rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2023-11-02
rok: 2023
data dokumentu: 2023-11-02
rok: 2023
sygnatury akt.:
KIO 3095/23
KIO 3095/23
po
rozpoznaniu na rozprawie w dniu 2 listopada 2023 roku w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 18 października 2023 r. przez
wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe „Centroplast” Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie, w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego – Gminę Chrostkowo w Chrostkowie
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: G. S., A. S.,
prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Spółka Budowlano-Handlowa
„SMOLBUD” s.c. w Lisewie, Z. Ć., prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład
Usług Hydrauliczno-Budowlanych Z. Ć. w Biszczy, zgłaszających przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
rozpoznaniu na rozprawie w dniu 2 listopada 2023 roku w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 18 października 2023 r. przez
wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe „Centroplast” Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie, w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego – Gminę Chrostkowo w Chrostkowie
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: G. S., A. S.,
prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Spółka Budowlano-Handlowa
„SMOLBUD” s.c. w Lisewie, Z. Ć., prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład
Usług Hydrauliczno-Budowlanych Z. Ć. w Biszczy, zgłaszających przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe
„Centroplast” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie i zalicza w
poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć
tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-
Handlowe „Centroplast” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie
tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r., poz. 1605 ze zm.), na niniejszy wyrok, w terminie
14 dnia od dnia jego doręczenia, przysługuje skarga, za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej, do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………………………….
Sygn. akt: KIO 3095/23
Uzasadnienie
Zamawiający – Gmina Chrostkowo w Chrostkowie – prowadzi postępowanie o
udzielenie
zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest budowa przydomowych
oczyszczalni ścieków na terenie Gminy Chrostkowo.
Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września
2019 roku
– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 roku, poz. 1605 ze zm.), zwanej
dalej ustawą P.z.p.
W dniu 18 października 2023 r. wykonawca Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe
„Centroplast” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie (dalej: odwołujący)
wniósł odwołanie wobec czynności i zaniechań zamawiającego zarzucając naruszenie:
1. art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez odrzucenie oferty złożonej przez
odwołującego, w sytuacji gdy nie został on wezwany do złożenia wyjaśnień ceny;
2.
art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 1 i ust. 2 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p.
poprzez odrzucenie oferty Odwołującego, w sytuacji, w której nie zawiera ona rażąco niskiej
ceny, a na gruncie przedmiotowego postępowania nie występowały okoliczności wskazujące
na konieczność wezwania odwołującego do złożenia wyjaśnień dotyczących ceny, w
szczególności nie występowała ponad 30% różnica pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną, a wartością zamówienia oraz pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną a średnią arytmetyczną złożonych ofert;
3.
art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez zaniechanie odrzucenia
oferty złożonej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c. S. G., S. A. (lider konsorcjum) oraz Z. Ć.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Hydrauliczno-Budowlanych
Z. Ć. (członek konsorcjum), pomimo iż treść oferty złożonej przez tego wykonawcę jest
niezgodna z warunkami zamówienia w zakresie, w jakim wykonawca ten posługuje się
raportem z badań, w ramach którego badania zostały wykonane przez laboratorium
akredytowane, a następnie jedynie potwierdzone przez laboratorium notyfikowane, a co za
tym idzie
– wbrew wymaganiom sformułowanym przez zamawiającego w dokumentach
zamówienia – nie wszystkie badania na zgodność z normą PN-EN 12566-3+A2:2013 zostały
wykonane wyłącznie w laboratorium notyfikowanym przez Komisję Europejską.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i unieważnienia czynności
odrzucenia oferty odwołującego;
2.
powtórzenia czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty odwołującego;
3.
odrzucenia oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c. S. G., S. A. oraz Z. Ć., prowadzący
działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Hydrauliczno-Budowlanych Z. Ć.;
4.
dokonania wyboru oferty najkorzystniejszej.
Odwołujący podniósł, że ma interes we wniesieniu odwołania, gdyż jest wykonawcą
biorącym udział w postępowaniu. Jak wynika z opublikowanej przez zamawiającego
informacji z otwarcia ofert, cena zaoferowana przez odwołującego jest najniższą spośród
zaoferowanych cen. W przypadku prawidłowego działania zamawiającego, to nie oferta
odwołującego, ale oferta konsorcjum zostałaby odrzucona, a zatem odwołujący miałby
szansę na uzyskanie zamówienia. W związku z powyższym – w ocenie odwołującego – nie
może budzić wątpliwości fakt, że w wyniku niezgodnych z przepisami ustawy działań
zamawiającego odwołujący może ponieść szkodę polegającą na nieuzyskaniu zamówienia
publicznego, a tym samym posiada interes we wniesieniu odwołania.
Zamawiający w oświadczeniu złożonym podczas posiedzenia Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 2 listopada 2023 roku wniósł o oddalenie odwołania.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego skutecznie przystąpili
wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: G. S., A. S., prowadzący
działalność gospodarczą pod firmą Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c. w
Lisewie,
Z. Ć., prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Hydrauliczno-
Budowlanych
Z. Ć. w Biszczy (dalej: przystępujący). Przystępujący poparli stanowisko
zamawiającego i wnieśli o oddalenie odwołania.
Izba ustaliła, co następuje:
Postępowanie o udzielenie zamówienia prowadzone jest w trybie podstawowym bez
negocjacji, o którym mowa w art. 275 pkt 1 ustawy P.z.p. o wartości szacunkowej
nieprzekraczającej progów unijnych określonych na podstawie art. 3 ustawy P.z.p.
Dowód: specyfikacja warunków zamówienia (SWZ)
Wartość zamówienia wynosi 1 608 328,64 zł, co stanowi równowartość 361 130,02
euro.
Dowód: protokół postępowania
Zamówienie obejmuje dostawę i montaż przydomowych oczyszczalni ścieków
zgodnych z normą PN-EN 12566-3-A2;2013 - oznakowanych znakiem CE.
Przydomowe Biologiczne Oczyszczalnie Ścieków muszą spełniać wymogi
zharmonizowanej normy: PN-EN 12566-3+A2:2013 (oznakowane znakiem CE).
Urządzenia muszą posiadać deklarację właściwości użytkowych potwierdzoną
protokołem z badań typu wraz z raportem szczegółowym z badań wystawionym przez
notyfikowane laboratorium.
Dowód: Specyfikacja Techniczna Wykonania i Odbioru Robót (pkt 1)
Zgodnie z pkt. 8 zd. 2-
4 STWiOR „Kompletny raport z badań przydomowej
oczyszczalni
ścieków
(obejmujący
skuteczność
oczyszczania,
wodoszczelność,
wytrzymałość oraz trwałość) zgodnej z normą PN-EN 12566+A2:2013 wystawiony przez
notyfikowane laboratorium przez Komisję Europejską. Zamawiający nie dopuszcza
możliwości wykonywania badań przez laboratorium akredytowane, a jedynie potwierdzonych
przez laboratorium notyfikowane. Wszystkie badania na zgodność z normą PN-EN 12566-
3+A2:2013 muszą być wykonane wyłącznie w laboratorium notyfikowanym przez Komisję
Europejską”
Dowód: STWIOR (pkt 8)
W § 13 SWZ „INFORMACJE O SPOSOBIE KOMUNIKOWANIA SIĘ
ZAMAWIAJĄCEGO Z WYKONAWCAMI ORAZ PRZEKAZYWANIA OŚWIADCZEŃ I
DOKUMENTÓW” zamawiający określił następujące zasady komunikacji:
(…)
2. Postępowanie prowadzone jest w języku polskim w formie elektronicznej za
pośrednictwem
platformazakupowa.pl.
3. W celu skrócenia czasu udzielenia odpowiedzi na pytania preferuje się, aby komunikacja
między Zamawiającym a Wykonawcami, w tym wszelkie oświadczenia, wnioski,
zawiadomienia oraz informacje, przekazywane były za pośrednictwem platformazakupowa.pl
i formularza „Wyślij wiadomość do zamawiającego”.
4. Za datę przekazania (wpływu) oświadczeń, wniosków, zawiadomień oraz informacji
przyjmuje się datę ich przesłania za pośrednictwem platformazakupowa.pl poprzez kliknięcie
przycisku „Wyślij wiadomość do zamawiającego” po których pojawi się komunikat, że
wiadomość została wysłana do zamawiającego. Zamawiający dopuszcza, awaryjnie,
komunikację za pośrednictwem poczty elektronicznej. (…)
5. Zamawiający będzie przekazywał wykonawcom informacje w formie elektronicznej za
pośrednictwem platformazakupowa.pl. Informacje dotyczące odpowiedzi na pytania, zmiany
specyfikacji, zmiany terminu składania i otwarcia ofert Zamawiający będzie zamieszczał na
platformie w sekcji “Komunikaty”. Korespondencja, której zgodnie z obowiązującymi
przepisami adresatem jest konkretny Wykonawca, będzie przekazywana w formie
elektronicznej za pośrednictwem platformazakupowa.pl do konkretnego wykonawcy.
6. Wykonawca jako podmiot profesjonalny ma obowiązek sprawdzania komunikatów i
wiadomości bezpośrednio na platformazakupowa.pl przesłanych przez zamawiającego, gdyż
system powiadomień może ulec awarii lub powiadomienie może trafić do folderu SPAM.
7. Zamawiający, zgodnie z § 11 ust. 2 i 3 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30
grudnia 2020 r. w sprawie sposobu sporządzania i przekazywania informacji oraz wymagań
technicznych dla dokumentów elektronicznych oraz środków komunikacji elektronicznej w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego lub konkursie (Dz. U. z 2020 r. poz.
2452; dalej: “Rozporządzenie w sprawie środków komunikacji”), określa niezbędne
wymagania sprzętowo - aplikacyjne umożliwiające pracę na platformazakupowa.pl (…)
8. Wykonawca, przystępując do niniejszego postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego:
1) akceptuje warunki korzystania z platformazakupowa.pl określone w Regulaminie
zamieszczonym na stronie internetowej pod linkiem w zakładce „Regulamin" oraz uznaje go
za wiążący;
2) zapoznał i stosuje się do Instrukcji składania ofert/wniosków dostępnej pod linkiem.
(…)
10. Zamawiający informuje, że instrukcje korzystania z platformazakupowa.pl, dotyczące w
szczególności logowania, składania wniosków o wyjaśnienie treści SWZ, składania ofert oraz
innych
czynności
podejmowanych
w
niniejszym
postępowaniu
przy
użyciu
platformazakupowa.pl znajdują się w zakładce „Instrukcje dla Wykonawców" na stronie
internetowej pod linkiem https://platformazakupowa.pl/strona/45-instrukcje
11. Zamawiający nie przewiduje komunikowania się z Wykonawcami w inny sposób niż przy
użyciu środków komunikacji elektronicznej, również w przypadku zaistnienia jednej z sytuacji
określonych w art. 65 ust. 1, art. 66 i art. 69 ustawy Pzp.
Dowód: SWZ
Przed otwarciem ofert zamawiający udostępnił kwotę, jaką zamierza przeznaczyć na
sfinansowanie zamówienia, w wysokości 1 616 600,00 zł brutto.
Dowód: protokół postępowania
W postępowaniu wpłynęły 3 oferty:
1) Konsorcjum w składzie: Lider konsorcjum: Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c.
S. G., S. A.
Partner konsorcjum: Zakład Usług Hydrauliczno-Budowlanych Z. Ć., cena oferty
brutto: 1 941 825,60 zł
2) Wielobranżowy Zakład Usługowy A. S., cena oferty brutto: 1 799 000,00 zł
3) P.P.H.
„CENTROPLAST” Sp. z o.o., cena oferty brutto: 1 527 660,00 zł
Dowód: protokół postępowania
Przystępujący zaoferował przydomową oczyszczalnię ścieków typoszereg BIOTECH
produkowaną przez RAPIT R. B. Sprawozdanie z badań nr GT/189/2022, którego
przedmiotem był materiał zbiornika PE formowanego rotacyjnie, zostało wykonane przez
Sieć Badawcza Ł. Instytut Inżynierii i Materiałów Polimerowych i Barwników, Centrum Farb i
Tworzyw, Laboratorium Badawcze Tworzyw Polimerowych
. Zgodnie z Protokołem z badań
numer ewidencyjny 15.245.574 wiersz Następne dane o badaniu: „Badanie skuteczności
oczyszczania było wykonane w miejscu wybranym przez Zleceniodawcę (97-400 Bełchatów
Kałduny ul. Królowej Bony 1) pod nadzorem i kierownictwem jednostki notyfikowanej TUV
SUD Czech (NB 1017) Pobranie próbek ścieków i ich analizę wykonywało akredytowane
laboratorium GBA Polska nr AB 1095.
Dowód: sprawozdanie z badań GT/189/2022, protokół z badań 15.245.574
Laboratoria: Sieć Badawcza Ł. Instytut Inżynierii i Materiałów Polimerowych i
Barwników Centrum Farb i Tworzyw, Laboratorium Badawcze Tworzyw Polimerowych oraz
GBA Polska to laboratoria akredytowane, nie zaś jednostki notyfikowane (okoliczność
bezsporna).
Pismem z dnia 13 września 2023 roku zamawiający, działając na podstawie art. 224
ust. 1
wezwał odwołującego do złożenia wyjaśnień w zakresie zaoferowanej ceny.
Zamawiający wskazał, co następuje:
Gmina Chrostkowo, działając na podstawie art. 224 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r.
– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r. poz. 1605), zwanej dalej „Pzp”, w związku z
tym, że cena Państwa oferty wydaje się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia
i budzi wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia
zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub wynikającymi z
odrębnych przepisów, żąda od Państwa wyjaśnień, w tym złożenia dowodów w zakresie
wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych dla zadania pn. „Budowa
przydomowych oczyszczalni ścieków na terenie Gminy Chrostkowo”.
1. Stan faktyczny:
Wartość zamówienia: 1 978 244,23 zł brutto
Średnia arytmetyczna cen ofertowych: 1 756 161,87 zł brutto
Cena Państwa oferty: 1 527 660,00 zł brutto
Zgodnie z treścią Specyfikacji Warunków Zamówienia do realizacji zamówienia, Wykonawca
zobowiązany jest w całym okresie jej trwania zatrudniać pracowników na podstawie umowy o
pracę.
Cena ofertowa musi w związku z tym uwzględniać wymogi w zakresie minimalnego
wynagrodzenia za pracę dla pracowników. Tym samym, cena oferty musi bezwzględnie
uwzględniać ww. kwoty minimalnego wynagrodzenia za pracę oraz wszelkie koszty
utrzymania pracownika zatrudnionego na umowę o pracę tj. koszt składek ZUS płaconych
przez pracodawcę, koszt pracy w godzinach nocnych, koszt ewentualnego urlopu, koszt
ewentualnego zastępstwa pracownika w trakcie urlopu lub zwolnienia chorobowego, itp.
Ponadto, zgodnie z art. 224 ust. 1 ustawy Pzp, Zamawiający żąda od Państwa wyjaśnień, a
w tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części
składowych, gdyż zaoferowana przez Państwa cena, zaoferowany koszt lub ich istotne
części składowe, wydają się Zamawiającemu rażąco niskie w stosunku do przedmiotu
zamówienia lub budzą wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu
zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub
wynikającymi z odrębnych przepisów.
Wątpliwości Zamawiającego budzi różnica ceny między kosztorysem inwestorskim, jak
również różnica cen między pozostałymi ofertami. Obawiamy się, że zamówienie nie
zostanie wykonane
w całym zakresie przewidzianym w dokumentacji projektowej i
technicznej lub jakość tego wykonania nie będzie odpowiadała założeniom ww.
dokumentacji. Ceny materiałów utrzymują się cały czas na wysokim poziomie, a ostatnie
wyniki postępowań pokazują, że ceny ofert są zazwyczaj wyższe od kosztów szacunkowych
przyjętych w kosztorysach inwestorskich.
Mając na uwadze powyższe, cena 1 527 660,00 zł, zaoferowana przez Wykonawcę, wydaje
się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia i budzi wątpliwości Zamawiającego
co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi
przez
Zamawiającego.
2. Zgodnie z art. 224 ust. 3 ustawy Pzp, Państwa wyjaśnienia mogą dotyczyć w
szczególności:
1) zarządzania procesem produkcji, świadczonych usług lub metody budowy;
2) wybranych rozwiązań technicznych, wyjątkowo korzystnych warunków dostaw, usług albo
związanych z realizacją robót budowlanych;
3) oryginalności dostaw, usług lub robót budowlanych oferowanych przez Wykonawcę;
4) zgodności z przepisami dotyczącymi kosztów pracy, których wartość przyjęta do ustalenia
ceny nie może być niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę albo minimalnej stawki
godzinowej, ustalonych na podstawie przepisów ustawy z dnia 10 października 2002 r. o
minimalnym wynagrodzeniu za pracę (Dz. U. z 2020 r. poz. 2207) lub przepisów odrębnych
właściwych dla spraw, z którymi związane jest realizowane zamówienie;
5) zgodności z prawem w rozumieniu przepisów o postępowaniu w sprawach dotyczących
pomocy publicznej;
6) zgodności z przepisami z zakresu prawa pracy i zabezpieczenia społecznego,
o
bowiązującymi w miejscu, w którym realizowane jest zamówienie;
7) zgodności z przepisami z zakresu ochrony środowiska;
8) wypełniania obowiązków związanych z powierzeniem wykonania części zamówienia
podwykonawcy.
3. Zamawiający wskazuje na istotne znaczenie przepisu art. 224 ust. 4 ustawy Pzp., na
którego podstawie Zamawiający – w przypadku zamówień na roboty budowlane lub usługi –
musi żądać wyjaśnień, o których mowa w ust. 2, co najmniej w zakresie określonym w pkt 4 i
6.
4. Ponadto prosimy o wyjaśnienie, czy Państwa oferta uwzględnia wszystkie wymagania
zawarte
w Specyfikacji Warunków Zamówienia, w tym w warunkach umowy, opisie
przedmiotu
zamówienia i dokumentacji projektowej/technicznej oraz czy zaoferowana cena obejmuje
całkowity koszt wykonania przedmiotu zamówienia, w tym również wszelkie koszty
towarzyszące jej wykonaniu. Prosimy o wyczerpującą i szczegółową informację w
odniesieniu
do naszych wątpliwości, która pozwoli na prawidłową ocenę zaoferowanej ceny
w ofercie.
5. Niedostarczenie przez Wykonawcę żądanych wyjaśnień do dnia 18.09.2023 r. spowoduje,
że Zamawiający odrzuci Państwa ofertę jako ofertę wykonawcy, który nie udzielił wyjaśnień
w wyznaczonym terminie lub jeżeli złożone wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadnią
podanej w ofercie ceny lub kosztu, zgodnie z art. 224 ust. 6 ustawy Pzp.
6. Zamawiający podkreśla, że zgodnie z art. 224 ust. 5 ustawy Pzp, obowiązek wykazania,
że Państwa oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny lub kosztu spoczywa na Wykonawcy, od
którego Zamawiający zażądał wyjaśnień.
7. Wyjaśnienia w formie elektronicznej należy złożyć zgodnie ze sposobem komunikacji
wskazanym
w Specyfikacji Warunków Zamówienia.
Dowód: pismo z dnia 13 września 2023 roku
Pismo z dnia 13 września 2023 roku zostało przesłane do odwołującego za
pośrednictwem platformazakupowa.pl w dniu 13 września 2023 roku, godz. 11:01:37.
Wiadomość została odczytana w dniu 13 września 2023 roku, godz. 11:02:01. Status
wiadomości został określony jako: „Wiadomość przyjęta”.
Dowód: historia korespondencji
Odwołujący w wyznaczonym terminie nie złożył odpowiedzi na pismo z dnia 13
września 2023 roku (okoliczność bezsporna).
Pismem z dnia 13 października 2023 roku zamawiający zawiadomił o wyborze, jako
najkorzystniejszej, oferty złożonej przez przystępującego. Jednocześnie zamawiający
poinformował o odrzuceniu oferty odwołującego i wykonawcy Wielobranżowy Zakład
Usługowy Andrzej Sieradzki. Jako uzasadnienie czynności odrzucenia oferty odwołującego
zamawiający wskazał: Zamawiający odrzuca ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 ustawy
P.z.p., ponieważ oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.
Wykonawca na wezwanie Zamawiającego nie udzielił wyjaśnień dotyczących zaoferowanej
ceny.
Dowód: pismo z dnia 13 października 2023 roku.
Izba zważyła, co następuje:
Odwołanie jest bezzasadne.
W ocenie Izby w przypadku odwołującego nie spełniła się materialnoprawna
przesłanka do wniesienia ochrony prawnej, po której mowa w art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p.
Zgodnie z art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p. środki ochrony prawnej przysługują
wykonawcy, uczestnikowi konkursu oraz innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w
uzyskaniu zamówienia lub nagrody w konkursie oraz poniósł lub może ponieść szkodę w
wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy.
Dla skutecznego wniesienia środka ochrony prawnej nie jest wystarczające, aby
wniósł je podmiot zaliczany do kategorii wskazanej w art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p. Podmiot
korzystający ze środka ochrony prawnej – oprócz tego, że musi zaliczać się do tej kategorii –
musi także wykazać spełnienie tzw. materialnoprawnych przesłanek do wniesienia środka
ochrony prawnej, tj. wykazać, że:
1) ma lub miał interes w uzyskaniu zamówienia lub nagrody w konkursie,
2) poniósł lub może ponieść szkodę,
3) poniesiona lub możliwa do poniesienia szkoda jest wynikiem naruszenia przez
zamawiającego przepisów ustawy P.z.p.
Powyższe przesłanki muszą być spełnione łącznie. Jest to warunek skutecznego
wniesienia
środka ochrony prawnej, co podlega badaniu przez organy rozpoznające środek
ochrony prawnej. Stwierdzenie braku zaistnienia tych przesłanek skutkuje oddaleniem
środka ochrony prawnej.
Odwołujący uzasadnił swój interes we wniesieniu odwołania tym, że jest wykonawcą
biorącym udział w postępowaniu, a cena przez niego zaoferowana jest najniższą spośród
zaoferowanych cen. W przypadku prawidłowego działania zamawiającego, to nie oferta
odwołującego, ale oferta konsorcjum zostałaby odrzucona, a zatem odwołujący miałby
szansę na uzyskanie zamówienia. W związku z powyższym – w ocenie odwołującego – nie
może budzić wątpliwości fakt, że w wyniku niezgodnych z przepisami ustawy działań
zamawiającego odwołujący może ponieść szkodę polegającą na nieuzyskaniu zamówienia
publicznego, a tym samym posiada interes we wniesieniu odwołania.
Ze stanowiskiem odwołującego nie sposób się zgodzić. Wskazać należy, że
odwołujący sam zrezygnował z udziału w postępowaniu o udzielenie przedmiotowego
zamówienia, nie składając wyjaśnień w kwestii zaoferowanej ceny. Z ustaleń dokonanych w
sprawie wynika, że zamawiający wezwał odwołującego do złożenia wyjaśnień i wezwanie to
zostało odwołującemu skutecznie doręczone w sposób przewidziany w specyfikacji
warunków zamówienia, tj. poprzez platformę platformazakupowa.pl. Podkreślenia wymaga,
odwołującemu znany był sposób komunikowania się zamawiającego z wykonawcami, jako
że w formularzu oferty złożył oświadczenie, iż zapoznał się z treścią specyfikacji warunków
zamówienia i nie wnosi do niej zastrzeżeń. Co więcej, odwołujący otrzymywał również w ten
sam sposób inne wiadomości od zamawiającego i na wiadomości te udzielał odpowiedzi, nie
podnosząc, że istnieje jakikolwiek problem z ich doręczaniem.
W ocenie Izby podniesiony przez odwołującego zarzut naruszenia przez
zamawiającego art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez odrzucenie oferty
złożonej przez odwołującego, w sytuacji gdy nie został on wezwany do złożenia wyjaśnień
ceny, jest zarzutem pozornym, mającym jedynie wykazać jego interes we wniesieniu
odwołania. Zarzut ten nie został w żaden sposób przez odwołującego uzasadniony. Nie
można bowiem za uzasadnienie zarzutu uznać lakonicznego stwierdzenia, iż przyczyną
braku odpowiedzi na wezwanie
do złożenia wyjaśnień dotyczących zaoferowanej ceny jest
brak skutecznego doręczenia odwołującemu tego wezwania. Odwołujący ani w treści
odwołania, ani też na rozprawie przed Krajową Izbą Odwoławczą nie podniósł żadnego
argumentu mającego wykazać, że wezwanie do złożenia wyjaśnień nie zostało mu
doręczone. Zarzut miał zatem charakter jedynie blankietowy i – jako taki – nie mógł zostać
uwzględniony.
Tym samym odwołujący nie wykazał przesłanek pozwalających na uznanie, że
przysługuje mu interes we wniesieniu odwołania, tzn. nie wykazał, że w wyniku naruszenia
przez zamawiającego przepisów ustawy P.z.p. poniósł lub może ponieść szkodę. Jako że w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego szkoda wynika przede wszystkim z
utraty możliwości uzyskania zamówienia publicznego (i taką też okoliczność podnosił
odwołujący uzasadniając swój interes we wniesieniu odwołania), podkreślić należy, że w
niniejszym przypadku utrata ta wyniknęła tylko i wyłącznie z zaniechania odwołującego, który
nie złożył wymaganych przez zamawiającego wyjaśnień. Jako profesjonalista odwołujący
winien być świadomy wynikającej z art. 224 ust. 6 ustawy P.z.p. sankcji w postaci odrzucenia
oferty wykonawcy, który nie udzielił wyjaśnień w wyznaczonym terminie. Brak jest zatem
podstaw do stwierdzenia, że szkoda odwołującego wyniknęła ze względu na naruszenie
przez zamawiającego ustawy P.z.p.
Jako że stwierdzenie braku zaistnienia interesu we wniesieniu odwołania skutkuje
oddaleniem odwołania w całości, Izba orzekła jak w sentencji niniejszego wyroku.
Jedynie na marginesie, w odniesieniu do pozostałych zarzutów odwołania, Izba
wskazuje, co następuje:
Zarzut art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 1 i ust. 2 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p.
poprzez odrzucenie oferty odwołującego, w sytuacji, w której nie zawiera ona rażąco niskiej
ceny, a na gruncie przedmiotowego postępowania nie występowały okoliczności wskazujące
na konieczność wezwania odwołującego do złożenia wyjaśnień dotyczących ceny, w
szczególności nie występowała ponad 30% różnica pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną, a wartością zamówienia oraz pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną a średnią arytmetyczną złożonych ofert, jest – w ocenie Izby –
bezpodstawny.
W szczególności podkreślenia wymaga, że zamawiający wezwał odwołującego do
złożenia wyjaśnień na podstawie art. 224 ust. 1, nie zaś art. 224 ust. 2 pkt 1 ustawy P.z.p.,
zatem argument odwołującego odnoszący się do braku różnicy ponad 30% pomiędzy ceną
oferty
odwołującego a wartością zamówienia oraz/lub średnią arytmetyczną złożonych ofert
jest nieadekwatny do ustalonego stanu faktycznego.
Jeśli zaś chodzi o możliwość wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień na
podstawie art. 224 ust. 1 ustawy P.z.p., Izba wskazuje, że z przytoczonym przepisem, jeżeli
zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie w
stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości
wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach
zamówienia lub wynikającymi z wyjaśnień, zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w
tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części
składowych. Stosownie do ust. 5, obowiązek wykazania, że oferta nie zawiera rażąco niskiej
ceny lub kosztu spoczywa na wykonawcy.
Użyte w art. 224 ust. 1 ustawy P.z.p. sformułowanie „budzą wątpliwości
zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia” wskazuje na wrażenie
zamawiającego charakteryzujące się dużym stopniem subiektywności. Przepisy ustawy
P.z.p. w tym zakresie nie wskazują żadnych przesłanek uzasadniających konieczność
wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień. Zamawiający może powziąć wątpliwości w
oparciu o szereg czynników, w tym doświadczenie nabyte przy udzielaniu tego rodzaju
usług, znajomość cen obowiązujących na rynku, ceny innych ofert złożonych w
postępowaniu itp.
Podkreślenia wymaga, że w wezwaniu z dnia 13 września 2023 roku zamawiający
sprecyzował, z czego wynikają jego wątpliwości w zakresie możliwości wykonania
przedmiotu zamówienia za cenę zaoferowaną przez odwołującego, wskazując: Wątpliwości
Zmawiającego budzi różnica ceny między kosztorysem inwestorskim, jak również różnica
cen między pozostałymi ofertami. Obawiamy się, że zamówienie nie zostanie wykonane w
całym zakresie przewidzianym w dokumentacji projektowej i technicznej lub jakość tego
wykonania nie będzie odpowiadała założeniom ww. dokumentacji. Ceny materiałów
utrzymują się cały czas na wysokim poziomie, a ostatnie wyniki postępowań pokazują, że
ceny ofert są zazwyczaj wyższe od kosztów szacunkowych przyjętych w kosztorysach
inwestorskich.
Odwołujący winien był odnieść się do treści wezwania bądź poprzez złożenie
odwołania (jeżeli się z tą czynnością odwołującego nie zgadzał), bądź też poprzez udzielenie
na nie odpowiedzi. Odwołujący nie zareagował w żaden sposób na otrzymane wezwanie.
Również w treści odwołania odwołujący nie uzasadnił niezasadności wezwania, ograniczając
się do stwierdzenia, iż: „nie sposób twierdzić, że w stosunku do oferty Odwołującego istnieje
choćby podejrzenie rażąco niskiej ceny, w sytuacji gdy zaoferowana przez niego cena
została skalkulowana na podobnym poziomie co ceny zaoferowane przez pozostałych
wykonawców ubiegających się o udzielenie tego zamówienia”.
Zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez przystępującego, pomimo iż treść jego oferty
jest niezgodna z warunkami zamówienia w zakresie, w jakim wykonawca ten posługuje się
raportem z badań, w ramach którego badania zostały wykonane przez laboratorium
akredytowane, a następnie jedynie potwierdzone przez laboratorium notyfikowane, a co za
tym idzie
– wbrew wymaganiom sformułowanym przez zamawiającego w dokumentach
zamówienia – jest – w ocenie Izby – nieuzasadniony.
Wymagania i sposób działania jednostek notyfikowanych określa rozporządzenie
Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) NR 305/2011 z dnia 9 marca 2011 r.
ustanawiające
zharmonizowane warunki wprowadzania do obrotu wyrobów budowlanych i uchylające
dyrektywę Rady 89/106/EWG (dalej: rozporządzenie). Wymagania dotyczące jednostek
notyfikowanych określone są w art. 43 rozporządzenia. Z kolei, zgodnie z art. 45 ust. 1
rozporządzenia, w przypadku gdy jednostka notyfikowana zleca określone zadania związane
z wykonywaniem zadań strony trzeciej w procesie oceny i weryfikacji stałości właściwości
użytkowych lub gdy korzysta z usług spółki zależnej, zapewnia ona spełnienie przez
podwykonawcę lub spółkę zależną wymagań określonych w art. 43 oraz powiadamia organ
notyfikujący. W myśl ust. 2 jednostka notyfikowana ponosi pełną odpowiedzialność za
zadania wykonywane przez podwykonawców lub spółki zależne, niezależnie od tego, gdzie
mają siedzibę.
Ze wskazanych wyżej przepisów rozporządzenia wynika sposób działania jednostek
notyfikowanych i jednocześnie ich uprawnienie do zlecania określonych zadań związanych z
wykonywaniem zadań strony trzeciej lub korzystania z usług spółki zależnej. Przepisy
zawarte w rozporządzeniu mogą zostać uchylone lub zmienione jedynie aktami prawnymi
tego samego lub wyższego rzędu. Postanowienia rozporządzenia nie mogą być zmieniane
lub kwestionowane czynnościami zamawiających podejmowanymi w postępowaniach o
udzielenie zamówienia publicznego w poszczególnych Państwach Członkowskich.
Zastrzeżenie dokonane przez zamawiającego w pkt. 8 STWiOR w zakresie konieczności
wykonania badań wyłącznie przez jednostkę notyfikowaną należałoby zatem uznać za
nieważne.
Zgodnie z art. 58 § 3 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U.
2023, poz. 1610 ze zm.), mającej zastosowanie do czynności podejmowanych przez
zamawiającego, wykonawców oraz uczestników konkursu w postępowaniu o udzielenie
zamówienia i konkursie oraz do umów w sprawach zamówień publicznych, o ile ustawa nie
stanowi inaczej, na mocy art. 8 ust. 1 ustawy P.z.p., jeżeli nieważnością jest dotknięta tylko
część czynności prawnej, czynność pozostaje w mocy co do pozostałych części, chyba że z
okoliczności wynika, iż bez postanowień dotkniętych nieważnością czynność nie zostałaby
dokonana.
Z powyższego wynika, iż w rozpoznawanym przypadku brak jest podstaw do
stwierdzenia, że przystępujący, który złożył raporty jednostki notyfikowanej, sporządzone na
podstawie badań wykonanych przez laboratoria akredytowane, złożył ofertę niezgodną z
warunkami zamówienia. Tym samym naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 16 ustawy
P.z.p. należy uznać za nieuzasadnione.
Z uwagi na powyższe orzeczono jak na wstępie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 575 ustawy z
dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku
postępowania oraz na podstawie § 8 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania
odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.
U. z 2020 r. poz. 2437).
Przewodniczący:
………………………………
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe
„Centroplast” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie i zalicza w
poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć
tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-
Handlowe „Centroplast” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie
tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r., poz. 1605 ze zm.), na niniejszy wyrok, w terminie
14 dnia od dnia jego doręczenia, przysługuje skarga, za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej, do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………………………….
Sygn. akt: KIO 3095/23
Uzasadnienie
Zamawiający – Gmina Chrostkowo w Chrostkowie – prowadzi postępowanie o
udzielenie
zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest budowa przydomowych
oczyszczalni ścieków na terenie Gminy Chrostkowo.
Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września
2019 roku
– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 roku, poz. 1605 ze zm.), zwanej
dalej ustawą P.z.p.
W dniu 18 października 2023 r. wykonawca Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe
„Centroplast” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Bełchatowie (dalej: odwołujący)
wniósł odwołanie wobec czynności i zaniechań zamawiającego zarzucając naruszenie:
1. art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez odrzucenie oferty złożonej przez
odwołującego, w sytuacji gdy nie został on wezwany do złożenia wyjaśnień ceny;
2.
art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 1 i ust. 2 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p.
poprzez odrzucenie oferty Odwołującego, w sytuacji, w której nie zawiera ona rażąco niskiej
ceny, a na gruncie przedmiotowego postępowania nie występowały okoliczności wskazujące
na konieczność wezwania odwołującego do złożenia wyjaśnień dotyczących ceny, w
szczególności nie występowała ponad 30% różnica pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną, a wartością zamówienia oraz pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną a średnią arytmetyczną złożonych ofert;
3.
art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez zaniechanie odrzucenia
oferty złożonej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c. S. G., S. A. (lider konsorcjum) oraz Z. Ć.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Hydrauliczno-Budowlanych
Z. Ć. (członek konsorcjum), pomimo iż treść oferty złożonej przez tego wykonawcę jest
niezgodna z warunkami zamówienia w zakresie, w jakim wykonawca ten posługuje się
raportem z badań, w ramach którego badania zostały wykonane przez laboratorium
akredytowane, a następnie jedynie potwierdzone przez laboratorium notyfikowane, a co za
tym idzie
– wbrew wymaganiom sformułowanym przez zamawiającego w dokumentach
zamówienia – nie wszystkie badania na zgodność z normą PN-EN 12566-3+A2:2013 zostały
wykonane wyłącznie w laboratorium notyfikowanym przez Komisję Europejską.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i unieważnienia czynności
odrzucenia oferty odwołującego;
2.
powtórzenia czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty odwołującego;
3.
odrzucenia oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c. S. G., S. A. oraz Z. Ć., prowadzący
działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Hydrauliczno-Budowlanych Z. Ć.;
4.
dokonania wyboru oferty najkorzystniejszej.
Odwołujący podniósł, że ma interes we wniesieniu odwołania, gdyż jest wykonawcą
biorącym udział w postępowaniu. Jak wynika z opublikowanej przez zamawiającego
informacji z otwarcia ofert, cena zaoferowana przez odwołującego jest najniższą spośród
zaoferowanych cen. W przypadku prawidłowego działania zamawiającego, to nie oferta
odwołującego, ale oferta konsorcjum zostałaby odrzucona, a zatem odwołujący miałby
szansę na uzyskanie zamówienia. W związku z powyższym – w ocenie odwołującego – nie
może budzić wątpliwości fakt, że w wyniku niezgodnych z przepisami ustawy działań
zamawiającego odwołujący może ponieść szkodę polegającą na nieuzyskaniu zamówienia
publicznego, a tym samym posiada interes we wniesieniu odwołania.
Zamawiający w oświadczeniu złożonym podczas posiedzenia Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 2 listopada 2023 roku wniósł o oddalenie odwołania.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego skutecznie przystąpili
wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: G. S., A. S., prowadzący
działalność gospodarczą pod firmą Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c. w
Lisewie,
Z. Ć., prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Hydrauliczno-
Budowlanych
Z. Ć. w Biszczy (dalej: przystępujący). Przystępujący poparli stanowisko
zamawiającego i wnieśli o oddalenie odwołania.
Izba ustaliła, co następuje:
Postępowanie o udzielenie zamówienia prowadzone jest w trybie podstawowym bez
negocjacji, o którym mowa w art. 275 pkt 1 ustawy P.z.p. o wartości szacunkowej
nieprzekraczającej progów unijnych określonych na podstawie art. 3 ustawy P.z.p.
Dowód: specyfikacja warunków zamówienia (SWZ)
Wartość zamówienia wynosi 1 608 328,64 zł, co stanowi równowartość 361 130,02
euro.
Dowód: protokół postępowania
Zamówienie obejmuje dostawę i montaż przydomowych oczyszczalni ścieków
zgodnych z normą PN-EN 12566-3-A2;2013 - oznakowanych znakiem CE.
Przydomowe Biologiczne Oczyszczalnie Ścieków muszą spełniać wymogi
zharmonizowanej normy: PN-EN 12566-3+A2:2013 (oznakowane znakiem CE).
Urządzenia muszą posiadać deklarację właściwości użytkowych potwierdzoną
protokołem z badań typu wraz z raportem szczegółowym z badań wystawionym przez
notyfikowane laboratorium.
Dowód: Specyfikacja Techniczna Wykonania i Odbioru Robót (pkt 1)
Zgodnie z pkt. 8 zd. 2-
4 STWiOR „Kompletny raport z badań przydomowej
oczyszczalni
ścieków
(obejmujący
skuteczność
oczyszczania,
wodoszczelność,
wytrzymałość oraz trwałość) zgodnej z normą PN-EN 12566+A2:2013 wystawiony przez
notyfikowane laboratorium przez Komisję Europejską. Zamawiający nie dopuszcza
możliwości wykonywania badań przez laboratorium akredytowane, a jedynie potwierdzonych
przez laboratorium notyfikowane. Wszystkie badania na zgodność z normą PN-EN 12566-
3+A2:2013 muszą być wykonane wyłącznie w laboratorium notyfikowanym przez Komisję
Europejską”
Dowód: STWIOR (pkt 8)
W § 13 SWZ „INFORMACJE O SPOSOBIE KOMUNIKOWANIA SIĘ
ZAMAWIAJĄCEGO Z WYKONAWCAMI ORAZ PRZEKAZYWANIA OŚWIADCZEŃ I
DOKUMENTÓW” zamawiający określił następujące zasady komunikacji:
(…)
2. Postępowanie prowadzone jest w języku polskim w formie elektronicznej za
pośrednictwem
platformazakupowa.pl.
3. W celu skrócenia czasu udzielenia odpowiedzi na pytania preferuje się, aby komunikacja
między Zamawiającym a Wykonawcami, w tym wszelkie oświadczenia, wnioski,
zawiadomienia oraz informacje, przekazywane były za pośrednictwem platformazakupowa.pl
i formularza „Wyślij wiadomość do zamawiającego”.
4. Za datę przekazania (wpływu) oświadczeń, wniosków, zawiadomień oraz informacji
przyjmuje się datę ich przesłania za pośrednictwem platformazakupowa.pl poprzez kliknięcie
przycisku „Wyślij wiadomość do zamawiającego” po których pojawi się komunikat, że
wiadomość została wysłana do zamawiającego. Zamawiający dopuszcza, awaryjnie,
komunikację za pośrednictwem poczty elektronicznej. (…)
5. Zamawiający będzie przekazywał wykonawcom informacje w formie elektronicznej za
pośrednictwem platformazakupowa.pl. Informacje dotyczące odpowiedzi na pytania, zmiany
specyfikacji, zmiany terminu składania i otwarcia ofert Zamawiający będzie zamieszczał na
platformie w sekcji “Komunikaty”. Korespondencja, której zgodnie z obowiązującymi
przepisami adresatem jest konkretny Wykonawca, będzie przekazywana w formie
elektronicznej za pośrednictwem platformazakupowa.pl do konkretnego wykonawcy.
6. Wykonawca jako podmiot profesjonalny ma obowiązek sprawdzania komunikatów i
wiadomości bezpośrednio na platformazakupowa.pl przesłanych przez zamawiającego, gdyż
system powiadomień może ulec awarii lub powiadomienie może trafić do folderu SPAM.
7. Zamawiający, zgodnie z § 11 ust. 2 i 3 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30
grudnia 2020 r. w sprawie sposobu sporządzania i przekazywania informacji oraz wymagań
technicznych dla dokumentów elektronicznych oraz środków komunikacji elektronicznej w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego lub konkursie (Dz. U. z 2020 r. poz.
2452; dalej: “Rozporządzenie w sprawie środków komunikacji”), określa niezbędne
wymagania sprzętowo - aplikacyjne umożliwiające pracę na platformazakupowa.pl (…)
8. Wykonawca, przystępując do niniejszego postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego:
1) akceptuje warunki korzystania z platformazakupowa.pl określone w Regulaminie
zamieszczonym na stronie internetowej pod linkiem w zakładce „Regulamin" oraz uznaje go
za wiążący;
2) zapoznał i stosuje się do Instrukcji składania ofert/wniosków dostępnej pod linkiem.
(…)
10. Zamawiający informuje, że instrukcje korzystania z platformazakupowa.pl, dotyczące w
szczególności logowania, składania wniosków o wyjaśnienie treści SWZ, składania ofert oraz
innych
czynności
podejmowanych
w
niniejszym
postępowaniu
przy
użyciu
platformazakupowa.pl znajdują się w zakładce „Instrukcje dla Wykonawców" na stronie
internetowej pod linkiem https://platformazakupowa.pl/strona/45-instrukcje
11. Zamawiający nie przewiduje komunikowania się z Wykonawcami w inny sposób niż przy
użyciu środków komunikacji elektronicznej, również w przypadku zaistnienia jednej z sytuacji
określonych w art. 65 ust. 1, art. 66 i art. 69 ustawy Pzp.
Dowód: SWZ
Przed otwarciem ofert zamawiający udostępnił kwotę, jaką zamierza przeznaczyć na
sfinansowanie zamówienia, w wysokości 1 616 600,00 zł brutto.
Dowód: protokół postępowania
W postępowaniu wpłynęły 3 oferty:
1) Konsorcjum w składzie: Lider konsorcjum: Spółka Budowlano-Handlowa „SMOLBUD” s.c.
S. G., S. A.
Partner konsorcjum: Zakład Usług Hydrauliczno-Budowlanych Z. Ć., cena oferty
brutto: 1 941 825,60 zł
2) Wielobranżowy Zakład Usługowy A. S., cena oferty brutto: 1 799 000,00 zł
3) P.P.H.
„CENTROPLAST” Sp. z o.o., cena oferty brutto: 1 527 660,00 zł
Dowód: protokół postępowania
Przystępujący zaoferował przydomową oczyszczalnię ścieków typoszereg BIOTECH
produkowaną przez RAPIT R. B. Sprawozdanie z badań nr GT/189/2022, którego
przedmiotem był materiał zbiornika PE formowanego rotacyjnie, zostało wykonane przez
Sieć Badawcza Ł. Instytut Inżynierii i Materiałów Polimerowych i Barwników, Centrum Farb i
Tworzyw, Laboratorium Badawcze Tworzyw Polimerowych
. Zgodnie z Protokołem z badań
numer ewidencyjny 15.245.574 wiersz Następne dane o badaniu: „Badanie skuteczności
oczyszczania było wykonane w miejscu wybranym przez Zleceniodawcę (97-400 Bełchatów
Kałduny ul. Królowej Bony 1) pod nadzorem i kierownictwem jednostki notyfikowanej TUV
SUD Czech (NB 1017) Pobranie próbek ścieków i ich analizę wykonywało akredytowane
laboratorium GBA Polska nr AB 1095.
Dowód: sprawozdanie z badań GT/189/2022, protokół z badań 15.245.574
Laboratoria: Sieć Badawcza Ł. Instytut Inżynierii i Materiałów Polimerowych i
Barwników Centrum Farb i Tworzyw, Laboratorium Badawcze Tworzyw Polimerowych oraz
GBA Polska to laboratoria akredytowane, nie zaś jednostki notyfikowane (okoliczność
bezsporna).
Pismem z dnia 13 września 2023 roku zamawiający, działając na podstawie art. 224
ust. 1
wezwał odwołującego do złożenia wyjaśnień w zakresie zaoferowanej ceny.
Zamawiający wskazał, co następuje:
Gmina Chrostkowo, działając na podstawie art. 224 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r.
– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r. poz. 1605), zwanej dalej „Pzp”, w związku z
tym, że cena Państwa oferty wydaje się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia
i budzi wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia
zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub wynikającymi z
odrębnych przepisów, żąda od Państwa wyjaśnień, w tym złożenia dowodów w zakresie
wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych dla zadania pn. „Budowa
przydomowych oczyszczalni ścieków na terenie Gminy Chrostkowo”.
1. Stan faktyczny:
Wartość zamówienia: 1 978 244,23 zł brutto
Średnia arytmetyczna cen ofertowych: 1 756 161,87 zł brutto
Cena Państwa oferty: 1 527 660,00 zł brutto
Zgodnie z treścią Specyfikacji Warunków Zamówienia do realizacji zamówienia, Wykonawca
zobowiązany jest w całym okresie jej trwania zatrudniać pracowników na podstawie umowy o
pracę.
Cena ofertowa musi w związku z tym uwzględniać wymogi w zakresie minimalnego
wynagrodzenia za pracę dla pracowników. Tym samym, cena oferty musi bezwzględnie
uwzględniać ww. kwoty minimalnego wynagrodzenia za pracę oraz wszelkie koszty
utrzymania pracownika zatrudnionego na umowę o pracę tj. koszt składek ZUS płaconych
przez pracodawcę, koszt pracy w godzinach nocnych, koszt ewentualnego urlopu, koszt
ewentualnego zastępstwa pracownika w trakcie urlopu lub zwolnienia chorobowego, itp.
Ponadto, zgodnie z art. 224 ust. 1 ustawy Pzp, Zamawiający żąda od Państwa wyjaśnień, a
w tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części
składowych, gdyż zaoferowana przez Państwa cena, zaoferowany koszt lub ich istotne
części składowe, wydają się Zamawiającemu rażąco niskie w stosunku do przedmiotu
zamówienia lub budzą wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu
zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub
wynikającymi z odrębnych przepisów.
Wątpliwości Zamawiającego budzi różnica ceny między kosztorysem inwestorskim, jak
również różnica cen między pozostałymi ofertami. Obawiamy się, że zamówienie nie
zostanie wykonane
w całym zakresie przewidzianym w dokumentacji projektowej i
technicznej lub jakość tego wykonania nie będzie odpowiadała założeniom ww.
dokumentacji. Ceny materiałów utrzymują się cały czas na wysokim poziomie, a ostatnie
wyniki postępowań pokazują, że ceny ofert są zazwyczaj wyższe od kosztów szacunkowych
przyjętych w kosztorysach inwestorskich.
Mając na uwadze powyższe, cena 1 527 660,00 zł, zaoferowana przez Wykonawcę, wydaje
się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia i budzi wątpliwości Zamawiającego
co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi
przez
Zamawiającego.
2. Zgodnie z art. 224 ust. 3 ustawy Pzp, Państwa wyjaśnienia mogą dotyczyć w
szczególności:
1) zarządzania procesem produkcji, świadczonych usług lub metody budowy;
2) wybranych rozwiązań technicznych, wyjątkowo korzystnych warunków dostaw, usług albo
związanych z realizacją robót budowlanych;
3) oryginalności dostaw, usług lub robót budowlanych oferowanych przez Wykonawcę;
4) zgodności z przepisami dotyczącymi kosztów pracy, których wartość przyjęta do ustalenia
ceny nie może być niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę albo minimalnej stawki
godzinowej, ustalonych na podstawie przepisów ustawy z dnia 10 października 2002 r. o
minimalnym wynagrodzeniu za pracę (Dz. U. z 2020 r. poz. 2207) lub przepisów odrębnych
właściwych dla spraw, z którymi związane jest realizowane zamówienie;
5) zgodności z prawem w rozumieniu przepisów o postępowaniu w sprawach dotyczących
pomocy publicznej;
6) zgodności z przepisami z zakresu prawa pracy i zabezpieczenia społecznego,
o
bowiązującymi w miejscu, w którym realizowane jest zamówienie;
7) zgodności z przepisami z zakresu ochrony środowiska;
8) wypełniania obowiązków związanych z powierzeniem wykonania części zamówienia
podwykonawcy.
3. Zamawiający wskazuje na istotne znaczenie przepisu art. 224 ust. 4 ustawy Pzp., na
którego podstawie Zamawiający – w przypadku zamówień na roboty budowlane lub usługi –
musi żądać wyjaśnień, o których mowa w ust. 2, co najmniej w zakresie określonym w pkt 4 i
6.
4. Ponadto prosimy o wyjaśnienie, czy Państwa oferta uwzględnia wszystkie wymagania
zawarte
w Specyfikacji Warunków Zamówienia, w tym w warunkach umowy, opisie
przedmiotu
zamówienia i dokumentacji projektowej/technicznej oraz czy zaoferowana cena obejmuje
całkowity koszt wykonania przedmiotu zamówienia, w tym również wszelkie koszty
towarzyszące jej wykonaniu. Prosimy o wyczerpującą i szczegółową informację w
odniesieniu
do naszych wątpliwości, która pozwoli na prawidłową ocenę zaoferowanej ceny
w ofercie.
5. Niedostarczenie przez Wykonawcę żądanych wyjaśnień do dnia 18.09.2023 r. spowoduje,
że Zamawiający odrzuci Państwa ofertę jako ofertę wykonawcy, który nie udzielił wyjaśnień
w wyznaczonym terminie lub jeżeli złożone wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadnią
podanej w ofercie ceny lub kosztu, zgodnie z art. 224 ust. 6 ustawy Pzp.
6. Zamawiający podkreśla, że zgodnie z art. 224 ust. 5 ustawy Pzp, obowiązek wykazania,
że Państwa oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny lub kosztu spoczywa na Wykonawcy, od
którego Zamawiający zażądał wyjaśnień.
7. Wyjaśnienia w formie elektronicznej należy złożyć zgodnie ze sposobem komunikacji
wskazanym
w Specyfikacji Warunków Zamówienia.
Dowód: pismo z dnia 13 września 2023 roku
Pismo z dnia 13 września 2023 roku zostało przesłane do odwołującego za
pośrednictwem platformazakupowa.pl w dniu 13 września 2023 roku, godz. 11:01:37.
Wiadomość została odczytana w dniu 13 września 2023 roku, godz. 11:02:01. Status
wiadomości został określony jako: „Wiadomość przyjęta”.
Dowód: historia korespondencji
Odwołujący w wyznaczonym terminie nie złożył odpowiedzi na pismo z dnia 13
września 2023 roku (okoliczność bezsporna).
Pismem z dnia 13 października 2023 roku zamawiający zawiadomił o wyborze, jako
najkorzystniejszej, oferty złożonej przez przystępującego. Jednocześnie zamawiający
poinformował o odrzuceniu oferty odwołującego i wykonawcy Wielobranżowy Zakład
Usługowy Andrzej Sieradzki. Jako uzasadnienie czynności odrzucenia oferty odwołującego
zamawiający wskazał: Zamawiający odrzuca ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 ustawy
P.z.p., ponieważ oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.
Wykonawca na wezwanie Zamawiającego nie udzielił wyjaśnień dotyczących zaoferowanej
ceny.
Dowód: pismo z dnia 13 października 2023 roku.
Izba zważyła, co następuje:
Odwołanie jest bezzasadne.
W ocenie Izby w przypadku odwołującego nie spełniła się materialnoprawna
przesłanka do wniesienia ochrony prawnej, po której mowa w art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p.
Zgodnie z art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p. środki ochrony prawnej przysługują
wykonawcy, uczestnikowi konkursu oraz innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w
uzyskaniu zamówienia lub nagrody w konkursie oraz poniósł lub może ponieść szkodę w
wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy.
Dla skutecznego wniesienia środka ochrony prawnej nie jest wystarczające, aby
wniósł je podmiot zaliczany do kategorii wskazanej w art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p. Podmiot
korzystający ze środka ochrony prawnej – oprócz tego, że musi zaliczać się do tej kategorii –
musi także wykazać spełnienie tzw. materialnoprawnych przesłanek do wniesienia środka
ochrony prawnej, tj. wykazać, że:
1) ma lub miał interes w uzyskaniu zamówienia lub nagrody w konkursie,
2) poniósł lub może ponieść szkodę,
3) poniesiona lub możliwa do poniesienia szkoda jest wynikiem naruszenia przez
zamawiającego przepisów ustawy P.z.p.
Powyższe przesłanki muszą być spełnione łącznie. Jest to warunek skutecznego
wniesienia
środka ochrony prawnej, co podlega badaniu przez organy rozpoznające środek
ochrony prawnej. Stwierdzenie braku zaistnienia tych przesłanek skutkuje oddaleniem
środka ochrony prawnej.
Odwołujący uzasadnił swój interes we wniesieniu odwołania tym, że jest wykonawcą
biorącym udział w postępowaniu, a cena przez niego zaoferowana jest najniższą spośród
zaoferowanych cen. W przypadku prawidłowego działania zamawiającego, to nie oferta
odwołującego, ale oferta konsorcjum zostałaby odrzucona, a zatem odwołujący miałby
szansę na uzyskanie zamówienia. W związku z powyższym – w ocenie odwołującego – nie
może budzić wątpliwości fakt, że w wyniku niezgodnych z przepisami ustawy działań
zamawiającego odwołujący może ponieść szkodę polegającą na nieuzyskaniu zamówienia
publicznego, a tym samym posiada interes we wniesieniu odwołania.
Ze stanowiskiem odwołującego nie sposób się zgodzić. Wskazać należy, że
odwołujący sam zrezygnował z udziału w postępowaniu o udzielenie przedmiotowego
zamówienia, nie składając wyjaśnień w kwestii zaoferowanej ceny. Z ustaleń dokonanych w
sprawie wynika, że zamawiający wezwał odwołującego do złożenia wyjaśnień i wezwanie to
zostało odwołującemu skutecznie doręczone w sposób przewidziany w specyfikacji
warunków zamówienia, tj. poprzez platformę platformazakupowa.pl. Podkreślenia wymaga,
odwołującemu znany był sposób komunikowania się zamawiającego z wykonawcami, jako
że w formularzu oferty złożył oświadczenie, iż zapoznał się z treścią specyfikacji warunków
zamówienia i nie wnosi do niej zastrzeżeń. Co więcej, odwołujący otrzymywał również w ten
sam sposób inne wiadomości od zamawiającego i na wiadomości te udzielał odpowiedzi, nie
podnosząc, że istnieje jakikolwiek problem z ich doręczaniem.
W ocenie Izby podniesiony przez odwołującego zarzut naruszenia przez
zamawiającego art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez odrzucenie oferty
złożonej przez odwołującego, w sytuacji gdy nie został on wezwany do złożenia wyjaśnień
ceny, jest zarzutem pozornym, mającym jedynie wykazać jego interes we wniesieniu
odwołania. Zarzut ten nie został w żaden sposób przez odwołującego uzasadniony. Nie
można bowiem za uzasadnienie zarzutu uznać lakonicznego stwierdzenia, iż przyczyną
braku odpowiedzi na wezwanie
do złożenia wyjaśnień dotyczących zaoferowanej ceny jest
brak skutecznego doręczenia odwołującemu tego wezwania. Odwołujący ani w treści
odwołania, ani też na rozprawie przed Krajową Izbą Odwoławczą nie podniósł żadnego
argumentu mającego wykazać, że wezwanie do złożenia wyjaśnień nie zostało mu
doręczone. Zarzut miał zatem charakter jedynie blankietowy i – jako taki – nie mógł zostać
uwzględniony.
Tym samym odwołujący nie wykazał przesłanek pozwalających na uznanie, że
przysługuje mu interes we wniesieniu odwołania, tzn. nie wykazał, że w wyniku naruszenia
przez zamawiającego przepisów ustawy P.z.p. poniósł lub może ponieść szkodę. Jako że w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego szkoda wynika przede wszystkim z
utraty możliwości uzyskania zamówienia publicznego (i taką też okoliczność podnosił
odwołujący uzasadniając swój interes we wniesieniu odwołania), podkreślić należy, że w
niniejszym przypadku utrata ta wyniknęła tylko i wyłącznie z zaniechania odwołującego, który
nie złożył wymaganych przez zamawiającego wyjaśnień. Jako profesjonalista odwołujący
winien być świadomy wynikającej z art. 224 ust. 6 ustawy P.z.p. sankcji w postaci odrzucenia
oferty wykonawcy, który nie udzielił wyjaśnień w wyznaczonym terminie. Brak jest zatem
podstaw do stwierdzenia, że szkoda odwołującego wyniknęła ze względu na naruszenie
przez zamawiającego ustawy P.z.p.
Jako że stwierdzenie braku zaistnienia interesu we wniesieniu odwołania skutkuje
oddaleniem odwołania w całości, Izba orzekła jak w sentencji niniejszego wyroku.
Jedynie na marginesie, w odniesieniu do pozostałych zarzutów odwołania, Izba
wskazuje, co następuje:
Zarzut art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 1 i ust. 2 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p.
poprzez odrzucenie oferty odwołującego, w sytuacji, w której nie zawiera ona rażąco niskiej
ceny, a na gruncie przedmiotowego postępowania nie występowały okoliczności wskazujące
na konieczność wezwania odwołującego do złożenia wyjaśnień dotyczących ceny, w
szczególności nie występowała ponad 30% różnica pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną, a wartością zamówienia oraz pomiędzy zaoferowaną przez
odwołującego ceną a średnią arytmetyczną złożonych ofert, jest – w ocenie Izby –
bezpodstawny.
W szczególności podkreślenia wymaga, że zamawiający wezwał odwołującego do
złożenia wyjaśnień na podstawie art. 224 ust. 1, nie zaś art. 224 ust. 2 pkt 1 ustawy P.z.p.,
zatem argument odwołującego odnoszący się do braku różnicy ponad 30% pomiędzy ceną
oferty
odwołującego a wartością zamówienia oraz/lub średnią arytmetyczną złożonych ofert
jest nieadekwatny do ustalonego stanu faktycznego.
Jeśli zaś chodzi o możliwość wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień na
podstawie art. 224 ust. 1 ustawy P.z.p., Izba wskazuje, że z przytoczonym przepisem, jeżeli
zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie w
stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości
wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach
zamówienia lub wynikającymi z wyjaśnień, zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w
tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części
składowych. Stosownie do ust. 5, obowiązek wykazania, że oferta nie zawiera rażąco niskiej
ceny lub kosztu spoczywa na wykonawcy.
Użyte w art. 224 ust. 1 ustawy P.z.p. sformułowanie „budzą wątpliwości
zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia” wskazuje na wrażenie
zamawiającego charakteryzujące się dużym stopniem subiektywności. Przepisy ustawy
P.z.p. w tym zakresie nie wskazują żadnych przesłanek uzasadniających konieczność
wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień. Zamawiający może powziąć wątpliwości w
oparciu o szereg czynników, w tym doświadczenie nabyte przy udzielaniu tego rodzaju
usług, znajomość cen obowiązujących na rynku, ceny innych ofert złożonych w
postępowaniu itp.
Podkreślenia wymaga, że w wezwaniu z dnia 13 września 2023 roku zamawiający
sprecyzował, z czego wynikają jego wątpliwości w zakresie możliwości wykonania
przedmiotu zamówienia za cenę zaoferowaną przez odwołującego, wskazując: Wątpliwości
Zmawiającego budzi różnica ceny między kosztorysem inwestorskim, jak również różnica
cen między pozostałymi ofertami. Obawiamy się, że zamówienie nie zostanie wykonane w
całym zakresie przewidzianym w dokumentacji projektowej i technicznej lub jakość tego
wykonania nie będzie odpowiadała założeniom ww. dokumentacji. Ceny materiałów
utrzymują się cały czas na wysokim poziomie, a ostatnie wyniki postępowań pokazują, że
ceny ofert są zazwyczaj wyższe od kosztów szacunkowych przyjętych w kosztorysach
inwestorskich.
Odwołujący winien był odnieść się do treści wezwania bądź poprzez złożenie
odwołania (jeżeli się z tą czynnością odwołującego nie zgadzał), bądź też poprzez udzielenie
na nie odpowiedzi. Odwołujący nie zareagował w żaden sposób na otrzymane wezwanie.
Również w treści odwołania odwołujący nie uzasadnił niezasadności wezwania, ograniczając
się do stwierdzenia, iż: „nie sposób twierdzić, że w stosunku do oferty Odwołującego istnieje
choćby podejrzenie rażąco niskiej ceny, w sytuacji gdy zaoferowana przez niego cena
została skalkulowana na podobnym poziomie co ceny zaoferowane przez pozostałych
wykonawców ubiegających się o udzielenie tego zamówienia”.
Zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 16 ustawy P.z.p. poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez przystępującego, pomimo iż treść jego oferty
jest niezgodna z warunkami zamówienia w zakresie, w jakim wykonawca ten posługuje się
raportem z badań, w ramach którego badania zostały wykonane przez laboratorium
akredytowane, a następnie jedynie potwierdzone przez laboratorium notyfikowane, a co za
tym idzie
– wbrew wymaganiom sformułowanym przez zamawiającego w dokumentach
zamówienia – jest – w ocenie Izby – nieuzasadniony.
Wymagania i sposób działania jednostek notyfikowanych określa rozporządzenie
Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) NR 305/2011 z dnia 9 marca 2011 r.
ustanawiające
zharmonizowane warunki wprowadzania do obrotu wyrobów budowlanych i uchylające
dyrektywę Rady 89/106/EWG (dalej: rozporządzenie). Wymagania dotyczące jednostek
notyfikowanych określone są w art. 43 rozporządzenia. Z kolei, zgodnie z art. 45 ust. 1
rozporządzenia, w przypadku gdy jednostka notyfikowana zleca określone zadania związane
z wykonywaniem zadań strony trzeciej w procesie oceny i weryfikacji stałości właściwości
użytkowych lub gdy korzysta z usług spółki zależnej, zapewnia ona spełnienie przez
podwykonawcę lub spółkę zależną wymagań określonych w art. 43 oraz powiadamia organ
notyfikujący. W myśl ust. 2 jednostka notyfikowana ponosi pełną odpowiedzialność za
zadania wykonywane przez podwykonawców lub spółki zależne, niezależnie od tego, gdzie
mają siedzibę.
Ze wskazanych wyżej przepisów rozporządzenia wynika sposób działania jednostek
notyfikowanych i jednocześnie ich uprawnienie do zlecania określonych zadań związanych z
wykonywaniem zadań strony trzeciej lub korzystania z usług spółki zależnej. Przepisy
zawarte w rozporządzeniu mogą zostać uchylone lub zmienione jedynie aktami prawnymi
tego samego lub wyższego rzędu. Postanowienia rozporządzenia nie mogą być zmieniane
lub kwestionowane czynnościami zamawiających podejmowanymi w postępowaniach o
udzielenie zamówienia publicznego w poszczególnych Państwach Członkowskich.
Zastrzeżenie dokonane przez zamawiającego w pkt. 8 STWiOR w zakresie konieczności
wykonania badań wyłącznie przez jednostkę notyfikowaną należałoby zatem uznać za
nieważne.
Zgodnie z art. 58 § 3 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U.
2023, poz. 1610 ze zm.), mającej zastosowanie do czynności podejmowanych przez
zamawiającego, wykonawców oraz uczestników konkursu w postępowaniu o udzielenie
zamówienia i konkursie oraz do umów w sprawach zamówień publicznych, o ile ustawa nie
stanowi inaczej, na mocy art. 8 ust. 1 ustawy P.z.p., jeżeli nieważnością jest dotknięta tylko
część czynności prawnej, czynność pozostaje w mocy co do pozostałych części, chyba że z
okoliczności wynika, iż bez postanowień dotkniętych nieważnością czynność nie zostałaby
dokonana.
Z powyższego wynika, iż w rozpoznawanym przypadku brak jest podstaw do
stwierdzenia, że przystępujący, który złożył raporty jednostki notyfikowanej, sporządzone na
podstawie badań wykonanych przez laboratoria akredytowane, złożył ofertę niezgodną z
warunkami zamówienia. Tym samym naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 16 ustawy
P.z.p. należy uznać za nieuzasadnione.
Z uwagi na powyższe orzeczono jak na wstępie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 575 ustawy z
dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku
postępowania oraz na podstawie § 8 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania
odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.
U. z 2020 r. poz. 2437).
Przewodniczący:
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 3393/22 z dnia 2023-12-30
- Sygn. akt KIO 3384/23 z dnia 2023-11-30
- Sygn. akt KIO 3074/23, KIO 3082/23 z dnia 2023-11-21
- Sygn. akt KIO 3293/23 z dnia 2023-11-21
- Sygn. akt KIO 3130/23, KIO 3164/23 z dnia 2023-11-17
