje oraz osoby modernizujące urządzenia powinny posiadać kwalifikacje i
uprawnienia wymagane przepisami o dozorze technicznym.
Podobny wymóg został zawarty w załączniku nr 1 do Decyzji nr 2 gdzie także w punkcie 2.3
organ stwierdził, że osoby odpowiedzialne za naprawy oraz osoby naprawiające urządzenia
powinny posiadać kwalifikacje i uprawnienia wymagane przepisami o dozorze technicznym.
Jednocześnie w ocenie odwołującego należy wyraźnie rozróżnić osoby, które na gruncie
decyzji administracyjnej są uprawnione do naprawy urządzeń (lub ich modernizacji) oraz
osoby uprawnione do sprawowania nadzoru nad prawidłowością procesu naprawiania czy
modernizacji urządzeń. Na to rozróżnienie wskazuje szereg okoliczności.
Po pierwsze, powyższe potwierdza już sama treść art. 9 ust. 2 UDT, w którym oddzielnie
wskazany został wymóg posiadania osób o odpowiednich kwalifikacjach do wykonywania
modernizacji lub naprawy oraz w oddzielnym punkcie - wymóg co do zorganizowania kontroli
jakości wykonywanych czynności (a zatem wymóg posiadania osób odpowiedzialnych za
kontrolę jakości).
Po drugie, na rozróżnienie uprawnień wynikających z nadanych E. I. uprawień w zakresie
modernizacji lub naprawy oraz kontroli jakości wskazuje sama treść decyzji przedłożonych
przez tego wykonawcę, gdzie w obydwu przypadkach w załączniku nr 1 wyraźnie rozróżnia
się kontrolę jakości oraz czynności w zakresie naprawy i modernizacji. Po trzecie,
rozróżnienie osób wykonujących czynności, do których uprawnia decyzja administracyjna
wydana przez dozór techniczny jak i osób odpowiedzialnych za kontrolę jakości potwierdza
także informacja ze strony internetowej Urzędu Dozoru Technicznego, zgodnie z którą
„osoby wykonujące czynności (...) naprawy i modernizacji urządzeń technicznych (...)
obowiązane są posiadać zaświadczenia kwalifikacyjne potwierdzające umiejętność
praktycznego wykonywania tych czynności oraz znajomość warunków technicznych dozoru
technicznego, norm i przepisów prawnych w tym zakresie”, a jednocześnie w dalszej części
mówi się o tym, że „pracownicy zakładu uprawnionego tj. osoby odpowiedzialne za
technologię i kontrolę jakości, (...) powinni spełniać wymagania określone w przepisach o
dozorze technicznym”.
W przypadku zatem jeżeli dany podmiot występuje na podstawie art. 9 ust. 1 UDT o wydanie
decyzji uprawniającej do naprawy czy modernizacji urządzeń technicznych, jest on
zobowiązany wskazać osoby odpowiedzialne zarówno za właściwe czynności, których
dotyczy decyzja (czyli przykładowo odpowiednio modernizacja lub naprawa), ale też osobę
odpowiedzialną za kontrolę jakości wykonywanych czynności. Tym samym, w zakładzie,
któremu przyznaje się uprawnienia muszą znajdować się minimum dwie osoby, które będą
posiadały wskazane w punkcie 2.8 treści niniejszego pisma zaświadczenie - 1 osoba
odpowiedzialna za modernizację lub naprawę urządzeń oraz 1 osoba odpowiedzialna za
kontrolę jakości.
Powyższe rozumienie (a w szczególności wymóg wskazania minimum dwóch osób w decyzji
administracyjnej wydawanej na podstawie art. 9 ust. 1 UDT) potwierdzają informacje zawarte
na
stronie
rządowego
serwisu
informacyjno-usługowego
dla
przedsiębiorcy
WWW.biznes.gov.pl: „[w] zakładzie uprawnionym, minimum dwie osoby muszą posiadać ww.
zaświadczenie (1 osoba odpowiedzialna za wytwarzanie i 1 osoba odpowiedzialna za
kontrolę jakości)/'. Co istotne, za informację zawartą na tej stronie odpowiada sam Urząd
Dozoru Technicznego.
Podsumowując zdaniem odwołującego należy uznać, że wprawdzie zarówno Decyzja nr 1
jak i Decyzja nr 2 pozostają w mocy i są ważne. Nie zmienia to natomiast faktu, że na ich
podstawie (z braku wskazania osób odpowiedzialnych za wykonywanie czynności
wynikających z decyzji) nie jest możliwe wykonywanie uprawnień w zakresie modernizacji
oraz naprawy, a takie właśnie warunki zostały ustalone w treści SIWZ. Tym samym, decyzje
administracyjne przedłożone przez Konsorcjum E. nie potwierdzają, że wykonawca ten jest
uprawniony do korzystania z uprawnień wymaganych przez Zamawiającego.
Niezależnie od oczywistej niemożności realizacji uprawnień wynikających z decyzji
Konsorcjum E., bardzo łatwo według odwołującego wyobrazić sobie praktyczne
konsekwencje braku osoby odpowiedzialnej za naprawę lub modernizację urządzeń
technicznych. Zgodnie bowiem z art. 17 ust. 1 UDT, dokonanie naprawy lub modernizacji
urządzenia technicznego wymaga uprzedniego uzgodnienia z organem właściwej jednostki
dozoru technicznego. W praktyce wygląda to w ten sposób, że podmiot, który zamierza
dokonać naprawy w oparciu o wydaną na jego rzecz decyzję ma obowiązek przedstawić
Urzędowi Dozoru Technicznego stosowny wniosek wraz z załączoną do niego dokumentacją
(np. ogólny opis urządzenia i zakres jego naprawy, rysunek urządzenia i rysunki elementów
umożliwiające ocenę planowanej naprawy oraz wykazy elementów podlegających procesowi
naprawy, schematów, podzespołów, obwodów, obliczenia wytrzymałościowe). Następnie,
Urząd Dozoru Technicznego w odpowiedzi na złożony wniosek określa na piśmie sposób
przeprowadzenia naprawy. Wnioskodawca zobowiązany jest następnie naprawić urządzenie
zgodnie z zatwierdzoną przez Urząd Dozoru Technicznego dokumentacją, a po jej
wykonaniu wystawić poświadczenie z wykonanych prac podpisane przez osobę
odpowiedzialną za wykonywane czynności (w tym konkretnym przypadku za naprawę).
Poświadczeniem jest dokument wykonawcy (podmiotu realizującego naprawę), który
podpisują osoby wymienione w załączniku do decyzji przyznającej wykonawcy uprawnienia
jako osoby odpowiedzialne - czyli osoba związana z kontrolą i naprawą lub modernizacją.
Jeżeli zatem w załączniku wymieniona jest tylko jedna osoba, to poświadczenie nie będzie
prawidłowe, ponieważ nie będzie ono podpisane przez osobę uprawnioną (bo takiej osoby
nie ma).
Brak zatem wskazania zarówno w Decyzji nr 1 jak i w Decyzji nr 2 osób odpowiedzialnych za
wykonywane na podstawie tych czynności decyzji, uniemożliwia realizację przez E. I.
uprawnień związanych z naprawą i modernizacją urządzeń technicznych objętych
przedmiotem zamówienia.
Całą opisywaną sytuację zdaniem odwołującego można porównać do często spotykanego
przypadku w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej decyzji o wpisie do rejestru
działalności regulowanej w zakresie rodzajów odpadów komunalnych. Tego typu decyzje są
również prawnie wiążące, niemniej powszechnie zdarzają się przypadki, kiedy treść samej
decyzji nie odpowiada wymaganiom specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Dotyczy to
w szczególności braku wskazania określonego rodzaju kodów odpadów, które mogą być
odbierane przez przedsiębiorców. Brak zatem kodu odpadów wymaganego przez
zamawiającego skutkuje zatem tym, że podmiot taki nie może odbierać danego rodzaju
odpadów, choć wydana decyzja administracyjna jest jak najbardziej ważna. Przykładem
takich orzeczeń są chociażby wyrok KIO z 2 lipca 2013 r., sygn. Kio 1484/13 oraz wyrok KIO
z 9 lipca 2014 r., sygn. KIO 1235/14.
W dniu 13 czerwca 2017r. zamawiający przed otwarciem posiedzenia złożył odpowiedź na
odwołanie, w której uwzględnił w całości zarzuty odwołania.
W dniu 13 czerwca 2017r. na posiedzeniu Konsorcjum E. złożyło sprzeciw wobec
uwzględnienia przez zamawiającego zarzutów odwołania oraz złożyło pismo procesowe,
wnosząc o oddalenie odwołania. Przystępujący podniósł, że postawiony przez
zamawiającego warunek udziału stwierdzał, że zamawiający uzna wykonawców, którzy
posiadają uprawnienia zgodnie z ustawa o dozorze technicznym w zakresie modernizacji a
także naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych i na dowód tego
zamawiający oczekiwał złożenia decyzji Prezesa UDT, a przystępujący te wymogi wypełnił.
Jako spółka jest osobą prawną uprawnioną do modernizacji/naprawy tych urządzeń, gdyż to
uprawnienie wynika wprost z decyzji, których adresatem jest spółka i treścią tych decyzji
powinien kierować się zamawiający. Zamawiający nie formułował wymogu dysponowania
osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, a jedynie warunki dotyczące samego
wykonawcy. Po upływie terminu składania ofert nie można dokonywać doprecyzowania
treści siwz przez żądanie od przystępującego przedstawienia informacji na temat kwalifikacji
osób odpowiedzialnych za modernizację lub naprawę urządzeń. Nie zgodził się z
odwołującym, że skoro w jego decyzji nie została wskazana osoba odpowiedzialna za
modernizację lub naprawę, to nie może on takiej naprawy czy modernizacji wykonać.
Przeciwnie uprawnienie do wykonania modernizacji/naprawy wynika wprost z decyzji UDT.
Gdyż zgodnie z art. 9 ust. 1 udt urządzenia techniczne oraz materiały i elementy do ich
wytwarzania, naprawy lub modernizacji mogą być wytwarzane, naprawiane lub
modernizowane przez wytwarzającego, naprawiającego lub modernizującego, który posiada
uprawnienie wydane w formie decyzji administracyjnej do ich wytwarzania, naprawiania
modernizacji wydane przez organ właściwej jednostki dozoru technicznego.
Ponadto (art. 9 ust. 2udt) organ właściwej jednostki dozoru technicznego, na wniosek
wytwarzającego urządzenia techniczne oraz materiały i elementy stosowane do ich
wytwarzania, naprawiającego lub modernizującego urządzenia techniczne, wydaje
uprawnienie po stwierdzeniu, że wytwarzający, naprawiający lub modernizujący spełnia
wymagania w zakresie wytwarzania, naprawy lub modernizacji tych urządzeń, a w
szczególności:
1) wdrożył właściwą technologię wytwarzania, naprawy lub modernizacji;
2) posiada urządzenia zapewniające wytwarzanie, naprawę lub modernizację zgodnie z
technologią, o której mowa w pkt 1;
3) zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach, określonych w odrębnych
przepisach;
4) posiada zorganizowaną kontrolę jakości;
5) ma możliwość przeprowadzenia badań niszczących i nieniszczących wytwarzanych,
naprawianych lub modernizowanych urządzeń technicznych oraz materiałów we własnym
laboratorium lub laboratorium uznanym przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
W ocenie przystępującego oznacza to, że Prezes UDT wydając decyzje potwierdził, że
przystępujący zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach nie zależnie od tego czy
zostały w decyzji przywołane, czy nie. Dodatkowo w art. 9 ust. 4 udt ustawodawca nie
określił jako warunku wydania uprawnienia, obowiązywania, ważności czy skuteczności
decyzji wymienienia ich w dokumencie potwierdzającym przyznanie uprawnienia nazwisk
osób odpowiedzialnych za modernizację/naprawę. Decyzja UDT dotyczy podmiotu, na który
została wystawiona, a nie osób fizycznych oznaczonych z imienia i nazwiska. Przystępujący
był obowiązany wykazać się odpowiednim personelem składając wniosek o wydanie decyzji,
zatem został pod tym względem zweryfikowany, a brak wymienienia z imienia i nazwiska jest
bez żadnego znaczenia dla wykonywania uprawnień z przedmiotowych decyzji Prezesa
UDT.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, oferty Konsorcjum E., wezwania zamawiającego z dnia, pisma Konsorcjum E.,
decyzji Prezesa UDT nr (…) z 6 grudnia 2014r., decyzji Prezesa UDT nr (…) z 6 grudnia
2014r., zawiadomienia o wyborze oferty najkorzystniejszej, decyzji Prezesa UDT nr (…) z 18
listopada 2014r., decyzji Prezesa UDT nr (…) z 18 listopada 2014r.
Zgodnie z rozdziałem II pkt. 6.2.2.1.4. i 6.2.2.1.5 siwz zamawiający za spełniających warunki
udziału w postępowaniu uzna wykonawców, którzy posiadają uprawnienia zgodnie z ustawą
o dozorze technicznym z dnia 21 grudnia 2000r. (Dz. U. z 2000r. nr 122 poz. 1321 ze zm.)
do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek,
wózków jezdnych, naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdnych.
Na potwierdzenia spełniania tego warunku zamawiający w pkt. 7.3.1.1.4 i 7.3.1.1.5 wymagał
złożenia decyzji Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego do modernizacji suwnic, wciągników,
wyciągarek, wózków jezdnych, naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdnych.
W odpowiedzi na wezwanie zamawiającego Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania pkt.
7.3.1.1.4 złożyło decyzję (…) wraz z certyfikatem, warunkami uprawnienia, zakresem
upoważnienia i wykazem osób odpowiedzialnych, zaś na potwierdzenie spełniania pkt.
7.3.1.1.5 złożyło decyzję (…) wraz z certyfikatem, warunkami uprawnienia, zakresem
upoważnienia i wykazem osób odpowiedzialnych. Z wykazu osób odpowiedzialnych dla obu
decyzji wynika, że odpowiedzialnym za kontrolę jakości jest G. G. mistrz remontów dla
urządzeń m. in. suwnic, wciągarek, wyciągarek i wózków jezdniowych.
Konsorcjum E. poza powyższymi decyzjami przedłożyło także decyzje w celu wykazania
pozostałych wymaganych przez zamawiającego uprawnień i są to decyzja (…) do
wytwarzania elementów urządzeń ciśnieniowych i bezciśnieniowych, gdzie w wykazie osób
odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za wytwarzanie elementów i 15 osób
odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do modernizacji kotłów
parowych, zbiorników ciśnieniowych, zbiorników bezciśnieniowych etc), gdzie w załączniku
wykaz osób odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za modernizację i 15
osób odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do naprawy kotłów
parowych, zbiorników ciśnieniowych, zbiorników bezciśnieniowych etc), gdzie w załączniku
wykaz osób odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za naprawy i 15 osób
odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do wytwarzania
zbiorników bezciśnieniowych i niskociśnieniowych (etc), gdzie w załączniku wykaz osób
odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za wytwarzanie elementów i 14 osób
odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do wytwarzania w
zakresie montażu zbiorników bezciśnieniowych i niskociśnieniowych (etc), gdzie w
załączniku wykaz osób odpowiedzialnych wskazano 8 osób odpowiedzialnych za
wytwarzanie w zakresie montażu i 18 osób odpowiedzialnych za kontrolę jakości.
W dniu 22 maja 2017r. zamawiający dokonał wyboru oferty Konsorcjum E. jako
najkorzystniejszej.
Z decyzji nr (…) wystawionej na P. M. SA wynika, że w wykazie osób osobno wskazano
osoby odpowiedzialne za modernizację i osoby odpowiedzialne za kontrolę jakości, zaś w
decyzji nr (…) wystawionej na P. M.SA wynika, że w wykazie osób osobno wskazano osoby
odpowiedzialne za naprawy i osoby odpowiedzialne za kontrolę jakości.
W dniu 7 czerwca 2017r. zamawiający wezwał Konsorcjum E. do złożenia wyjaśnień, czy
posiadane decyzje spełniają wymogi postawione przez zamawiającego. Zamawiający
wskazał, że przykładem powyższego mogą być kopie uzgodnień z UDT z przeprowadzonej
naprawy lub/i modernizacji urządzeń, których dotyczą uprawnienia z okresu od uzyskania
decyzji tj. od 6 grudnia 2014r. do dziś, o ile takie były przeprowadzone.
Zamawiający zwrócił się także do UDT w W. i w Ł. o udzielenie odpowiedzi na następujące
pytania:
1. jaką funkcję w decyzjach UDT uprawniających do wykonywania napraw oraz
modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek oraz wózków jezdnych spełnia
załącznik nazwany „Wykaz osób odpowiedzialnych”? Czy przy wykonywaniu przez
uprawniony zakład prac wymagających uzgodnienia i zgłoszenia do UDT osoby
wymienione ww. wykazie są jedynymi, które mogą poświadczyć wykonanie prac
zgodnie z warunkami UDT? Czy posiadanie odpowiednich kwalifikacji i uprawnień
wymaganych przepisami o dozorze technicznym umożliwia poświadczenie
właściwego wykonania prac (tj. zgodnie z warunkami UDT) pracownikowi zakładu
nawet jeśli nie jest przedstawiony w wykazie osób odpowiedzialnych?
2. Czy nadanie zakładowi przez UDT uprawnień do wykonywania napraw oraz
uprawnień do dokonywania modernizacji (co można zweryfikować na stronie
internetowej UDT) oznacza, że dany zakład jest uprawniony do wykonywania napraw
i/lub modernizacji w pełnym zakresie, tj. zarówno prowadzenia prac związanych z
naprawą i/lub modernizacją oraz w zakresie kontroli jakości.
3. Czy istnieje możliwość, że zakład, który posiada aktualną decyzję UDT uprawniającą
do wykonywania napraw i/lub modernizacji będzie uprawniony tylko do kontroli
jakości, jeżeli w załączniku do decyzji, którym jest „Wykaz osób odpowiedzialnych”
nie zostaną wskazane osoby odpowiedzialne z podanym zakresem prac określonym
jako naprawa i/lub modernizacja, w wyłącznie z zakresem prac określonym jako
kontrola jakości?
Zamawiający zwrócił się także do V. E. Ł. SA z pytaniem czy w zakresie wykonywania nich
dla nich prac przez E. I. Centrum (dawniej E.) w okresie 01.01.2013 – 31.12.2016 w zakresie
serwisu oraz prac nieplanowanych urządzeń, układów elektrycznych, AKPiA oraz urządzeń
dźwigowych na terenie EC2, EC3 i EC 4 w Ł. wykonane prace wymagały uzgodnień z UDT i
czy takie uzgodnienia uzyskano.
UDT Oddział w Ł. i V. E. Ł. SA na datę wyrokowania nie udzieliły zamawiającemu
odpowiedzi.
Konsorcjum E. oświadczył pismem z dnia 9 czerwca 2017r., że realizuje naprawy i
modernizacje dźwigów osobowych, dźwigów towarowych, w tym małych, dźwigów
budowlanych, podestów ruchomych, suwnic, żurawi stałych, żurawi samojezdnych, żurawi
szynowych, żurawi przenośnych, żurawi przewoźnych, wciągników, wciągarek, elementów
urządzeń dźwignicowych, dźwigników, elementów dźwigów oraz wózków jezdniowych
zgodnie z wydanymi przez UDT Oddział w Ł. decyzjami z dnia 6 grudnia 2014r. nr (…) i (…).
Jednocześnie Konsorcjum E. załączyło decyzję wraz z plikiem dokumentów zezwalająca na
eksploatację wózków jezdniowych typ HTG-B po dostawie, decyzję wraz z plikiem
dokumentów dotyczącą wciągarek po zmianie lokalizacji urządzenia, gdzie dołączono
poświadczenie nr (…) z którego wynika, że przegląd został wykonany na podstawie
uprawnienia wydanego przez UDT Oddział w G.decyzja nr UD-07-48-P/2-05, czyli
uprawnienia nadanego H. R. P. Przystępujący na modernizację, poświadczenie zostało
podpisane przez osobę odpowiedzialną za przegląd i odpowiedzialną za kontrolę jakości i
decyzję wraz z plikiem dokumentów dotyczącą wciągarek po zmianie lokalizacji urządzenia,
gdzie dołączono poświadczenie nr (…) z którego wynika, że przegląd został wykonany na
podstawie uprawnienia wydanego przez UDT Oddział w G. decyzja nr (…), czyli uprawnienia
nadanego HBC R. Partner P. na modernizację, poświadczenie zostało podpisane przez
osobę odpowiedzialną za przegląd i odpowiedzialną za kontrolę jakości.
Z pisma Urzędu Dozoru Technicznego wynika, że dołączany do decyzji uprawniających
przedsiębiorców w zakresie napraw (modernizacji) urządzeń technicznych „Wykaz osób
odpowiedzialnych” specyfikuje osoby odpowiedzialne, o których mówi art. 22 ust. 1 udt.
Wykonując naprawę (modernizację) urządzenia technicznego naprawiający (modernizujący)
wystawia dokumenty potwierdzające:
- zgodność wykonanych prac z wymienionymi w uprawnieniu specyfikacjami technicznymi,
- zastosowaniem właściwych technologii i materiałów,
- spełnienie wymagań w zakresie kontroli jakości.
Dokumenty takie mogą być podpisywane jedynie przez osoby wyspecyfikowane w „Wykazie
osób odpowiedzialnych”. Szczegółowe informacje dotyczące uprawnienia zawarte są w
dokumencie potwierdzającym przyznanie uprawnienia. Należy zauważyć, że przedsiębiorca
nie prowadzący prac w zakresie naprawy (modernizacji) nie może uzyskać decyzji
uprawniającej w tym zakresie, gdyż nie spełnia określonych wymagań art. 9 ust. 2 udt.
W „wykazie osób odpowiedzialnych” powinny być wyspecyfikowane zarówno osoby
odpowiedzialne za naprawę (modernizację) jak i kontrolę jakości.
Izba oceniając zgromadzony materiał dowodowy dała wiarę wyjaśnieniom odwołującego i
zamawiającego, gdyż znajdują one odzwierciedlenie w zgromadzonym materiale
dowodowym. Materiał ten w ocenie Izby pozwala na ustalenie, że w zakresie napraw i
modernizacji są wydawane uprawnienia zawierające wykaz osób odpowiedzialnych tak za
naprawę/modernizację jak i kontrolę jakości – w tym zakresie Izba oparła się na decyzjach
złożonych przez odwołującego, poświadczeniach nr (…) i nr (…) złożonych przez
przystępującego, piśmie UDT w W..
Izba ustaliła także, iż przedłożone przez Konsorcjum E. na wezwanie zamawiającego
wyjaśnienia nie zostały poparte dowodami, gdyż dowody nie dotyczą uzyskanej decyzji
eksploatacyjnej po modernizacji lub naprawie, gdyż pierwsza z decyzji dotyczy pierwszego
dopuszczenia do eksploatacji, a pozostałe dopuszczenia urządzeń po zmianie ich lokalizacji,
z żadnego dokumentu nie wynika, że w urządzeniach dokonywano modernizacji czy napraw,
które były przedmiotem dopuszczenia do obrotu.
Izba dała także wiarę informacją przekazanym przez Urząd Dozoru Technicznego, że osoby
zgłaszane jako osoby odpowiedzialne za dany zakres prac muszą być ujawniane w wykazie
osób odpowiedzialnych, gdyż układ każdej z decyzji uprawnieniowych badanych przez Izbę
w tym postępowaniu wyraźnie koresponduje z art. 9 ust. 2 ustawy, co więcej w decyzjach
rozróżnia się osoby wykonujące naprawy/modernizacje od osób za nie odpowiedzialnych np.
w decyzji nr (…) wskazuje na to pkt. 2.3 i te osoby są odróżniane od osób odpowiedzialnych
za kontrolę jakości pkt. 3.4.
Izba ustaliła następujący stan prawny:
Art. 24. 1 ustawy - Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się:
12)
(140)
wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie
został zaproszony do negocjacji lub złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał
braku podstaw wykluczenia;
16)
(144)
wykonawcę, który w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa
wprowadził zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że nie podlega
wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu lub obiektywne i niedyskryminacyjne
kryteria, zwane dalej "kryteriami selekcji", lub który zataił te informacje lub nie jest w stanie
przedstawić wymaganych dokumentów;
17)
(145)
wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje
wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć istotny wpływ na decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia;
Art. 9. 1 ustawy z dnia 21 grudnia 2000r. o dozorze technicznym (Dz. U. t.j. 2017r. poz.
1040) Urządzenia techniczne oraz materiały i elementy stosowane do ich wytwarzania,
naprawy lub modernizacji mogą być wytwarzane, naprawiane lub modernizowane przez
wytwarzającego, naprawiającego lub modernizującego, który posiada uprawnienie, wydane
w formie decyzji administracyjnej, do ich wytwarzania, naprawiania lub modernizacji, zwane
dalej "uprawnieniem", wydane przez organ właściwej jednostki dozoru technicznego, chybaże przepisy szczególne stanowią inaczej.
1a. Uzyskania uprawnienia, o którym mowa w ust. 1, wymaga także świadczenie usług w
zakresie naprawiania lub modernizacji urządzeń technicznych oraz wytwarzania materiałów i
elementów stosowanych do ich modernizowania lub naprawiania przez usługodawców, o
których mowa w
art. 2 ust. 1 pkt 2 lit. a
i
b
ustawy z dnia 4 marca 2010 r. o świadczeniu usług
na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 2016 r. poz. 893 i 1948 oraz z 2017 r. poz.
60).
1b. Uzyskanie uprawnienia nie jest wymagane, gdy podmiot naprawiający lub modernizującyświadczy taką usługę okazjonalnie i zastosuje właściwą technologię naprawy lub
modernizacji, uzgodnioną i nadzorowaną przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
2. Organ właściwej jednostki dozoru technicznego, na wniosek wytwarzającego urządzenia
techniczne oraz materiały i elementy stosowane do ich wytwarzania, naprawiającego lub
modernizującego urządzenia techniczne, wydaje uprawnienie po stwierdzeniu, że
wytwarzający, naprawiający lub modernizujący spełnia wymagania w zakresie wytwarzania,
naprawy lub modernizacji tych urządzeń, a w szczególności:
1) wdrożył właściwą technologię wytwarzania, naprawy lub modernizacji;
2) posiada urządzenia zapewniające wytwarzanie, naprawę lub modernizację zgodnie z
technologią, o której mowa w pkt 1;
3) zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach, określonych w odrębnych
przepisach;
4) posiada zorganizowaną kontrolę jakości;
5) ma możliwość przeprowadzenia badań niszczących i nieniszczących wytwarzanych,
naprawianych lub modernizowanych urządzeń technicznych oraz materiałów we własnym
laboratorium lub laboratorium uznanym przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
3. Wymagania określone w ust. 2 uważa się za spełnione, jeżeli wytwarzający, naprawiający
lub modernizujący urządzenia techniczne posiada system jakości zgodny z Polskimi
Normami, zatwierdzony i nadzorowany przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
3a. Prezes Urzędu, Dyrektor Transportowego Dozoru Technicznego i Szef Wojskowego
Dozoru Technicznego, każdy w zakresie swojej właściwości, określą wzór wniosku, o którym
mowa w ust. 2, w formie dokumentu elektronicznego w rozumieniu
ustawy
z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania publiczne (Dz. U. z
2017 r. poz. 570).
4. Dokument potwierdzający przyznanie uprawnienia zawiera określenie warunków
stanowiących podstawę jego wydania, a w szczególności:
1) specyfikacje techniczne - dokumenty określające cechy, jakie urządzenie techniczne
powinno posiadać w zakresie jakości, parametrów technicznych, bezpieczeństwa lub
wymiarów, w tym w odniesieniu do nazewnictwa, symboli, badań i metodologii badań,
znakowania i oznaczania urządzenia - które powinny być stosowane przy wytwarzaniu
urządzenia technicznego, materiałów i elementów stosowanych do wytwarzania, naprawy
lub modernizacji urządzenia technicznego;
2) technologie stosowane przy wytwarzaniu, naprawie lub modernizacji urządzeń
technicznych;
3) materiały stosowane do wytwarzania, naprawy lub modernizacji urządzeń technicznych;
4) wymagania dotyczące kontroli jakości urządzeń technicznych.
Art. 17. 1. Dokonanie naprawy lub modernizacji urządzenia technicznego, z wyjątkiem
naprawy urządzeń, o których mowa w art. 15 ust. 1, wymaga uprzedniego uzgodnienia z
organem właściwej jednostki dozoru technicznego.
2. Przepisy art. 14 stosuje się odpowiednio do urządzenia technicznego po jego naprawie lub
modernizacji.
Art. 22. 1. Osoby odpowiedzialne za wytwarzanie, naprawę, modernizację i kontrolę jakości
urządzeń technicznych oraz materiałów i elementów stosowanych do wytwarzania, naprawy
lub modernizacji tych urządzeń powinny posiadać:
1) wyższe wykształcenie techniczne i co najmniej dwuletnią praktykę zawodową lub
2) wykształcenie średnie techniczne i co najmniej pięcioletnią praktykę zawodową oraz
3) znajomość norm, przepisów o dozorze technicznym i warunków technicznych dozoru
technicznego w zakresie prowadzonej działalności.
2. Osoby wykonujące czynności spawania, zgrzewania, lutowania oraz przeróbkę plastyczną
i obróbkę cieplną w toku wytwarzania, naprawy i modernizacji urządzeń technicznych oraz
wytwarzania elementów stosowanych do wytwarzania, naprawy lub modernizacji tych
urządzeń obowiązane są posiadać zaświadczenia kwalifikacyjne potwierdzające umiejętność
praktycznego wykonywania tych czynności oraz znajomość warunków technicznych dozoru
technicznego, norm i przepisów prawnych w tym zakresie.
3. Przepis ust. 2 stosuje się do osób obsługujących i konserwujących urządzenia techniczne.
4. W razie nieprzestrzegania przez osoby wymienione w ust. 2 i 3 warunków technicznych
dozoru technicznego oraz norm i przepisów prawnych w tym zakresie, organ właściwej
jednostki dozoru technicznego może:
1) zawiesić zaświadczenie, o którym mowa w ust. 2, do czasu przeprowadzenia
ponownego sprawdzenia kwalifikacji;
2) cofnąć zaświadczenie kwalifikacyjne.
Art. 23. 1. Organ właściwej jednostki dozoru technicznego, na wniosek zainteresowanych
osób, sprawdza kwalifikacje, o których mowa w art. 22 ust. 2 i 3, w drodze postępowania
kwalifikacyjnego.
Z przepisów ustawy o dozorze technicznym wynika, że ustawodawca odróżnia osoby
odpowiedzialne za naprawę modernizację – art. 22 ust. 1 ustawy od osób wykonujących te
naprawy i modernizacje – art. 22 ust. 2 ustawy. Przy czym z art. Z art. 23 ust. 1 ustawy
wynika, wbrew twierdzeniom przystępującego, że postępowania kwalifikacyjne nie dotyczy
osób
odpowiedzialnych
za
naprawę/modernizację,
ale
osób
faktycznie
tę
naprawę/modernizację wykonujących. Tym samym w ocenie Izby analiza stanu prawnego w
niniejszej sprawie prowadzi do wniosku, że ustawodawca wprowadził dwa odrębne pojęcia
osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację i osoby naprawiającej/modernizującej i
postawił przed tymi osobami odmienne wymagania. Nadto w ocenie Izby wbrew stanowisku
przystępującego Konsorcjum E. art. 9 ust. 2 udt stanowi o osobach posiadających
odpowiednie kwalifikacje na podstawie odrębnych ustaw, co w ocenie Izby odpowiada
osobom odpowiedzialnym za modernizację i naprawę, gdyż od tych osób wymaga się
wyższego wykształcenia technicznego lub średniego wykształcenia technicznego, które
nadawane jest na podstawie odrębnych ustaw. Natomiast wobec osób wykonujących
naprawy/modernizacje to ustawa o dozorze technicznym określa postępowanie
kwalifikacyjne, a zatem nie są to osoby wskazane w art. 9 ust. 2 udt. W tym stanie rzeczy
Izba uznała, że informacje udzielone przez UDT w W. nie są sprzeczne z powszechnie
obowiązującym prawem i dała im wiarę.
Izba zważyła, co następuje:
Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne wynikające z art. 185
ust. 2 ustawy.
Izba ustaliła, że nie wystąpiły przesłanki z art. 189 ust. 2 ustawy, które skutkowałyby
koniecznością odrzucenia odwołania.
Izba oceniła, że odwołujący wykazał interes w uzyskaniu zamówienia oraz możliwość
poniesienia szkody w związku z ewentualnym naruszeniem przez zamawiającego przepisów
ustawy, czym wypełnił materialnoprawną przesłankę dopuszczalności odwołania, o której
mowa w art. 179 ust. 1 ustawy.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 24 ust, 1 pkt 12 ustawy przez:
a.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.4 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za modernizacje oraz za kontrolę jakości nie została
wskazana żadna osoba uprawniona do modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek,
wózków jezdniowych, co oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do
prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków
jezdniowych,
b.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.5 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie naprawy suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za naprawy oraz za kontrolę nie została wskazana żadna
osoba uprawniona do naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, co
oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie
naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych
Zarzut zasługuje na uwzględnienie. W ocenie Izby z ustalonego stanu faktycznego i
prawnego wynika, że ustawodawca w ustawie o dozorze technicznym rozróżnił pojęcie
osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację od osoby naprawiającej, modernizującej i
to wykazanie się osobami posiadającymi określone kwalifikacje na podstawie odrębnych
ustawy, o których jest mowa w art. 9 ust. 2 pkt 3 udt dotyczy osób odpowiedzialnych za
naprawę/modernizację. Odrębnie zaś ustawodawca uregulował kwestię odpowiedzialności
za kontrolę jakości – art. 9 ust. 2 pkt 4 udt. W tym stanie rzeczy Izba oceniła, że decyzja
nadająca uprawnienie do napraw/modernizacji suwnic, wyciągarek, wciągników i wózków
jezdnych nie zawierająca wskazania osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację
upoważnia jedynie do kontroli jakości takiej modernizacji/naprawy, ale nie daje gwarancji, że
przystępujący ma uprawnienia do uzgadniania z UDT modernizacji/ napraw urządzeń
podlegających dozorowi technicznemu. W ocenie Izby z art. 22d ust. 1 ustawy wynika, że
posiadanie uprawnień zawodowych, o których mowa w art. 22b ustawy nie może być
rozpatrywane w oderwaniu od możliwości realnej realizacji zamówienia. Warunki bowiem
mają służyć wyłonieniu rzetelnego wykonawcy zdolnego realnie wykonać zamówienie dla
zamawiającego, a nie udowodnieniu jedynie w sposób abstrakcyjny posiadania określonych
uprawnień. W ocenie Izby zgromadzony w niniejszej sprawie materiał dowodowy nie
pozwalał na przyjęcie, że na podstawie złożonych zamawiającemu decyzji nr (…) i (…)
przystępujący będzie mógł uzgodnić z UDT wykonanie naprawy/modernizacji suwnic,
wciągników, wciągarek i wózków jezdnych. Przystępujący na tę okoliczność nie przedstawił
dowodów przeciwnych. W tym stanie rzeczy należało uznać, że przystępujący nie wykazał
spełnienia warunku udziału w postepowaniu w zakresie kompetencji lub uprawnień do
prowadzenia określonej działalności. W konsekwencji wybór oferty przystępującego był
nieprawidłowy, a zamawiający zaniechał wykluczenia przystępującego na podstawie art. 24
ust. 1 pkt 12 ustawy. Izba przy ustalaniu sentencji wzięła pod uwagę, że zamawiający
wzywał przystępującego do uzupełnienia decyzji dotyczącej modernizacji nr (…), tym samym
ponownie w zakresie tego dokumentu instytucja z art. 26 ust. 3 ustawy nie mogłaby być
zastosowana.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy przez zaniechanie
wykluczenia Konsorcjum E. z postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku
zamierzonego działania, lub co najmniej rażącego niedbalstwa, wprowadziło zamawiającego
w błąd przy przedstawieniu informacji, że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas
gdy Konsorcjum E. nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w
pkt 6.2.2,1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz
Zarzut nie potwierdził się. Przepis art. 24 ust. 2 pkt 16 ustawy wymaga poza podaniem
informacji wprowadzających w błąd zamawiającego także wykazania, że to podanie
nastąpiło w wyniku winy umyślnej czyli w zamiarze bezpośrednim lub ewentualnym lub
rażącego niedbalstwa. W ocenie Izby o ile fakt, że przystępujący podał informacje
wprowadzające zamawiającego w błąd, co do oceny posiadanych uprawnień i spełniania
warunków udziału w postępowaniu był możliwy do ustalenia na podstawie zgromadzonego
materiału dowodowego, o tyle w ocenie Izby nie istnieje cień dowodu na to, że przystępujący
składając decyzje działał w sposób zawiniony. W ocenie Izby było to raczej błędne
przeświadczenie, co do treści przepisów prawa, tak ustawy o dozorze technicznym jak i
ustawy prawo zamówień publicznych. Tym samym w ocenie Izby zaniechanie przez
zamawiającego zastosowania art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy nie potwierdziło się.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy przez zaniechanie
wykluczenia Konsorcjum E. z postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku
lekkomyślności, lub co najmniej niedbalstwa, przedstawiło informacje wprowadzające
zamawiającego w błąd, tj. informacje, że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas
gdy Konsorcjum E. nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w
pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz, a informacje te miały istotny wpływ na decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu
Zarzut potwierdził się. Jak wskazano powyżej zgromadzony materiał dowodowy pozwala na
ustalenie, że przystępujący wprowadził zamawiającego w błąd, który miał wpływ istotny na
decyzje zamawiającego, a konkretnie na decyzję o wyborze oferty najkorzystniejszej tj. oferty
przystępującego. Gdyby zamawiający miał świadomość, że przystępujący nie wykazał
uprawnień pozwalających na wykonanie napraw/modernizacji suwnic, wciągników
wyciągarek i wózków jezdnych, to by nie wybrał tej ofert. Wybór oferty najkorzystniejszej jest
najistotniejszą czynnością w postępowaniu, gdyż bezpośrednio prowadzi do zawarcia
zamówienia publicznego. Przystępującemu można przypisać co najmniej niedbalstwo w tym,że nie dążył do uzyskania informacji od wystawcy decyzji jak należy rozumieć brak w decyzji
osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację, zwłaszcza, że dysponował innymi
decyzjami, w których takie osoby były wyraźnie wskazane. Tym samym w ocenie Izby
dyspozycja art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy została wypełniona i zamawiający zaniechał
wykluczenia przystępującego na tej podstawie, a zatem należało zamawiającemu nakazać
dokonanie zaniechanej czynności.
Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 192 ust.1, 2 i 3 pkt
1 ustawy oddalając odwołanie.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy stosownie do
wyniku spraw w związku z art. 186 ust. 6 pkt. 3 lit. b oraz zgodnie z § 3 pkt. 1 i 2 lit. b i § 5
ust. 2 pkt. 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm. Z 2017r. poz. 47)
zaliczając na poczet niniejszego postępowania odwoławczego koszt wpisu od odwołania
uiszczony przez odwołującego oraz nakazując przystępującemu dokonanie zwrotu na rzecz
odwołującego kosztów związanych z kosztami wpisu 15 000zł. i zastępstwa prawnego w
kwocie 3 600zł., oraz nakazując przystępującemu dokonanie zwrotu zamawiającemu
kosztów związanych z zastępstwem prawnym w kwocie 3 600zł. tj. z ograniczeniem do
kwoty maksymalnej wynagrodzenia pełnomocnika dopuszczonej przez rozporządzenie.
Przewodniczący: ……………
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu:
a) unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
b) powtórzenie czynności badania i oceny ofert,
c) dokonanie zaniechanej czynności wykluczenia wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I. C. spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z siedzibą w W.,
(…) na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 i 17 gdyż wykonawcy ci nie wykazali
spełniania warunków udziału w postępowaniu określonych w pkt 6.2.2.1.4 i
pkt. 6.2.2.1.5 siwz, albowiem złożone przez nich z winy nieumyślnej decyzje
nie stanowią dokumentów potwierdzających posiadanie przez Konsorcjum
E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji i
odpowiednio
napraw
suwnic,
wciągników,
wyciągarek,
wózków
jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tych decyzji wykazie osób
odpowiedzialnych za modernizacje/naprawy oraz za kontrolę jakości nie
została wskazana żadna osoba odpowiedzialna za modernizację/naprawę
suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, co wprowadziło
zamawiającego w błąd polegający na wyborze ich oferty jako
najkorzystniejszej,
2. kosztami postępowania obciąża
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia E. I. C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E.
Spółka Akcyjna z siedzibą w W., (…) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o zamówienie P. E. spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) i P. M. Spółka Akcyjna z siedzibą w W. ,
(…) tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I.
C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie P.
E. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. (…) i P. M. Spółka
Akcyjna z siedzibą w W., (…) kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie : osiemnaście tysięcy
sześćset złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z
tytułu wpisu i zastępstwa prawnego,
2.3. zasądza od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia E. I.
C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) na rzecz zamawiającego Miejskie Przedsiębiorstwo Oczyszczania w
W. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) kwotę 3 600zł. 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania
odwoławczego poniesione z tytułu zastępstwa prawnego.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm. z 2016r. poz. 831, 996, 1020, 1250, 1265,
1579) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w
Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 1111/17
Uzasadnienie
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na
zorganizowanie i prowadzenie serwisu przemysłowego zostało wszczęte przez
zamawiającego ogłoszeniem opublikowanym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z
dnia 8 lutego 2017r. za numerem 2017/S 027 – 047749.
W dniu 22 maja 2017r. zamawiający poinformował wykonawców o wyborze oferty
najkorzystniejszej tj. oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
E. I. C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ł., (…) i E. Spółka Akcyjna z
siedzibą w W., (…) – dalej Konsorcjum E..
W dniu 1 czerwca 2017r. wykonawcy wspólnie ubiegający się o zamówienie P. E. spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., (…) i P. M. Spółka Akcyjna z siedzibą w
W., (…) – dalej odwołujący wnieśli odwołanie. Odwołanie zostało wniesione przez
pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 1 czerwca 2017r.
udzielonego przez prezesa zarządu P. E. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
upoważnionego do samodzielnej reprezentacji tej firmy, zgodnie z załączonym odpisem z
KRS. P. E. działał w imieniu własnym oraz w imieniu drugiego członka konsorcjum na
podstawie pełnomocnictwa z dnia 9 marca 2017r. udzielonego przez prezesa i wiceprezesa
zarządu P. M. SA, ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji, zgodnie z
załączonym odpisem z KRS. Kopia odwołania została przekazana zamawiającemu w dniu 1
czerwca 2017r.
Odwołujący zaskarżył czynność zamawiającego polegającą na zaniechaniu odrzucenia
oferty Konsorcjum E. pomimo, że Konsorcjum E. nie wykazało spełnienia warunków udziału
w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 SIWZ obowiązującej w
postępowaniu, co w konsekwencji doprowadziło do uznania oferty złożonej przez
Konsorcjum E. jako najkorzystniejszej w postępowaniu.
Zarzucił zamawiającemu naruszenie:
I.
art. 24 ust, 1 pkt 12 ustawy przez:
a.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.4 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za modernizacje oraz za kontrolę jakości nie została
wskazana żadna osoba uprawniona do modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek,
wózków jezdniowych, co oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do
prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków
jezdniowych,
b.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.5 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie naprawy suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za naprawy oraz za kontrolę nie została wskazana żadna
osoba uprawniona do naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, co
oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie
naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych,
II,
art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy przez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum E. z
postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku zamierzonego działania, lub co najmniej
rażącego niedbalstwa, wprowadziło zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji,że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas gdy Konsorcjum E. nie spełnia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2,1.4 oraz 6.2.2.1.5
siwz,
ewentualnie, w przypadku gdyby zarzut z pkt II powyżej nie potwierdził się:
III.
art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy przez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum E. z
postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku lekkomyślności, lub co najmniej
niedbalstwa, przedstawiło informacje wprowadzające zamawiającego w błąd, tj. informacje,że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas gdy Konsorcjum E. nie spełnia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5
siwz, a informacje te miały istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w
postępowaniu,
co w konsekwencji doprowadziło do zaniechania odrzucenia oferty Konsorcjum E., podczas
gdy oferta Konsorcjum E. podlega odrzuceniu na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 PZP w zw. z
art. 24 ust. 4 PZP oraz na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 16 PZP lub art. 24 ust, 1 pkt 17 PZP w
zw. z art. 24 ust. 4 PZP.
Wniósł o:
1.
merytoryczne rozpatrzenie przez Krajową Izbę Odwoławczą („KIO") odwołania i jego
uwzględnienie w całości,
2.
unieważnienie czynności badania i oceny ofert w postępowaniu i unieważnienie
czynności wyboru oferty Konsorcjum E. jako oferty najkorzystniejszej,
3.
nakazanie zamawiającemu dokonania ponownego badania i oceny ofert oraz
nakazanie zamawiającemu odrzucenie oferty Konsorcjum E.,
4.
zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów postępowania
odwoławczego, w tym kosztów doradztwa prawnego, według norm przepisanych i zgodnie z
fakturą przedstawioną przez odwołującego na rozprawie.
Wymagania formalne odwołania
Odwołujący wskazał, że jest uprawniony do wniesienia niniejszego odwołania albowiem
spełnione zostały przesłanki określone w art. 179 ust. 1 ustawy, odwołujący ma interes w
uzyskaniu zamówienia, gdyż w wyniku naruszenia przez zamawiającego w/w przepisów
ustawy interes odwołującego, jako zainteresowanego uzyskaniem przedmiotowego
zamówienia w postępowaniu, doznał uszczerbku. odwołujący złożył ofertę niepodlegającą
odrzuceniu, która w procesie badania i oceny ofert została sklasyfikowana na 2 miejscu w
rankingu ofert, a wyłącznie w wyniku dokonania w/w naruszeń przez zamawiającego oferta
odwołującego nie została wybrana jako oferta najkorzystniejsza w postępowaniu. W związku
z powyższym, odwołujący narażony jest na poniesienie szkody w postaci nieuzyskania
przedmiotowego zamówienia. W przypadku uwzględnienia niniejszego odwołania oferta
odwołującego zostanie sklasyfikowana jako najkorzystniejsza w postępowaniu, a tym samym
odwołujący uzyska niniejsze zamówienie.
Warunki udziału w postępowaniu zostały określone przez zamawiającego w pkt 6.2.2 siwz
obowiązującej w postępowaniu. Zgodnie z pkt 6.2.2.1.4 siwz zamawiający wymagał
posiadania uprawnień zgodnie z ustawą o dozorze technicznym z dnia 21 grudnia 2000 r.
(Dz. U. z 2000 r,, Nr 122, poz. 1321 z późn. zm.) do prowadzenia działalności w zakresie
modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych.
Zgodnie z pkt 6.2.2.1.5 siwz zamawiający wymagał posiadania uprawnień zgodnie z ustawą
O dozorze technicznym z dnia 21 grudnia 2000 r. (Dz. U. z 2000 r., Nr 122, poz. 1321 z
późn. zm.) do prowadzenia działalności w zakresie naprawy suwnic, wciągników,
wyciągarek, wózków jezdniowych.
Jako dowód odwołujący powołał siwz obowiązująca w postępowaniu z 1 lutego 2017 r.
Otwarcie ofert złożonych w postępowaniu nastąpiło w dniu 16 marca 2017 r. Oferty w
postępowaniu złożyło czterech wykonawców, spośród których Konsorcjum E. zaoferowało
wykonanie przedmiotu zamówienia za najniższą cenę.
Pismem z dnia 5 kwietnia 2017 r. o sygnaturze (…) zamawiający wezwał Konsorcjum E. do
złożenia aktualnych na dzień złożenia ofert oświadczeń lub dokumentów wymaganych przez
zamawiającego potwierdzających spełnienie warunków udziału w postępowaniu oraz
potwierdzających brak podstaw do wykluczenia z postępowania.
W odpowiedzi na powyższe wezwanie, Konsorcjum E. w dniu 14 kwietnia 2017 r. przedłożyło
stosowne dokumenty.
Jako dowód odwołujący powołał pismo Konsorcjum E. i 14 kwietnia 2017 r.
W celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt
6.2.2.1.4 siwz, Konsorcjum E. przedłożyło certyfikat wydany przez Prezesa Urzędu Dozoru
Technicznego („UDT"), potwierdzający uprawnienie E. I. do dokonywania modernizacji
dźwigów osobowych, dźwigów towarowych, dźwigów towarowych małych, dźwigów
budowlanych, podestów ruchomych, suwnic, żurawi stałych, żurawi samojezdnych, żurawi
szynowych, żurawi przenośnych, żurawi przewoźnych, wciągników, wciągarek, elementów
urządzeń dźwignicowych, dźwigników, elementów dźwigów, wózków jezdniowych, zgodnie z
decyzją Prezesa UDT nr (…), uprawniającą E. I. do dokonywania modernizacji w powyższym
zakresie („Decyzja nr 1").
Do Decyzji nr 1 został załączony wykaz osób odpowiedzialnych za modernizacje oraz za
kontrolę jakości. Jedyną osobą wymienioną w wykazie jest Pan G. G., odpowiedzialny za
kontrolę jakości. W wykazie nie wymieniono natomiast żadnej osoby uprawnionej do
wykonywania modernizacji w zakresie określonym w Decyzji nr 1.
Jako dowód odwołujący powołał decyzję Prezesa (…) z dnia 6 grudnia 2014 r. wraz z
załącznikami.
W celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt
6.2.2.1.5 siwz, Konsorcjum E. przedłożyło certyfikat wydany przez Prezesa UDT,
potwierdzający uprawnienie E. I. do wykonywania napraw dźwigów osobowych, dźwigów
towarowych, dźwigów towarowych małych, dźwigów budowlanych, podestów ruchomych,
suwnic, żurawi stałych, żurawi samojezdnych, żurawi szynowych, żurawi przenośnych,żurawi przewoźnych, wciągników, wciągarek, elementów urządzeń dźwignicowych,
dźwigników, elementów dźwigów, wózków jezdniowych, zgodnie z decyzją Prezesa UDT nr
UD-14-130-N/3- 14, uprawniającą E. I. do wykonywania napraw w powyższym zakresie
(„Decyzja nr 2").
Do Decyzji nr 2 został załączony wykaz osób odpowiedzialnych za naprawy oraz za kontrolę
jakości. Jedyną osobą wymienioną w wykazie jest Pan G. G., odpowiedzialny za kontrolę
jakości. W wykazie nie wymieniono natomiast żadnej osoby uprawnionej do wykonywania
napraw w zakresie określonym w Decyzji nr 2.
Jako dowód odwołujący powołał decyzję Prezesa (…) z dnia 6 grudnia 2014 r. wraz z
załącznikami.
Pomimo wystąpienia wskazanych uchybień, zamawiający nie wezwał Konsorcjum E. do
wyjaśnień ani do uzupełnienia powyższych dokumentów.
W dniu 22 maja 2017 roku zamawiający poinformował wykonawców biorących udział w
postępowaniu o wyborze oferty Konsorcjum E. jako najkorzystniejszej. Oferta odwołującego
została sklasyfikowana na drugim miejscu w rankingu ofert.
Jako dowód odwołujący powołał zawiadomienie o wyborze oferty najkorzystniejszej z 22
maja 2017 r.
Odwołujący podkreślił, iż w jego ocenie Konsorcjum E. nie wykazało, iż spełnia warunki
udziału w postępowaniu w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz, tj. że
posiada uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych oraz w zakresie naprawy wskazanych
urządzeń.
W szczególności, za potwierdzenie spełnienia powyższych warunków udziału w
postępowaniu nie mogą być uznane Decyzja nr 1 oraz Decyzja nr 2.
Odwołujący wskazał, że do Decyzji nr 1 został załączony wykaz osób odpowiedzialnych za
dokonywanie modernizacji oraz za kontrolę jakości dokonywanych modernizacji. Dokument
ten stanowi wyczerpujące wyliczenie wszystkich osób odpowiedzialnych za (i) dokonywanie
modernizacji oraz (ii) kontrolę jakości dokonywanych modernizacji urządzeń objętych
Decyzją nr 1. Innymi słowy, tylko osoby wskazane w przedmiotowym wykazie są uprawnione
do wykonywania prac w zakresie objętym Decyzją nr 1.
Jak zostało wskazane powyżej, jedyną osobą wymienioną w wykazie załączonym do Decyzji
nr 1 jest Pan G. G., który posiada uprawnienia tylko i wyłącznie do wykonywania prac w
zakresie kontroli jakości dokonywanych modernizacji.
Podkreślił, że na mocy Decyzji nr 1 nie zostały nadane żadnej osobie uprawnienia do
dokonywania modernizacji urządzeń objętych ta decyzją.
Co za tym idzie, również E. I., na podstawie Decyzji nr 1 posiada uprawnienia do
prowadzenia działalności wyłącznie w zakresie kontroli jakości dokonywanych modernizacji,
a nie do dokonywania samych modernizacji.
Odwołujący zauważył, że gdyby bowiem E. I. posiadał również uprawnienia do dokonywania
modernizacji (a nie tylko do kontrolowania jakości już dokonanych modernizacji), to w
Decyzji nr 1 zostałyby wskazane również osoby uprawnione do wykonywania tych czynności.
odwołującemu ta problematyka jest doskonale znana, gdyż sam legitymuje się stosowną
decyzją Prezesa UDT w tym zakresie, w której zostały wskazane zarówno osoby
odpowiedzialne za dokonywanie modernizacji, jak i za kontrolowanie jakości już dokonanych
modernizacji.
Jako dowód odwołujący powołał Decyzję Prezesa UDT nr (…) z dnia 18 listopada 2014 r.
wraz z załącznikami.
Odwołujący stwierdził, że E. I. (a co za tym idzie, również Konsorcjum E.), nie posiada
uprawnień do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników.
wyciągarek. wózków jezdniowych (a jedynie do kontroli jakości modernizacji, które zostały
już dokonane), a wiec nie spełnia warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt
6.2.2.1.4 siwz.
Analogiczna sytuacja dotyczy Decyzji nr 2, którą Konsorcjum E. przedstawiło aby wykazać,że spełnia warunek udziału w postępowaniu określony w pkt 6.2.2.1.5 siwz, tj. posiada
uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie napraw suwnic, wciągników,
wyciągarek, wózków jezdniowych.
Również i w tym przypadku, załącznikiem do przedłożonego przez Konsorcjum E.
dokumentu jest wykaz osób odpowiedzialnych za wykonywanie napraw oraz za kontrolę
jakości wykonywanych napraw. Podobnie jak w przypadku Decyzji nr 1, wymieniono w nim
jedynie Pana G. G., który posiada uprawnienia tylko w zakresie kontroli jakości
wykonywanych napraw. Na mocy Decyzji nr 2 nie zostały więc nadane żadnej osobie
uprawnienia do wykonywania napraw urządzeń objętych ta decyzją.
Podobnie jak w przypadku Decyzji nr 1, w ocenie odwołującego należy uznać, że E.I., na
podstawie Decyzji nr 2 posiada uprawnienia do prowadzenia działalności wyłącznie w
zakresie kontroli jakości wykonywanych napraw, a nie do wykonywania samych napraw.
Odwołujący ponownie zauważył, że gdyby bowiem E. I. posiadał również uprawnienia do
wykonywania napraw (a nie tylko do kontrolowania jakości już wykonanych napraw), to w
Decyzji nr 2 zostałyby wskazane również osoby uprawnione do wykonywania tych czynności.
Odwołującemu ta problematyka jest doskonale znana, gdyż sam legitymuje się stosowną
decyzją Prezesa UDT w tym zakresie, w której zostały wskazane zarówno osoby
odpowiedzialne za wykonywanie napraw, jak i za kontrolowanie jakości już wykonanych
napraw.
Jako dowód powołał decyzję Prezesa UDT nr (…) z dnia 18 listopada 2014 r. wraz z
załącznikami.
Podsumowując odwołujący stwierdził, że E. I. (a co za tym idzie, również Konsorcjum E.), nie
posiada także uprawnień do prowadzenia działalności w zakresie napraw suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych (a jedynie do kontroli jakości napraw, które
zostały już wykonane), a więc nie spełnia warunku udziału w postępowaniu określonego w
pkt 6.2.2.1.5 siwz.
Odwołujący zaznaczył, że legitymowanie się właściwymi uprawnieniami do prowadzenia
działalności w zakresie wymaganym przez zamawiającego, ma absolutnie kluczowe
znaczenie w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego, których przedmiotem
jest wykonywanie zaawansowanych technologicznie usług (jak ma to miejsce w przypadku
postępowania). Wynika to z faktu, że wykonawca nieposiadający stosownych uprawnień, nie
daje rękojmi prawidłowego wykonania zamówienia.
Powyższe znajduje odzwierciedlenie już w samych regulacjach Prawa zamówień
publicznych. Przykładowo jedynie, warto w tym zakresie wskazać na art. 22a ust. 1 ustawy.
Choć bowiem wykonawca może w celu potwierdzenia spełniania warunków udziału w
postępowaniu, w stosownych sytuacjach oraz w odniesieniu do konkretnego zamówienia, lub
jego części, polegać na zdolnościach technicznych lub zawodowych lub sytuacji finansowej
lub ekonomicznej innych podmiotów, to możliwość ta została wyłączona w przypadku
uprawnień do prowadzenia określonej działalności zawodowej. Innymi słowy, to Konsorcjum
E. musi legitymować się decyzjami Prezesa UDT uprawniającymi do prowadzenia
działalności w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz i nie może w tym
zakresie polegać na potencjale tzw. podmiotów trzecich.
Podkreślił, że Konsorcjum E.. lako profesjonalista od wielu lat działający na rynku, musiało
być świadome faktu, że na mocy Decyzji nr 1 oraz Decyzji nr 2 jest uprawnione do
prowadzenia działalności jedynie w zakresie kontroli jakości modernizacji oraz napraw
urządzeń wykonywanych przez inne podmioty, a nie do samodzielnego przeprowadzania
takich modernizacji oraz napraw.
W związku z powyższym, złożenie w odpowiedzi na wezwanie zamawiającego Decyzji nr 1
oraz Decyzji nr 2, które - jak zostało wykazane powyżej - nie potwierdzają uprawnień do
prowadzenia działalności w zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2,1.5 siwz,
oznacza, że Konsorcjum E. w wyniku zamierzonego działania, lub co najmniej rażącego
niedbalstwa, wprowadziło zamawiającego w błąd, że spełnia warunki udziału w
postępowaniu, a zatem winno podlegać wykluczeniu z postępowania na podstawie art 24
ust. 1 pkt 16 ustawy.
Z daleko posuniętej ostrożności procesowej, odwołujący dodał, że nawet gdyby uznać, że
Konsorcjum E. nie działało w tym zakresie w warunkach winy umyślnej, to i tak powinno
zostać wykluczone z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy. Jak zostało
bowiem wskazane, jest to podmiot profesjonalny, działający na rynku od wielu lat, który co
najmniej powinien być świadomy tego, że nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w
zakresie określonym w pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2,2.1.5 siwz. Nie ulega również dla odwołującego
wątpliwości, że nieprawdziwa informacja w zakresie spełniania warunków udziału w
postępowaniu przez Konsorcjum E. miała istotny wpływ na decyzje podejmowane przez
zamawiającego w postępowaniu. Gdyby bowiem zamawiający wiedział, że Konsorcjum E.
nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, to wykluczyłby Konsorcjum E. z
postępowania.
W dniu 2 czerwca 2017r. zamawiający poinformował wykonawców o wniesieniu odwołania
przekazując jego kopię i wezwał do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.
W dniu 5 czerwca 2017r. do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosiło
swój udział Konsorcjum E. wnosząc, że ma interes w rozstrzygnięciu odwołania na korzyść
zamawiającego, gdyż odwołanie zmierza do wzruszenia czynności wyboru oferty
Konsorcjum E. jako najkorzystniejszej i odrzucenia tej oferty, co powoduje realną szkodę w
postaci nie uzyskania zamówienia. Zgłoszenie zostało podpisane przez prezesa i
wiceprezesa zarządu E. I. C. ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji,
zgodnie ze złożonym odpisem z KRS. E. I. C. działał na podstawie pełnomocnictwa z dnia 2
czerwca 2017r. udzielonego przez członka zarządu i prokurenta E. SA, zgodnie z zasadami
reprezentacji tej firmy. Kopia zgłoszenia została przekazana zamawiającemu i odwołującemu
w dniu 5 czerwca 2017r.
W dniu 12 czerwca 2017r. odwołujący przedłożył dodatkowe pismo procesowe, w którym w
całości podtrzymał dotychczas zajęte stanowisko w sprawie i konsekwentnie wnosił o
uwzględnienie odwołania w całości.
Jednocześnie, działając na podstawie art. 190 ust. 3 i 4 ustawy wniósł o dopuszczenie i
przeprowadzenie przez Izbę dowodu z opinii biegłego z zakresu dozoru technicznego na
okoliczność tego, że decyzje administracyjne przedłożone w postępowaniu przez
Konsorcjum E. z uwagi na brak wskazania w treści ich załączników osób odpowiedzialnych
za czynności w zakresie odpowiednio naprawy oraz modernizacji urządzeń technicznych
nimi objętych, nie mogą stanowić podstawy do wykonywania uprawnień wynikających z tych
decyzji w zakresie odpowiednio modernizacji oraz naprawy. Potwierdzenie (lub
zaprzeczenie) zarysowanej tezy dowodowej z uwagi na konieczność uwzględnienia w
powyższym zakresie wiadomości specjalnych (w szczególności przepisów branżowych oraz
utartej praktyki funkcjonowania Urzędu Dozoru Technicznego) czyni niniejszym wniosek
zasadnym a jego uwzględnienie jest kluczowe z punktu widzenia rozstrzygnięcia niniejszej
sprawy.
Ponad dotychczasową argumentację odwołujący wskazał, że podstawą prawną do wydania
zarówno Decyzji nr 1 jak i Decyzji nr 2 był art. 9 ust. 1. 2 i 4 UPT, co wynika wprost z treści
przedłożonych decyzji.
W świetle art. 9 ust. 1 UDT, urządzenia techniczne oraz materiały i elementy stosowane do
ich wytwarzania, naprawy lub modernizacji mogą być wytwarzane, naprawiane lub
modernizowane przez wytwarzającego, naprawiającego lub modernizującego, który posiada
uprawnienie, wydane w formie decyzji administracyjnej, do ich wytwarzania, naprawiania lub
modernizacji.
Artykuł 9 ust. 2 UDT wskazuje, że uprawnienia, o których mowa powyżej, nabywa się w ten
sposób, że podmiot zainteresowany ich nabyciem składa wniosek do właściwej jednostki
dozoru technicznego wskutek czego wydawana jest decyzja administracyjna o przyznaniu
uprawnień. Organ wydaje taką decyzję po stwierdzeniu, że podmiot, który o nią wystąpił,
spełnia określone wymagania w zakresie naprawy lub modernizacji tych urządzeń, a w
szczególności:
-
wdrożył właściwą technologię naprawy lub modernizacji,
-
posiada urządzenia zapewniające naprawę lub modernizację zgodnie z technologią,
o której mowa w tiret powyżej,
-
zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach, określonych w odrębnych
przepisach;
-
posiada zorganizowana kontrole jakości;
-
ma możliwość przeprowadzenia badań niszczących i nieniszczących naprawianych
lub modernizowanych urządzeń technicznych oraz materiałów we własnym laboratorium lub
laboratorium uznanym przez organ właściwej jednostki dozoru technicznego.
Odwołujący podkreślił, że integralną częścią decyzji administracyjnej wydawanej na
podstawie art. 9 ust. 1 UDT są zaświadczenia kwalifikacyjne dla osób odpowiedzialnych za
naprawę, modernizację i kontrolę jakości urządzeń technicznych oraz materiałów i
elementów stosowanych do naprawy lub modernizacji tych urządzeń oraz osób
wykonujących
czynności
obróbki
cieplnej,
przeróbki
plastycznej.
Zaświadczenie
kwalifikacyjne jest ważne dla osoby, pracującej w uprawnionym zakładzie (zaświadczenie
traci moc w przypadku, gdy pracownik zmieni zakład pracy). Osoby posiadające te
zaświadczenia są wymienione w załączniku do wydawanych na podstawie art. 9 ust. 1- UDT
decyzji administracyjnych.
W przypadku zatem zaistniałego w sprawie stanu faktycznego, osoby o odpowiednich
kwalifikacjach do naprawy lub modernizacji urządzeń a także osoby odpowiedzialne za
kontrolę jakości powinny zatem zostać wymienione w załącznikach do Decyzji nr 1 oraz do
Decyzji nr 2.
Odwołujący wskazał również, że osoby, o których mowa powyżej, powinny zgodnie z art. 22
UDT posiadać wyższe wykształcenie techniczne i co najmniej dwuletnią praktykę zawodową
lub wykształcenie średnie techniczne i co najmniej pięcioletnią praktykę zawodową oraz
znajomość norm, przepisów o dozorze technicznym i warunków technicznych dozoru
technicznego w zakresie prowadzonej działalności. Potwierdzeniem tego, że w celu
wykonywania uprawnień wynikających z decyzji niezbędne jest dysponowanie osobami
wskazanymi w załączniku do decyzji posiadających szczególne uprawnienia i
doświadczenie, pozostaje literalna treść Decyzji nr 1 oraz Decyzji nr 2.
W załączniku nr 1 do Decyzji nr 1 stwierdza się w punkcie 2.3, że osoby odpowiedzialne za
modernizacje oraz osoby modernizujące urządzenia powinny posiadać kwalifikacje i
uprawnienia wymagane przepisami o dozorze technicznym.
Podobny wymóg został zawarty w załączniku nr 1 do Decyzji nr 2 gdzie także w punkcie 2.3
organ stwierdził, że osoby odpowiedzialne za naprawy oraz osoby naprawiające urządzenia
powinny posiadać kwalifikacje i uprawnienia wymagane przepisami o dozorze technicznym.
Jednocześnie w ocenie odwołującego należy wyraźnie rozróżnić osoby, które na gruncie
decyzji administracyjnej są uprawnione do naprawy urządzeń (lub ich modernizacji) oraz
osoby uprawnione do sprawowania nadzoru nad prawidłowością procesu naprawiania czy
modernizacji urządzeń. Na to rozróżnienie wskazuje szereg okoliczności.
Po pierwsze, powyższe potwierdza już sama treść art. 9 ust. 2 UDT, w którym oddzielnie
wskazany został wymóg posiadania osób o odpowiednich kwalifikacjach do wykonywania
modernizacji lub naprawy oraz w oddzielnym punkcie - wymóg co do zorganizowania kontroli
jakości wykonywanych czynności (a zatem wymóg posiadania osób odpowiedzialnych za
kontrolę jakości).
Po drugie, na rozróżnienie uprawnień wynikających z nadanych E. I. uprawień w zakresie
modernizacji lub naprawy oraz kontroli jakości wskazuje sama treść decyzji przedłożonych
przez tego wykonawcę, gdzie w obydwu przypadkach w załączniku nr 1 wyraźnie rozróżnia
się kontrolę jakości oraz czynności w zakresie naprawy i modernizacji. Po trzecie,
rozróżnienie osób wykonujących czynności, do których uprawnia decyzja administracyjna
wydana przez dozór techniczny jak i osób odpowiedzialnych za kontrolę jakości potwierdza
także informacja ze strony internetowej Urzędu Dozoru Technicznego, zgodnie z którą
„osoby wykonujące czynności (...) naprawy i modernizacji urządzeń technicznych (...)
obowiązane są posiadać zaświadczenia kwalifikacyjne potwierdzające umiejętność
praktycznego wykonywania tych czynności oraz znajomość warunków technicznych dozoru
technicznego, norm i przepisów prawnych w tym zakresie”, a jednocześnie w dalszej części
mówi się o tym, że „pracownicy zakładu uprawnionego tj. osoby odpowiedzialne za
technologię i kontrolę jakości, (...) powinni spełniać wymagania określone w przepisach o
dozorze technicznym”.
W przypadku zatem jeżeli dany podmiot występuje na podstawie art. 9 ust. 1 UDT o wydanie
decyzji uprawniającej do naprawy czy modernizacji urządzeń technicznych, jest on
zobowiązany wskazać osoby odpowiedzialne zarówno za właściwe czynności, których
dotyczy decyzja (czyli przykładowo odpowiednio modernizacja lub naprawa), ale też osobę
odpowiedzialną za kontrolę jakości wykonywanych czynności. Tym samym, w zakładzie,
któremu przyznaje się uprawnienia muszą znajdować się minimum dwie osoby, które będą
posiadały wskazane w punkcie 2.8 treści niniejszego pisma zaświadczenie - 1 osoba
odpowiedzialna za modernizację lub naprawę urządzeń oraz 1 osoba odpowiedzialna za
kontrolę jakości.
Powyższe rozumienie (a w szczególności wymóg wskazania minimum dwóch osób w decyzji
administracyjnej wydawanej na podstawie art. 9 ust. 1 UDT) potwierdzają informacje zawarte
na
stronie
rządowego
serwisu
informacyjno-usługowego
dla
przedsiębiorcy
WWW.biznes.gov.pl: „[w] zakładzie uprawnionym, minimum dwie osoby muszą posiadać ww.
zaświadczenie (1 osoba odpowiedzialna za wytwarzanie i 1 osoba odpowiedzialna za
kontrolę jakości)/'. Co istotne, za informację zawartą na tej stronie odpowiada sam Urząd
Dozoru Technicznego.
Podsumowując zdaniem odwołującego należy uznać, że wprawdzie zarówno Decyzja nr 1
jak i Decyzja nr 2 pozostają w mocy i są ważne. Nie zmienia to natomiast faktu, że na ich
podstawie (z braku wskazania osób odpowiedzialnych za wykonywanie czynności
wynikających z decyzji) nie jest możliwe wykonywanie uprawnień w zakresie modernizacji
oraz naprawy, a takie właśnie warunki zostały ustalone w treści SIWZ. Tym samym, decyzje
administracyjne przedłożone przez Konsorcjum E. nie potwierdzają, że wykonawca ten jest
uprawniony do korzystania z uprawnień wymaganych przez Zamawiającego.
Niezależnie od oczywistej niemożności realizacji uprawnień wynikających z decyzji
Konsorcjum E., bardzo łatwo według odwołującego wyobrazić sobie praktyczne
konsekwencje braku osoby odpowiedzialnej za naprawę lub modernizację urządzeń
technicznych. Zgodnie bowiem z art. 17 ust. 1 UDT, dokonanie naprawy lub modernizacji
urządzenia technicznego wymaga uprzedniego uzgodnienia z organem właściwej jednostki
dozoru technicznego. W praktyce wygląda to w ten sposób, że podmiot, który zamierza
dokonać naprawy w oparciu o wydaną na jego rzecz decyzję ma obowiązek przedstawić
Urzędowi Dozoru Technicznego stosowny wniosek wraz z załączoną do niego dokumentacją
(np. ogólny opis urządzenia i zakres jego naprawy, rysunek urządzenia i rysunki elementów
umożliwiające ocenę planowanej naprawy oraz wykazy elementów podlegających procesowi
naprawy, schematów, podzespołów, obwodów, obliczenia wytrzymałościowe). Następnie,
Urząd Dozoru Technicznego w odpowiedzi na złożony wniosek określa na piśmie sposób
przeprowadzenia naprawy. Wnioskodawca zobowiązany jest następnie naprawić urządzenie
zgodnie z zatwierdzoną przez Urząd Dozoru Technicznego dokumentacją, a po jej
wykonaniu wystawić poświadczenie z wykonanych prac podpisane przez osobę
odpowiedzialną za wykonywane czynności (w tym konkretnym przypadku za naprawę).
Poświadczeniem jest dokument wykonawcy (podmiotu realizującego naprawę), który
podpisują osoby wymienione w załączniku do decyzji przyznającej wykonawcy uprawnienia
jako osoby odpowiedzialne - czyli osoba związana z kontrolą i naprawą lub modernizacją.
Jeżeli zatem w załączniku wymieniona jest tylko jedna osoba, to poświadczenie nie będzie
prawidłowe, ponieważ nie będzie ono podpisane przez osobę uprawnioną (bo takiej osoby
nie ma).
Brak zatem wskazania zarówno w Decyzji nr 1 jak i w Decyzji nr 2 osób odpowiedzialnych za
wykonywane na podstawie tych czynności decyzji, uniemożliwia realizację przez E. I.
uprawnień związanych z naprawą i modernizacją urządzeń technicznych objętych
przedmiotem zamówienia.
Całą opisywaną sytuację zdaniem odwołującego można porównać do często spotykanego
przypadku w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej decyzji o wpisie do rejestru
działalności regulowanej w zakresie rodzajów odpadów komunalnych. Tego typu decyzje są
również prawnie wiążące, niemniej powszechnie zdarzają się przypadki, kiedy treść samej
decyzji nie odpowiada wymaganiom specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Dotyczy to
w szczególności braku wskazania określonego rodzaju kodów odpadów, które mogą być
odbierane przez przedsiębiorców. Brak zatem kodu odpadów wymaganego przez
zamawiającego skutkuje zatem tym, że podmiot taki nie może odbierać danego rodzaju
odpadów, choć wydana decyzja administracyjna jest jak najbardziej ważna. Przykładem
takich orzeczeń są chociażby wyrok KIO z 2 lipca 2013 r., sygn. Kio 1484/13 oraz wyrok KIO
z 9 lipca 2014 r., sygn. KIO 1235/14.
W dniu 13 czerwca 2017r. zamawiający przed otwarciem posiedzenia złożył odpowiedź na
odwołanie, w której uwzględnił w całości zarzuty odwołania.
W dniu 13 czerwca 2017r. na posiedzeniu Konsorcjum E. złożyło sprzeciw wobec
uwzględnienia przez zamawiającego zarzutów odwołania oraz złożyło pismo procesowe,
wnosząc o oddalenie odwołania. Przystępujący podniósł, że postawiony przez
zamawiającego warunek udziału stwierdzał, że zamawiający uzna wykonawców, którzy
posiadają uprawnienia zgodnie z ustawa o dozorze technicznym w zakresie modernizacji a
także naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych i na dowód tego
zamawiający oczekiwał złożenia decyzji Prezesa UDT, a przystępujący te wymogi wypełnił.
Jako spółka jest osobą prawną uprawnioną do modernizacji/naprawy tych urządzeń, gdyż to
uprawnienie wynika wprost z decyzji, których adresatem jest spółka i treścią tych decyzji
powinien kierować się zamawiający. Zamawiający nie formułował wymogu dysponowania
osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, a jedynie warunki dotyczące samego
wykonawcy. Po upływie terminu składania ofert nie można dokonywać doprecyzowania
treści siwz przez żądanie od przystępującego przedstawienia informacji na temat kwalifikacji
osób odpowiedzialnych za modernizację lub naprawę urządzeń. Nie zgodził się z
odwołującym, że skoro w jego decyzji nie została wskazana osoba odpowiedzialna za
modernizację lub naprawę, to nie może on takiej naprawy czy modernizacji wykonać.
Przeciwnie uprawnienie do wykonania modernizacji/naprawy wynika wprost z decyzji UDT.
Gdyż zgodnie z art. 9 ust. 1 udt urządzenia techniczne oraz materiały i elementy do ich
wytwarzania, naprawy lub modernizacji mogą być wytwarzane, naprawiane lub
modernizowane przez wytwarzającego, naprawiającego lub modernizującego, który posiada
uprawnienie wydane w formie decyzji administracyjnej do ich wytwarzania, naprawiania
modernizacji wydane przez organ właściwej jednostki dozoru technicznego.
Ponadto (art. 9 ust. 2udt) organ właściwej jednostki dozoru technicznego, na wniosek
wytwarzającego urządzenia techniczne oraz materiały i elementy stosowane do ich
wytwarzania, naprawiającego lub modernizującego urządzenia techniczne, wydaje
uprawnienie po stwierdzeniu, że wytwarzający, naprawiający lub modernizujący spełnia
wymagania w zakresie wytwarzania, naprawy lub modernizacji tych urządzeń, a w
szczególności:
1) wdrożył właściwą technologię wytwarzania, naprawy lub modernizacji;
2) posiada urządzenia zapewniające wytwarzanie, naprawę lub modernizację zgodnie z
technologią, o której mowa w pkt 1;
3) zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach, określonych w odrębnych
przepisach;
4) posiada zorganizowaną kontrolę jakości;
5) ma możliwość przeprowadzenia badań niszczących i nieniszczących wytwarzanych,
naprawianych lub modernizowanych urządzeń technicznych oraz materiałów we własnym
laboratorium lub laboratorium uznanym przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
W ocenie przystępującego oznacza to, że Prezes UDT wydając decyzje potwierdził, że
przystępujący zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach nie zależnie od tego czy
zostały w decyzji przywołane, czy nie. Dodatkowo w art. 9 ust. 4 udt ustawodawca nie
określił jako warunku wydania uprawnienia, obowiązywania, ważności czy skuteczności
decyzji wymienienia ich w dokumencie potwierdzającym przyznanie uprawnienia nazwisk
osób odpowiedzialnych za modernizację/naprawę. Decyzja UDT dotyczy podmiotu, na który
została wystawiona, a nie osób fizycznych oznaczonych z imienia i nazwiska. Przystępujący
był obowiązany wykazać się odpowiednim personelem składając wniosek o wydanie decyzji,
zatem został pod tym względem zweryfikowany, a brak wymienienia z imienia i nazwiska jest
bez żadnego znaczenia dla wykonywania uprawnień z przedmiotowych decyzji Prezesa
UDT.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, oferty Konsorcjum E., wezwania zamawiającego z dnia, pisma Konsorcjum E.,
decyzji Prezesa UDT nr (…) z 6 grudnia 2014r., decyzji Prezesa UDT nr (…) z 6 grudnia
2014r., zawiadomienia o wyborze oferty najkorzystniejszej, decyzji Prezesa UDT nr (…) z 18
listopada 2014r., decyzji Prezesa UDT nr (…) z 18 listopada 2014r.
Zgodnie z rozdziałem II pkt. 6.2.2.1.4. i 6.2.2.1.5 siwz zamawiający za spełniających warunki
udziału w postępowaniu uzna wykonawców, którzy posiadają uprawnienia zgodnie z ustawą
o dozorze technicznym z dnia 21 grudnia 2000r. (Dz. U. z 2000r. nr 122 poz. 1321 ze zm.)
do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek,
wózków jezdnych, naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdnych.
Na potwierdzenia spełniania tego warunku zamawiający w pkt. 7.3.1.1.4 i 7.3.1.1.5 wymagał
złożenia decyzji Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego do modernizacji suwnic, wciągników,
wyciągarek, wózków jezdnych, naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdnych.
W odpowiedzi na wezwanie zamawiającego Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania pkt.
7.3.1.1.4 złożyło decyzję (…) wraz z certyfikatem, warunkami uprawnienia, zakresem
upoważnienia i wykazem osób odpowiedzialnych, zaś na potwierdzenie spełniania pkt.
7.3.1.1.5 złożyło decyzję (…) wraz z certyfikatem, warunkami uprawnienia, zakresem
upoważnienia i wykazem osób odpowiedzialnych. Z wykazu osób odpowiedzialnych dla obu
decyzji wynika, że odpowiedzialnym za kontrolę jakości jest G. G. mistrz remontów dla
urządzeń m. in. suwnic, wciągarek, wyciągarek i wózków jezdniowych.
Konsorcjum E. poza powyższymi decyzjami przedłożyło także decyzje w celu wykazania
pozostałych wymaganych przez zamawiającego uprawnień i są to decyzja (…) do
wytwarzania elementów urządzeń ciśnieniowych i bezciśnieniowych, gdzie w wykazie osób
odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za wytwarzanie elementów i 15 osób
odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do modernizacji kotłów
parowych, zbiorników ciśnieniowych, zbiorników bezciśnieniowych etc), gdzie w załączniku
wykaz osób odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za modernizację i 15
osób odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do naprawy kotłów
parowych, zbiorników ciśnieniowych, zbiorników bezciśnieniowych etc), gdzie w załączniku
wykaz osób odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za naprawy i 15 osób
odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do wytwarzania
zbiorników bezciśnieniowych i niskociśnieniowych (etc), gdzie w załączniku wykaz osób
odpowiedzialnych wskazano 6 osób odpowiedzialnych za wytwarzanie elementów i 14 osób
odpowiedzialnych za kontrolę jakości, decyzję nr (…) uprawniającą do wytwarzania w
zakresie montażu zbiorników bezciśnieniowych i niskociśnieniowych (etc), gdzie w
załączniku wykaz osób odpowiedzialnych wskazano 8 osób odpowiedzialnych za
wytwarzanie w zakresie montażu i 18 osób odpowiedzialnych za kontrolę jakości.
W dniu 22 maja 2017r. zamawiający dokonał wyboru oferty Konsorcjum E. jako
najkorzystniejszej.
Z decyzji nr (…) wystawionej na P. M. SA wynika, że w wykazie osób osobno wskazano
osoby odpowiedzialne za modernizację i osoby odpowiedzialne za kontrolę jakości, zaś w
decyzji nr (…) wystawionej na P. M.SA wynika, że w wykazie osób osobno wskazano osoby
odpowiedzialne za naprawy i osoby odpowiedzialne za kontrolę jakości.
W dniu 7 czerwca 2017r. zamawiający wezwał Konsorcjum E. do złożenia wyjaśnień, czy
posiadane decyzje spełniają wymogi postawione przez zamawiającego. Zamawiający
wskazał, że przykładem powyższego mogą być kopie uzgodnień z UDT z przeprowadzonej
naprawy lub/i modernizacji urządzeń, których dotyczą uprawnienia z okresu od uzyskania
decyzji tj. od 6 grudnia 2014r. do dziś, o ile takie były przeprowadzone.
Zamawiający zwrócił się także do UDT w W. i w Ł. o udzielenie odpowiedzi na następujące
pytania:
1. jaką funkcję w decyzjach UDT uprawniających do wykonywania napraw oraz
modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek oraz wózków jezdnych spełnia
załącznik nazwany „Wykaz osób odpowiedzialnych”? Czy przy wykonywaniu przez
uprawniony zakład prac wymagających uzgodnienia i zgłoszenia do UDT osoby
wymienione ww. wykazie są jedynymi, które mogą poświadczyć wykonanie prac
zgodnie z warunkami UDT? Czy posiadanie odpowiednich kwalifikacji i uprawnień
wymaganych przepisami o dozorze technicznym umożliwia poświadczenie
właściwego wykonania prac (tj. zgodnie z warunkami UDT) pracownikowi zakładu
nawet jeśli nie jest przedstawiony w wykazie osób odpowiedzialnych?
2. Czy nadanie zakładowi przez UDT uprawnień do wykonywania napraw oraz
uprawnień do dokonywania modernizacji (co można zweryfikować na stronie
internetowej UDT) oznacza, że dany zakład jest uprawniony do wykonywania napraw
i/lub modernizacji w pełnym zakresie, tj. zarówno prowadzenia prac związanych z
naprawą i/lub modernizacją oraz w zakresie kontroli jakości.
3. Czy istnieje możliwość, że zakład, który posiada aktualną decyzję UDT uprawniającą
do wykonywania napraw i/lub modernizacji będzie uprawniony tylko do kontroli
jakości, jeżeli w załączniku do decyzji, którym jest „Wykaz osób odpowiedzialnych”
nie zostaną wskazane osoby odpowiedzialne z podanym zakresem prac określonym
jako naprawa i/lub modernizacja, w wyłącznie z zakresem prac określonym jako
kontrola jakości?
Zamawiający zwrócił się także do V. E. Ł. SA z pytaniem czy w zakresie wykonywania nich
dla nich prac przez E. I. Centrum (dawniej E.) w okresie 01.01.2013 – 31.12.2016 w zakresie
serwisu oraz prac nieplanowanych urządzeń, układów elektrycznych, AKPiA oraz urządzeń
dźwigowych na terenie EC2, EC3 i EC 4 w Ł. wykonane prace wymagały uzgodnień z UDT i
czy takie uzgodnienia uzyskano.
UDT Oddział w Ł. i V. E. Ł. SA na datę wyrokowania nie udzieliły zamawiającemu
odpowiedzi.
Konsorcjum E. oświadczył pismem z dnia 9 czerwca 2017r., że realizuje naprawy i
modernizacje dźwigów osobowych, dźwigów towarowych, w tym małych, dźwigów
budowlanych, podestów ruchomych, suwnic, żurawi stałych, żurawi samojezdnych, żurawi
szynowych, żurawi przenośnych, żurawi przewoźnych, wciągników, wciągarek, elementów
urządzeń dźwignicowych, dźwigników, elementów dźwigów oraz wózków jezdniowych
zgodnie z wydanymi przez UDT Oddział w Ł. decyzjami z dnia 6 grudnia 2014r. nr (…) i (…).
Jednocześnie Konsorcjum E. załączyło decyzję wraz z plikiem dokumentów zezwalająca na
eksploatację wózków jezdniowych typ HTG-B po dostawie, decyzję wraz z plikiem
dokumentów dotyczącą wciągarek po zmianie lokalizacji urządzenia, gdzie dołączono
poświadczenie nr (…) z którego wynika, że przegląd został wykonany na podstawie
uprawnienia wydanego przez UDT Oddział w G.decyzja nr UD-07-48-P/2-05, czyli
uprawnienia nadanego H. R. P. Przystępujący na modernizację, poświadczenie zostało
podpisane przez osobę odpowiedzialną za przegląd i odpowiedzialną za kontrolę jakości i
decyzję wraz z plikiem dokumentów dotyczącą wciągarek po zmianie lokalizacji urządzenia,
gdzie dołączono poświadczenie nr (…) z którego wynika, że przegląd został wykonany na
podstawie uprawnienia wydanego przez UDT Oddział w G. decyzja nr (…), czyli uprawnienia
nadanego HBC R. Partner P. na modernizację, poświadczenie zostało podpisane przez
osobę odpowiedzialną za przegląd i odpowiedzialną za kontrolę jakości.
Z pisma Urzędu Dozoru Technicznego wynika, że dołączany do decyzji uprawniających
przedsiębiorców w zakresie napraw (modernizacji) urządzeń technicznych „Wykaz osób
odpowiedzialnych” specyfikuje osoby odpowiedzialne, o których mówi art. 22 ust. 1 udt.
Wykonując naprawę (modernizację) urządzenia technicznego naprawiający (modernizujący)
wystawia dokumenty potwierdzające:
- zgodność wykonanych prac z wymienionymi w uprawnieniu specyfikacjami technicznymi,
- zastosowaniem właściwych technologii i materiałów,
- spełnienie wymagań w zakresie kontroli jakości.
Dokumenty takie mogą być podpisywane jedynie przez osoby wyspecyfikowane w „Wykazie
osób odpowiedzialnych”. Szczegółowe informacje dotyczące uprawnienia zawarte są w
dokumencie potwierdzającym przyznanie uprawnienia. Należy zauważyć, że przedsiębiorca
nie prowadzący prac w zakresie naprawy (modernizacji) nie może uzyskać decyzji
uprawniającej w tym zakresie, gdyż nie spełnia określonych wymagań art. 9 ust. 2 udt.
W „wykazie osób odpowiedzialnych” powinny być wyspecyfikowane zarówno osoby
odpowiedzialne za naprawę (modernizację) jak i kontrolę jakości.
Izba oceniając zgromadzony materiał dowodowy dała wiarę wyjaśnieniom odwołującego i
zamawiającego, gdyż znajdują one odzwierciedlenie w zgromadzonym materiale
dowodowym. Materiał ten w ocenie Izby pozwala na ustalenie, że w zakresie napraw i
modernizacji są wydawane uprawnienia zawierające wykaz osób odpowiedzialnych tak za
naprawę/modernizację jak i kontrolę jakości – w tym zakresie Izba oparła się na decyzjach
złożonych przez odwołującego, poświadczeniach nr (…) i nr (…) złożonych przez
przystępującego, piśmie UDT w W..
Izba ustaliła także, iż przedłożone przez Konsorcjum E. na wezwanie zamawiającego
wyjaśnienia nie zostały poparte dowodami, gdyż dowody nie dotyczą uzyskanej decyzji
eksploatacyjnej po modernizacji lub naprawie, gdyż pierwsza z decyzji dotyczy pierwszego
dopuszczenia do eksploatacji, a pozostałe dopuszczenia urządzeń po zmianie ich lokalizacji,
z żadnego dokumentu nie wynika, że w urządzeniach dokonywano modernizacji czy napraw,
które były przedmiotem dopuszczenia do obrotu.
Izba dała także wiarę informacją przekazanym przez Urząd Dozoru Technicznego, że osoby
zgłaszane jako osoby odpowiedzialne za dany zakres prac muszą być ujawniane w wykazie
osób odpowiedzialnych, gdyż układ każdej z decyzji uprawnieniowych badanych przez Izbę
w tym postępowaniu wyraźnie koresponduje z art. 9 ust. 2 ustawy, co więcej w decyzjach
rozróżnia się osoby wykonujące naprawy/modernizacje od osób za nie odpowiedzialnych np.
w decyzji nr (…) wskazuje na to pkt. 2.3 i te osoby są odróżniane od osób odpowiedzialnych
za kontrolę jakości pkt. 3.4.
Izba ustaliła następujący stan prawny:
Art. 24. 1 ustawy - Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się:
12)
(140)
wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie
został zaproszony do negocjacji lub złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał
braku podstaw wykluczenia;
16)
(144)
wykonawcę, który w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa
wprowadził zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że nie podlega
wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu lub obiektywne i niedyskryminacyjne
kryteria, zwane dalej "kryteriami selekcji", lub który zataił te informacje lub nie jest w stanie
przedstawić wymaganych dokumentów;
17)
(145)
wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje
wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć istotny wpływ na decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia;
Art. 9. 1 ustawy z dnia 21 grudnia 2000r. o dozorze technicznym (Dz. U. t.j. 2017r. poz.
1040) Urządzenia techniczne oraz materiały i elementy stosowane do ich wytwarzania,
naprawy lub modernizacji mogą być wytwarzane, naprawiane lub modernizowane przez
wytwarzającego, naprawiającego lub modernizującego, który posiada uprawnienie, wydane
w formie decyzji administracyjnej, do ich wytwarzania, naprawiania lub modernizacji, zwane
dalej "uprawnieniem", wydane przez organ właściwej jednostki dozoru technicznego, chybaże przepisy szczególne stanowią inaczej.
1a. Uzyskania uprawnienia, o którym mowa w ust. 1, wymaga także świadczenie usług w
zakresie naprawiania lub modernizacji urządzeń technicznych oraz wytwarzania materiałów i
elementów stosowanych do ich modernizowania lub naprawiania przez usługodawców, o
których mowa w
art. 2 ust. 1 pkt 2 lit. a
i
b
ustawy z dnia 4 marca 2010 r. o świadczeniu usług
na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 2016 r. poz. 893 i 1948 oraz z 2017 r. poz.
60).
1b. Uzyskanie uprawnienia nie jest wymagane, gdy podmiot naprawiający lub modernizującyświadczy taką usługę okazjonalnie i zastosuje właściwą technologię naprawy lub
modernizacji, uzgodnioną i nadzorowaną przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
2. Organ właściwej jednostki dozoru technicznego, na wniosek wytwarzającego urządzenia
techniczne oraz materiały i elementy stosowane do ich wytwarzania, naprawiającego lub
modernizującego urządzenia techniczne, wydaje uprawnienie po stwierdzeniu, że
wytwarzający, naprawiający lub modernizujący spełnia wymagania w zakresie wytwarzania,
naprawy lub modernizacji tych urządzeń, a w szczególności:
1) wdrożył właściwą technologię wytwarzania, naprawy lub modernizacji;
2) posiada urządzenia zapewniające wytwarzanie, naprawę lub modernizację zgodnie z
technologią, o której mowa w pkt 1;
3) zatrudnia pracowników o odpowiednich kwalifikacjach, określonych w odrębnych
przepisach;
4) posiada zorganizowaną kontrolę jakości;
5) ma możliwość przeprowadzenia badań niszczących i nieniszczących wytwarzanych,
naprawianych lub modernizowanych urządzeń technicznych oraz materiałów we własnym
laboratorium lub laboratorium uznanym przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
3. Wymagania określone w ust. 2 uważa się za spełnione, jeżeli wytwarzający, naprawiający
lub modernizujący urządzenia techniczne posiada system jakości zgodny z Polskimi
Normami, zatwierdzony i nadzorowany przez organ właściwej jednostki dozoru
technicznego.
3a. Prezes Urzędu, Dyrektor Transportowego Dozoru Technicznego i Szef Wojskowego
Dozoru Technicznego, każdy w zakresie swojej właściwości, określą wzór wniosku, o którym
mowa w ust. 2, w formie dokumentu elektronicznego w rozumieniu
ustawy
z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania publiczne (Dz. U. z
2017 r. poz. 570).
4. Dokument potwierdzający przyznanie uprawnienia zawiera określenie warunków
stanowiących podstawę jego wydania, a w szczególności:
1) specyfikacje techniczne - dokumenty określające cechy, jakie urządzenie techniczne
powinno posiadać w zakresie jakości, parametrów technicznych, bezpieczeństwa lub
wymiarów, w tym w odniesieniu do nazewnictwa, symboli, badań i metodologii badań,
znakowania i oznaczania urządzenia - które powinny być stosowane przy wytwarzaniu
urządzenia technicznego, materiałów i elementów stosowanych do wytwarzania, naprawy
lub modernizacji urządzenia technicznego;
2) technologie stosowane przy wytwarzaniu, naprawie lub modernizacji urządzeń
technicznych;
3) materiały stosowane do wytwarzania, naprawy lub modernizacji urządzeń technicznych;
4) wymagania dotyczące kontroli jakości urządzeń technicznych.
Art. 17. 1. Dokonanie naprawy lub modernizacji urządzenia technicznego, z wyjątkiem
naprawy urządzeń, o których mowa w art. 15 ust. 1, wymaga uprzedniego uzgodnienia z
organem właściwej jednostki dozoru technicznego.
2. Przepisy art. 14 stosuje się odpowiednio do urządzenia technicznego po jego naprawie lub
modernizacji.
Art. 22. 1. Osoby odpowiedzialne za wytwarzanie, naprawę, modernizację i kontrolę jakości
urządzeń technicznych oraz materiałów i elementów stosowanych do wytwarzania, naprawy
lub modernizacji tych urządzeń powinny posiadać:
1) wyższe wykształcenie techniczne i co najmniej dwuletnią praktykę zawodową lub
2) wykształcenie średnie techniczne i co najmniej pięcioletnią praktykę zawodową oraz
3) znajomość norm, przepisów o dozorze technicznym i warunków technicznych dozoru
technicznego w zakresie prowadzonej działalności.
2. Osoby wykonujące czynności spawania, zgrzewania, lutowania oraz przeróbkę plastyczną
i obróbkę cieplną w toku wytwarzania, naprawy i modernizacji urządzeń technicznych oraz
wytwarzania elementów stosowanych do wytwarzania, naprawy lub modernizacji tych
urządzeń obowiązane są posiadać zaświadczenia kwalifikacyjne potwierdzające umiejętność
praktycznego wykonywania tych czynności oraz znajomość warunków technicznych dozoru
technicznego, norm i przepisów prawnych w tym zakresie.
3. Przepis ust. 2 stosuje się do osób obsługujących i konserwujących urządzenia techniczne.
4. W razie nieprzestrzegania przez osoby wymienione w ust. 2 i 3 warunków technicznych
dozoru technicznego oraz norm i przepisów prawnych w tym zakresie, organ właściwej
jednostki dozoru technicznego może:
1) zawiesić zaświadczenie, o którym mowa w ust. 2, do czasu przeprowadzenia
ponownego sprawdzenia kwalifikacji;
2) cofnąć zaświadczenie kwalifikacyjne.
Art. 23. 1. Organ właściwej jednostki dozoru technicznego, na wniosek zainteresowanych
osób, sprawdza kwalifikacje, o których mowa w art. 22 ust. 2 i 3, w drodze postępowania
kwalifikacyjnego.
Z przepisów ustawy o dozorze technicznym wynika, że ustawodawca odróżnia osoby
odpowiedzialne za naprawę modernizację – art. 22 ust. 1 ustawy od osób wykonujących te
naprawy i modernizacje – art. 22 ust. 2 ustawy. Przy czym z art. Z art. 23 ust. 1 ustawy
wynika, wbrew twierdzeniom przystępującego, że postępowania kwalifikacyjne nie dotyczy
osób
odpowiedzialnych
za
naprawę/modernizację,
ale
osób
faktycznie
tę
naprawę/modernizację wykonujących. Tym samym w ocenie Izby analiza stanu prawnego w
niniejszej sprawie prowadzi do wniosku, że ustawodawca wprowadził dwa odrębne pojęcia
osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację i osoby naprawiającej/modernizującej i
postawił przed tymi osobami odmienne wymagania. Nadto w ocenie Izby wbrew stanowisku
przystępującego Konsorcjum E. art. 9 ust. 2 udt stanowi o osobach posiadających
odpowiednie kwalifikacje na podstawie odrębnych ustaw, co w ocenie Izby odpowiada
osobom odpowiedzialnym za modernizację i naprawę, gdyż od tych osób wymaga się
wyższego wykształcenia technicznego lub średniego wykształcenia technicznego, które
nadawane jest na podstawie odrębnych ustaw. Natomiast wobec osób wykonujących
naprawy/modernizacje to ustawa o dozorze technicznym określa postępowanie
kwalifikacyjne, a zatem nie są to osoby wskazane w art. 9 ust. 2 udt. W tym stanie rzeczy
Izba uznała, że informacje udzielone przez UDT w W. nie są sprzeczne z powszechnie
obowiązującym prawem i dała im wiarę.
Izba zważyła, co następuje:
Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne wynikające z art. 185
ust. 2 ustawy.
Izba ustaliła, że nie wystąpiły przesłanki z art. 189 ust. 2 ustawy, które skutkowałyby
koniecznością odrzucenia odwołania.
Izba oceniła, że odwołujący wykazał interes w uzyskaniu zamówienia oraz możliwość
poniesienia szkody w związku z ewentualnym naruszeniem przez zamawiającego przepisów
ustawy, czym wypełnił materialnoprawną przesłankę dopuszczalności odwołania, o której
mowa w art. 179 ust. 1 ustawy.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 24 ust, 1 pkt 12 ustawy przez:
a.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.4 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za modernizacje oraz za kontrolę jakości nie została
wskazana żadna osoba uprawniona do modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek,
wózków jezdniowych, co oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do
prowadzenia działalności w zakresie modernizacji suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków
jezdniowych,
b.
bezzasadne uznanie, że decyzja Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego przedłożona
przez Konsorcjum E. na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu
określonego w pkt 6.2.2.1.5 siwz stanowi dokument potwierdzający posiadanie przez
Konsorcjum E. uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie naprawy suwnic,
wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, podczas gdy w załączonym do tej decyzji
wykazie osób odpowiedzialnych za naprawy oraz za kontrolę nie została wskazana żadna
osoba uprawniona do naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych, co
oznacza, że Konsorcjum E. nie posiada uprawnienia do prowadzenia działalności w zakresie
naprawy suwnic, wciągników, wyciągarek, wózków jezdniowych
Zarzut zasługuje na uwzględnienie. W ocenie Izby z ustalonego stanu faktycznego i
prawnego wynika, że ustawodawca w ustawie o dozorze technicznym rozróżnił pojęcie
osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację od osoby naprawiającej, modernizującej i
to wykazanie się osobami posiadającymi określone kwalifikacje na podstawie odrębnych
ustawy, o których jest mowa w art. 9 ust. 2 pkt 3 udt dotyczy osób odpowiedzialnych za
naprawę/modernizację. Odrębnie zaś ustawodawca uregulował kwestię odpowiedzialności
za kontrolę jakości – art. 9 ust. 2 pkt 4 udt. W tym stanie rzeczy Izba oceniła, że decyzja
nadająca uprawnienie do napraw/modernizacji suwnic, wyciągarek, wciągników i wózków
jezdnych nie zawierająca wskazania osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację
upoważnia jedynie do kontroli jakości takiej modernizacji/naprawy, ale nie daje gwarancji, że
przystępujący ma uprawnienia do uzgadniania z UDT modernizacji/ napraw urządzeń
podlegających dozorowi technicznemu. W ocenie Izby z art. 22d ust. 1 ustawy wynika, że
posiadanie uprawnień zawodowych, o których mowa w art. 22b ustawy nie może być
rozpatrywane w oderwaniu od możliwości realnej realizacji zamówienia. Warunki bowiem
mają służyć wyłonieniu rzetelnego wykonawcy zdolnego realnie wykonać zamówienie dla
zamawiającego, a nie udowodnieniu jedynie w sposób abstrakcyjny posiadania określonych
uprawnień. W ocenie Izby zgromadzony w niniejszej sprawie materiał dowodowy nie
pozwalał na przyjęcie, że na podstawie złożonych zamawiającemu decyzji nr (…) i (…)
przystępujący będzie mógł uzgodnić z UDT wykonanie naprawy/modernizacji suwnic,
wciągników, wciągarek i wózków jezdnych. Przystępujący na tę okoliczność nie przedstawił
dowodów przeciwnych. W tym stanie rzeczy należało uznać, że przystępujący nie wykazał
spełnienia warunku udziału w postepowaniu w zakresie kompetencji lub uprawnień do
prowadzenia określonej działalności. W konsekwencji wybór oferty przystępującego był
nieprawidłowy, a zamawiający zaniechał wykluczenia przystępującego na podstawie art. 24
ust. 1 pkt 12 ustawy. Izba przy ustalaniu sentencji wzięła pod uwagę, że zamawiający
wzywał przystępującego do uzupełnienia decyzji dotyczącej modernizacji nr (…), tym samym
ponownie w zakresie tego dokumentu instytucja z art. 26 ust. 3 ustawy nie mogłaby być
zastosowana.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy przez zaniechanie
wykluczenia Konsorcjum E. z postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku
zamierzonego działania, lub co najmniej rażącego niedbalstwa, wprowadziło zamawiającego
w błąd przy przedstawieniu informacji, że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas
gdy Konsorcjum E. nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w
pkt 6.2.2,1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz
Zarzut nie potwierdził się. Przepis art. 24 ust. 2 pkt 16 ustawy wymaga poza podaniem
informacji wprowadzających w błąd zamawiającego także wykazania, że to podanie
nastąpiło w wyniku winy umyślnej czyli w zamiarze bezpośrednim lub ewentualnym lub
rażącego niedbalstwa. W ocenie Izby o ile fakt, że przystępujący podał informacje
wprowadzające zamawiającego w błąd, co do oceny posiadanych uprawnień i spełniania
warunków udziału w postępowaniu był możliwy do ustalenia na podstawie zgromadzonego
materiału dowodowego, o tyle w ocenie Izby nie istnieje cień dowodu na to, że przystępujący
składając decyzje działał w sposób zawiniony. W ocenie Izby było to raczej błędne
przeświadczenie, co do treści przepisów prawa, tak ustawy o dozorze technicznym jak i
ustawy prawo zamówień publicznych. Tym samym w ocenie Izby zaniechanie przez
zamawiającego zastosowania art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy nie potwierdziło się.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy przez zaniechanie
wykluczenia Konsorcjum E. z postępowania pomimo, iż Konsorcjum E. w wyniku
lekkomyślności, lub co najmniej niedbalstwa, przedstawiło informacje wprowadzające
zamawiającego w błąd, tj. informacje, że spełnia warunki udziału w postępowaniu, podczas
gdy Konsorcjum E. nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym w
pkt 6.2.2.1.4 oraz 6.2.2.1.5 siwz, a informacje te miały istotny wpływ na decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu
Zarzut potwierdził się. Jak wskazano powyżej zgromadzony materiał dowodowy pozwala na
ustalenie, że przystępujący wprowadził zamawiającego w błąd, który miał wpływ istotny na
decyzje zamawiającego, a konkretnie na decyzję o wyborze oferty najkorzystniejszej tj. oferty
przystępującego. Gdyby zamawiający miał świadomość, że przystępujący nie wykazał
uprawnień pozwalających na wykonanie napraw/modernizacji suwnic, wciągników
wyciągarek i wózków jezdnych, to by nie wybrał tej ofert. Wybór oferty najkorzystniejszej jest
najistotniejszą czynnością w postępowaniu, gdyż bezpośrednio prowadzi do zawarcia
zamówienia publicznego. Przystępującemu można przypisać co najmniej niedbalstwo w tym,że nie dążył do uzyskania informacji od wystawcy decyzji jak należy rozumieć brak w decyzji
osoby odpowiedzialnej za naprawę/modernizację, zwłaszcza, że dysponował innymi
decyzjami, w których takie osoby były wyraźnie wskazane. Tym samym w ocenie Izby
dyspozycja art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy została wypełniona i zamawiający zaniechał
wykluczenia przystępującego na tej podstawie, a zatem należało zamawiającemu nakazać
dokonanie zaniechanej czynności.
Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 192 ust.1, 2 i 3 pkt
1 ustawy oddalając odwołanie.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy stosownie do
wyniku spraw w związku z art. 186 ust. 6 pkt. 3 lit. b oraz zgodnie z § 3 pkt. 1 i 2 lit. b i § 5
ust. 2 pkt. 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm. Z 2017r. poz. 47)
zaliczając na poczet niniejszego postępowania odwoławczego koszt wpisu od odwołania
uiszczony przez odwołującego oraz nakazując przystępującemu dokonanie zwrotu na rzecz
odwołującego kosztów związanych z kosztami wpisu 15 000zł. i zastępstwa prawnego w
kwocie 3 600zł., oraz nakazując przystępującemu dokonanie zwrotu zamawiającemu
kosztów związanych z zastępstwem prawnym w kwocie 3 600zł. tj. z ograniczeniem do
kwoty maksymalnej wynagrodzenia pełnomocnika dopuszczonej przez rozporządzenie.
Przewodniczący: ……………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 86/17 z dnia 2017-12-01
- Sygn. akt KIO 1731/17 z dnia 2017-08-31
- Sygn. akt KIO 1718/17 z dnia 2017-08-30
- Sygn. akt KIO 1674/17 z dnia 2017-08-25
- Sygn. akt KIO 1563/17 z dnia 2017-08-25
