rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2009-10-15
rok: 2009
data dokumentu: 2009-10-15
rok: 2009
Powiązane tematy:
sygnatury akt.:
KIO/UZP 1249/09
KIO/UZP 1249/09
Komisja w składzie:
Przewodniczący: Lubomira Matczuk - Mazuś Członkowie: Izabela Niedziałek - Bujak, Jolanta Markowska Protokolant: Paulina Zalewska
Przewodniczący: Lubomira Matczuk - Mazuś Członkowie: Izabela Niedziałek - Bujak, Jolanta Markowska Protokolant: Paulina Zalewska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 14 października 2009 r. w Warszawie odwołania
wniesionego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia -
konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39A, 31-864 Kraków (pełnomocnik) i
Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko, od
rozstrzygnięcia przez zamawiającego Miasto Racibórz, ul. Stefana Batorego 6, 47-400
Racibórz, protestu z dnia 6 sierpnia 2009 r.,
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia –
konsorcjum firm: GISPartner Sp. z o.o., ul. Kilińskiego 30, 50-264 Wrocław
(pełnomocnik), Madu s.c. M.Durak J.Ostańkowicz, ul. Św. Wincentego 4, 50-253
Wrocław, ESRI Polska Sp. z o.o., ul. Bonifraterska 17, 02-203 Warszawa
- zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
wniesionego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia -
konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39A, 31-864 Kraków (pełnomocnik) i
Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko, od
rozstrzygnięcia przez zamawiającego Miasto Racibórz, ul. Stefana Batorego 6, 47-400
Racibórz, protestu z dnia 6 sierpnia 2009 r.,
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia –
konsorcjum firm: GISPartner Sp. z o.o., ul. Kilińskiego 30, 50-264 Wrocław
(pełnomocnik), Madu s.c. M.Durak J.Ostańkowicz, ul. Św. Wincentego 4, 50-253
Wrocław, ESRI Polska Sp. z o.o., ul. Bonifraterska 17, 02-203 Warszawa
- zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie
zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39A, 31-864 Kraków
(pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500
Giżycko i nakazuje:
1)
zaliczyćna rzecz Urzędu ZamówieńPublicznych koszty w wysokości 4 462 zł
00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta sześćdziesiąt dwa złote zero groszy)
z kwoty wpisu uiszczonego przez wykonawców wspólnie ubiegających sięo
udzielenie zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II
39A, 31-864 Kraków (pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp.
z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko,
2)
dokonaćwpłaty kwoty 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych
zero groszy) przez konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39A,
31-864 Kraków (pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp.
z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko na rzecz Miasta Racibórz, ul.
Stefana Batorego 6, 47-400 Racibórz stanowiącej uzasadnione koszty
strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika,
3)
dokonaćzwrotu kwoty 10 538 zł 00 gr (słownie: dziesięćtysięcy pięćset
trzydzieści osiem złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu
ZamówieńPublicznych na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających sięo
udzielenie zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II
39A, 31-864 Kraków (pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp.
z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko.
U z a s a d n i e n i e
W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługi pn. „Zaprojektowanie i
wdrożenie Elektronicznego Systemu Informacji Miejskiej”, prowadzonym w trybie przetargu
nieograniczonego przez zamawiającego Miasto Racibórz (ogłoszenie o zamówieniu – Dz.
Urz. UE z dnia 8.05.2009 r. nr 2009/S 88-127160), odwołujący - wykonawcy wspólnie
ubiegający sięo udzielenie zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A. z siedzibąw
Krakowie i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o. z siedzibąw Giżycku, wniósł
protest (pismo z dnia 6 sierpnia 2009 r.) wobec czynności podjętych przez zamawiającego i
zaniechania przez zamawiającego czynności, do których był zobowiązany na podstawie
ustawy, tj.:
1) zaniechania wykluczenia konsorcjum firm: GISPartner Sp. z o. o. z siedzibąwe
Wrocławiu, Madu s.c. M. Durak J. Ostańkowicz z siedzibąwe Wrocławiu i ESRI
Polska Sp. z o. o. z siedzibąw Warszawie, zwanego w dalszej części konsorcjum
GISPartner,
2) zaniechania odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner,
3) zaniechania odrzucenia oferty konsorcjum firm: Instytut Systemów Przestrzennych i
Katastralnych S.A. z siedzibąw Gliwicach i GEO-MED M. Górski z siedzibąw
Sosnowcu, zwanego w dalszej części konsorcjum ISPIK,
4) prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasady uczciwej konkurencji i
równego traktowania wykonawców.
W związku z powyższym, protestujący wniósł o:
1) unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty,
2) dokonanie ponownej oceny ofert,
3) wykluczenie z postępowania konsorcjum GISPartner,
4) odrzucenie oferty konsorcjum GISPartner,
5) odrzucenie oferty konsorcjum ISPIK,
6) wybór oferty protestującego, jako oferty najkorzystniejszej.
Protestujący zarzucił zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy z dnia 29
stycznia 2004 r. Prawo zamówieńpublicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655, z późn.
zm.), zwanej w skrócie Pzp:
1) art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 26 ust. 3 - przez zaniechanie wykluczenia z postępowania
konsorcjum GISPartner, pomimoże wykonawca ten, w wyniku uzupełnienia dokumentów
w trybie art. 26 ust. 3 Pzp, nie złożył dokumentów potwierdzających spełnianie warunku
udziału w postępowaniu oraz przez uznanie, iżzłożony dokument potwierdza spełnianie
warunku udziału w postępowaniu na dzieńskładania ofert, a także przepisów art. 25 ust.
1 i 2 Pzp oraz § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja
2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od
wykonawcy, oraz form, w jakich te dokument mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 87, poz. 605,
z późn. zm.), zwanego w dalszej części rozporządzeniem w sprawie dokumentów, przez
uwzględnienie dokumentu, jakiego nie przewidująprzepisy rozporządzenia,
2) art. 24 ust. 1 pkt 10 przez zaniechanie wykluczenia konsorcjum GISPartner, pomimoże
wykonawca ten nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22
ust. 1 pkt 2-3 Pzp,
3) art. 24 ust. 2 pkt 3 przez zaniechanie wykluczenia konsorcjum GISPartner, pomimoże
wykonawca ten nie przedłożył dokumentów potwierdzających spełnianie warunków
udziału w postępowanie dotyczących niekaralności wspólników członka konsorcjum
Madu s.c. M. Durak J. Ostańkowicz,
4) z ostrożności - art. 26 ust. 3 przez zaniechanie wezwania konsorcjum GISPartner do
uzupełnienia dokumentów potwierdzających niekaralnośćwspólników spółki Madu s.c.
M. Durak J. Ostańkowicz,
5) art. 89 ust. 1 pkt 2 przez zaniechanie odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner z uwagi,że treśćjego oferty nie odpowiada treści siwz,
6) art. 89 ust. 1 pkt 2 przez zaniechanie odrzucenia oferty konsorcjum ISPIK z uwagi,że
treśćoferty nie odpowiada treści siwz,
7) art. 7 ust. 1 przez prowadzenie postępowania w sposób utrudniający uczciwą
konkurencjęi naruszający zasadęrównego traktowania wykonawców.
W uzasadnieniu protestu odwołujący podał,że konsorcjum GISPartner, w wyniku wezwania
do uzupełnienia dokumentu, tj. złożenia aktualnego zaświadczenia właściwego naczelnika
urzędu skarbowego, potwierdzającego,że wykonawca nie zalega z opłacaniem podatków
(wezwanie dotyczyło członka konsorcjum GISPartner - Madu s.c. M. Durak J. Ostańkowicz),
złożyło zaświadczenie o niezaleganiu z podatkami z dnia 29.06.2009 r., potwierdzające fakt
niezalegania na dzień29.06.2009 r. (punkt I zaświadczenia).
Tymczasem, zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp, uzupełnione na wezwanie zamawiającego
dokumenty, powinny potwierdzaćspełnianie przez wykonawcęwarunków udziału w
postępowaniu nie później niżw dniu, w którym upłynął termin składania ofert. Termin
składania ofert w postępowaniu upłynął w dniu 26.06.2009 r. Tym samym konsorcjum
GISPartner nie potwierdziło spełniania warunków udziału w postępowaniu, zgodnie z
wymaganiami, co uzasadnia wykluczenie tego wykonawcy z postępowania.
Jednocześnie zamawiający uwzględniając uzupełniony dokument, naruszył przepis art. 26
ust. 3 Pzp, określający w/w zasadęoceny spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Zaświadczenie, przedłożone przez konsorcjum GISPartner jest, ponadto niezgodne z
przepisami rozporządzenia w sprawie dokumentów, gdyżw § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia
jest mowa o aktualnym zaświadczeniu właściwego naczelnika urzędu skarbowego.
Zaświadczenie aktualne nie może więc byćwystawione wcześniej, niż3 miesiące przed
upływem terminu składania ofert.
Zaświadczenie, które przedłożyło konsorcjum GISPartner w wyniku uzupełnienia
dokumentów datowane jest na dzień29.06.2009 r. co oznacza,że nie zostało ono
wystawione przed upływem terminu składania ofert.
Powyższe uzasadnia wykluczenie konsorcjum GISPartner z postępowania, na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 3 w zw. z art. 26 ust. 3 Pzp i § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia w/s dokumentów.
Zamawiający uznał potwierdzenie spełniania warunku na podstawie odręcznie dopisanego w
w/w wymienionym zaświadczeniu zdania o treści: „w/w firma nie zalegała na dzień
26.06.2009 r. w podatkach”, przez p.o. Naczelnika MałgorzatęK. W ocenie odwołującego,
tego typu oświadczenie nie stanowi podstawy do uznania, iżwykonawca spełnia warunki
udziału w postępowaniu, ponieważoświadczenie Małgorzaty K. nie jest zaświadczeniem w
rozumieniu § 1 ust. 1 pkt 3 wskazanego rozporządzenia. Jest to wyłącznie dokument
prywatny, potwierdzający jedynie to,że Małgorzata K. złożyła oświadczenie o podanej treści.
Jedynie dokument urzędowy, w przeciwieństwie do prywatnego, korzysta z domniemania
prawdziwości.
Odwołujący wskazał również,że wydanie przedmiotowego oświadczenia, jeżeli miało
zastąpićlub uzupełnićspóźnione zaświadczenie, jest niezgodne z przepisami Ordynacji
podatkowej. Zgodnie z przepisem art. 306 a § 3 Ordynacji podatkowej, zaświadczenie
potwierdza stan faktyczny lub prawny istniejący w dniu jego wydania. Wświetle tego
przepisu, jedynym stanem faktycznym podlegającym potwierdzeniu przez uzupełnione
zaświadczenie, jest stan na dzieńwydania zaświadczenia, tj. na dzień29.06.2009 r. (co
znajduje swe odzwierciedlenie w pkt I zaświadczenia, poprzez stwierdzenie, iżzaległości
podatkowych nie ujawniono na dzień29.06.2009 r.
I tylko stan z takiej daty (wydania zaświadczenia), zdaniem odwołującego, można uznaćza
potwierdzony przez właściwy organ podatkowy. Zamawiający nie może uznać, iżprywatne
oświadczenie Małgorzaty K. zastępuje zaświadczenie w rozumieniu rozporządzenia w/s
dokumentów i w rozumieniu przepisów Ordynacji podatkowej.
Szczegółowe zasady i tryb wydawania zaświadczeńokreśla rozporządzenie Ministra
Finansów z dnia 22 sierpnia 2005 r. w sprawie zaświadczeńwydawanych przez organy
podatkowe (Dz. U. Nr 165 poz. 1374). Wzór zaświadczenia o niezaleganiu w podatkach lub
stwierdzającego stan zaległości (ZAS-W) stanowi załącznik nr 4 do rozporządzenia i nie
przewiduje on możliwości zamieszczenia w nim innych informacji, niżokreślone w jego
treści. Wzór ten odpowiada bowiem przepisowi art. 306 e § 1 i 4 Ordynacji podatkowej, któreściśle określajązakres informacji, jakie mogąbyćw przedmiotowym zaświadczeniu zawarte.
W szczególności § 4 stanowi:
„Nażądanie wnioskodawcy w zaświadczeniu podaje siętakże informacje:
1) czy w stosunku do wnioskodawcy prowadzone jest:
a) a) postępowanie mające na celu ujawnienie jego zaległości podatkowych i określenie
ich wysokości,
b) postępowanie egzekucyjne w administracji, równieżw zakresie innych niżpodatkowe
zobowiązańwnioskodawcy,
c) postępowanie w sprawach o przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe;
2) dotyczące:
a) okresów, z których pochodzązaległości, i ich tytułów,
b) podatków, których termin płatności został odroczony lub których płatnośćzostała
rozłożona na raty”.
Odwołujący wskazał,że katalog informacji jakie można zamieścićnażądanie wnioskodawcy
jest zamknięty. Nie jest zatem możliwe podanie w zaświadczeniu nażądanie wnioskodawcy
informacji o niezaleganiu z podatkami na dzieńinny, niżdzieńwydania zaświadczenia.
Byłoby to zresztąsprzeczne z zasadąart. 306 a § 3 Ordynacji podatkowej, iżzaświadczenie
potwierdza stan faktyczny lub prawny istniejący w dniu jego wydania.
W tej sytuacjiżądanie wykluczenia konsorcjum GISPartner jest uzasadnione.
2. Zaświadczenie o niekaralności wspólników członka konsorcjum GISPartner, tj. Madu s.c.
M. Durak J. Ostańkowicz, jest nieaktualne, a zatem nie potwierdza spełniania warunków
udziału w wymaganym okresie. Daty wydania obydwu zaświadczeńz KRK, to 17 marca
2008 r., co oznacza,że zostały one wydane wcześniej niż6 miesięcy przed upływem terminu
składania ofert, co jest niezgodne z § 1 ust. 1 pkt 4 rozporządzenia w sprawie dokumentów.
Tym samym, z uwagi na nieprzedłożenie przez tego wykonawcędokumentów
potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, konsorcjum GISPartner
podlega wykluczeniu z postępowania.
3. Konsorcjum GISPartner nie było wzywane przez zamawiającego do uzupełnienia
przedmiotowych zaświadczeńo niekaralności. Z tego powodu, jedynie z ostrożności,
odwołujący zarzucił naruszanie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, przez zaniechanie wezwania tego
wykonawcy do uzupełnienia w/w dokumentów.
Wświetle Pzp zamawiający nie może wezwaćkonsorcjum GISPartner do uzupełnienia tych
dokumentów, bowiem z uwagi na podleganie wykluczeniu z postępowania w związku z
zarzutem opisanym w pkt 1 protestu, co jest równoznaczne z odrzuceniem oferty tego
wykonawcy (art. 24 ust. 4 Pzp), nie można zastosowaćtrybu wezwania z art. 26 ust. 3 Pzp.
Zgodnie z brzmieniem przepisu, zamawiający jest zwolniony z obowiązku wezwania do
uzupełnienia dokumentów, gdy mimo ich złożenia, oferta wykonawcy podlega odrzuceniu.
Nawet w przypadku wezwania i uzupełnienia przedmiotowych dokumentów - informacji z
Krajowego Rejestru Karnego, dokumenty te i tak nie będąpotwierdzaćspełniania warunku
udziału w postępowaniu na dzieńskładania ofert, gdyżnie jest możliwe, podobnie jak w
przypadku innych dokumentów urzędowych, uzyskanie ich z datąwcześniejszą, niżdata
wydania.
4. Ze względów opisanych w pkt 1-3 uzasadnienia protestu, wobec nieprzedłożenia
dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, konsorcjum
GISPartner podlega wykluczeniu z postępowania.
5. Treśćoferty konsorcjum GISPartner nie odpowiada treści siwz. Zamawiający określił
następujące wymaganie (załącznik nr 4 do siwz): „Dodatkowo serwery musząumożliwić
archiwizacjędanych. W tym celu w każdym z serwerów należy uwzględnićurządzenie
archiwizujące taśmowe LTO.” Tymczasem zaoferowany przez konsorcjum GISPartner
serwer IBM x 3550 nie umożliwia zainstalowania napędu taśmowego w ramach jego
obudowy. Producent zaoferowanego sprzętu nie przewiduje takiej opcji. Zaoferowany napęd
(urządzenie archiwizujące taśmowe) jest napędem zewnętrznym, połączonym za pomocą
SAS. Powyższe uzasadnia odrzucenie oferty tego wykonawcy na podstawie art. 89 ust. 1 pkt
2 Pzp.
6. Oferta konsorcjum ISPIK podlega odrzuceniu z następujących powodów:
1) wskazane w ofercie procesory zostały zaoferowane wariantowo, zgodnie z opisem
procesora „procesor dual core/qued core”. Sąto dwa rożne procesory, co jest
alternatywąi prowadzi do wariantowości złożonej oferty, czego zamawiający nie
dopuścił;
2) zaoferowane serwery nie zostały wyposażone w karty Fibre Channel (FC) oraz napęd
taśmowy, co było bezwzględnie wymagane w siwz;
3) konsorcjum ISPIK nie określiło w ofercie modelu następującego sprzętu: Routera,
Swicha Fibre Channel, Firewoll-a, co było wymagane przez zamawiającego w siwz (w
nagłówku tabeli kolumna 3 –„Oferowany przez Wykonawcęmodel sprzętu wraz z
wymaganymi parametrami”).
Powyższe uzasadnia odrzucenie oferty tego wykonawcy na podstawie art. 89 ust.1 pkt 2
Pzp.
Odwołujący podał,że posiada interes prawny we wniesieniu protestu, gdyżw wyniku
naruszenia przez zamawiającego podanych przepisów, utracił możliwośćuzyskania
zamówienia, podczas gdy spełnia wszystkie warunki udziału w postępowaniu, jego oferta jest
jedynąofertąniepodlegającąodrzuceniu, której cena mieści sięw kwocie, jakązamawiający
przeznaczył na sfinansowanie zamówienia.
Interes prawny we wniesieniu protestu wobec wykonawcy, którego oferta została
sklasyfikowana niżej, niżoferta odwołującego, wynika z zasady koncentracji postępowania
protestacyjnego. Odwołujący powołał sięna postanowienie KIO z dnia 13 października 2008
r., sygn. akt KIO/UZP1041/08.
Zamawiający:
1. Uwzględnił protest w zakresieżądania:
1) unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej oferty,
2) dokonania ponownej oceny ofert.
2. Oddalił protest w zakresieżądania:
1) wykluczenia Konsorcjum GISPartner z postępowania,
2) odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner,
3) wyboru oferty protestującego, jako oferty najkorzystniejszej.
3. Odrzucił protest w zakresieżądania odrzucenia oferty konsorcjum ISPIK.
W uzasadnieniu rozstrzygnięcia podał.
Ad. 1. Protestujący podniósł dwa zarzuty: 1)że zaświadczenie o niezaleganiu w podatkach,
dołączone przez konsorcjum GISPartner potwierdza stan na dzień29.06.2009 r. a nie na
dzień26.06.2009 r. oraz 2) brak właściwej formy zaświadczenia.
Konsorcjum GISPartner zostało wezwane do uzupełnienia dokumentów potwierdzających
brak zalegania z opłacaniem podatków i w wymaganym ustawowo terminie dokumenty te
uzupełniło, zdaniem zamawiającego, w sposób właściwy.
Przepis § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia w/s dokumentów zobowiązuje wykonawców do
przedłożenia aktualnego zaświadczenia właściwego naczelnika urzędu skarbowego,
wystawionego nie wcześniej niż3 miesiące przed upływem terminu składania ofert. Pzp nie
określa z jakiej daty powinien byćdokument potwierdzający spełnianie warunków udziału w
postępowaniu, wskazuje jedynie,że powinien on zostaćwystawiony nie wcześniej niż3
miesiące przed upływem terminu składania ofert. Istotne jest, aby przedstawiony dokument
zaświadczał stan aktualny. Zamawiający uznał,że warunek ten został spełniony przez
złożenie dokumentu przedstawionego przez GISPartner, który przedłożył zaświadczenie
aktualne, potwierdzające spełnianie warunku na dzieńskładania ofert, podpisane przez
właściwego naczelnika urzędu skarbowego, w osobie Małgorzaty K. Nie uznał za trafne
twierdzenia,że odręczny dopisek dokonany przez właściwego naczelnika urzędu
skarbowego jest niezgodny z przepisami Ordynacji podatkowej, ponieważzamieszczenie
dopisku jest sprzeczne z treściąart. 306 § 3 tej ustawy. Za chybione równieżuznał
rozważania,że w zaświadczeniu konsorcjum GISPartner zawarte były treści, których w
zaświadczeniu zamieszczaćnie można. Zamawiający przychylił siędo poglądu,że dla
ważności wydanego dokumentu nie jest istotne, aby był wydany na odpowiednim druku,
ważne jest byleby został wydany w granicach kompetencji właściwego organu i wskazywał
na brak zalegania w podatkach na właściwy dzień. Zdaniem zamawiającego, zawarta w
treści zaświadczenia adnotacja uprawnionego organu, w zakresie jego kompetencji,
opatrzona datą, podpisem i pieczęciąwystawiającego, stanowi częśćintegralną
zaświadczenia i wypełnia wymóg posiadania zaświadczenia o niezaleganiu w podatkach na
dzień26 czerwca 2009 r., we właściwej formie.
W tej sytuacji zamawiający oddalił zarzut naruszenia art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 26 ust. 3
Pzp, jako bezpodstawny i bezzasadny.
Ad. 2 i 3. Zamawiający uwzględnił protest w zakresie zarzutu zawartego w punkcie 2 i 3,
stwierdzając,że przedłożone przez konsorcjum GISPartner zaświadczenie jest nieaktualne.
Z tego powodu zamawiający unieważnił czynnośćwyboru najkorzystniejszej oferty oraz
zapowiedział, iżwezwie wykonawcęGISPartner do uzupełnienia dokumentów w trybie art.
26 ust. 3 Pzp, tj. do przedstawienia aktualnej informacji z Krajowego Rejestru Karnego w
zakresie określonym w siwz. Uwzględnienie tego zarzutu nie skutkuje wykluczeniem
konsorcjum GISPartner z postępowania. Zamawiający stwierdził,że nie wzywał wcześniej
wykonawcy do uzupełnienia dokumentów w opisanym zakresie w trybie 26 ust. 3 Pzp.
Ad. 4. W związku z uwzględnieniem protestu w zakresie zarzutów opisanych w punkcie 2 i 3,
zarzut opisany w punkcie 4 protestu, jest bezpodstawny i zasługuje na oddalenie.
Ad. 5. Protest w tym punkcie jest całkowicie bezzasadny, ponieważzamawiający dopuścił
możliwośćproponowanego rozwiązania w odpowiedzi na pytanie nr 73 dotyczące treści
siwz. W siwz określono wymagania dostarczenia urządzenia archiwizującego taśmowego
LTO, ale nie wskazano sposobu i miejsca zamontowania w/w urządzenia, w związku z tym
nie ma konieczności zainstalowania napędu w obudowie serwera. SIWZ określa minimalne
parametry i ogólne ramy wykonania zadania, nie wskazując jednak konkretnych rozwiązań,
których szczegółowe wykonanie pozostawia swobodnej decyzji wykonawcy. W związku z
powyższym, zamawiający oddalił protest w tym zakresie, jako bezpodstawny i bezzasadny.
Ad. 6. Zamawiający odrzucił zarzut z pkt 6 z protestu z powodu braku interesu prawnego w
jego wniesieniu. Protestujący nie posiada interesu prawnego w podważaniu, na podstawie
art. 89 Pzp, zgodności treści oferty z treściąsiwz, znajdującej sięna trzecim miejscu w
klasyfikacji ofert, w sytuacji gdy oferta protestującego zajmuje drugie miejsce. Brak interesu
prawnego wykonawcy potwierdza m. in. treśćwyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 8
stycznia 2008 r. sygn. akt KIO/UZP/38/07, Lex Polonica nr 1819301, gdzie wskazano
„Interes prawny wnoszącegośrodek odwoławczy ocenia sięw konkretnym postępowaniu, w
którym jest ten podmiot uczestnikiem i polega na tym,że traci możliwośćuznania jego oferty
za najkorzystniejszą”. W tej sytuacji w zakresie zarzutu opisanego w punkcie 6 protestu,
protest podlega odrzuceniu na podstawie art. 180 ust. 7 w zw. z art. 179 ust. 1 Pzp, jako
złożony przez podmiot nieuprawniony.
W odwołaniu odwołujący zarzucił zamawiającemu zaniechanie: wykluczenia z postępowania
konsorcjum GISPartner i odrzucenia oferty tego wykonawcy, odrzucenia oferty konsorcjum
ISPIK oraz prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasady - uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców.
W uzasadnieniu odwołania powtórzył zarzuty zawarte uprzednio w proteście i wskazał
naruszenie tych samych przepisów prawnych.
Wniósł o nakazanie:
1) wykluczenia konsorcjum GISPartner z postępowania,
2) odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner,
3) odrzucenie oferty konsorcjum ISPIK,
4) wyboru oferty odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
W postępowaniu złożono trzy oferty przez wykonawców:
1) ComArch S.A. i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o. (odwołujący) z ceną
1 274 900 zł, pkt 85,07,
2) Instytut Systemów Przestrzennych i Katastralnych S.A., Asseco Systems S.A. i GEO-
MED Mariusz Górski z ceną1 514 573,88 zł, pkt 71,60,
3) GISPartner Sp. z o.o., Madu s.c. M.Durak J.Ostańkowicz i ESRI Polska Sp. z o.o.
(oferta wybrana) z ceną1 084 580 zł, pkt 100.
Jedynym kryterium oceny ofert jest cena o znaczeniu 100%.
Zatem, odwołujący posiada interes prawny we wniesieniu protestu i odwołania, gdyżjego
oferta uzyskała drugąw kolejności lokatęw punktacji ofert i gdyby zarzuty dotyczące
wybranej oferty okazały sięzasadne oraz nastąpiło powtórzenie oceny ofert, miałby
potencjalnąmożliwośćuzyskania zamówienia. Jednakże interes prawny dotyczy wyłącznie
kwestionowania wybranej oferty, złożonej przez wykonawców - GISPartner Sp. z o.o., Madu
s.c. M.Durak J.Ostańkowicz i ESRI Polska Sp. z o.o., z ceną1 084 580 zł.
KIO rozpoznała zarzuty dotyczące tego wykonawcy i złożonej przez niego oferty.
Odwołujący nie posiada natomiast interesu prawnego w rozumieniu art.179 ust.1 Pzp w
podważaniu oferty wykonawcy - Instytut Systemów Przestrzennych i Katastralnych S.A.,
Asseco Systems S.A. i GEO-MED Mariusz Górski, jako oferty, której treśćnie odpowiada
treści siwz, z uwagi na fakt,że uzyskana trzecia lokata tej oferty (najniższa punktacja w
kryterium oceny ofert), z różnicąw cenie ofert wynoszącą239 673,88 zł, na niekorzyść
wskazanego wykonawcy, nie stanowi przeszkody w uzyskaniu zamówienia przez
odwołującego. Skład orzekający Izby podziela pogląd wyrażony w wyroku KIO z dnia 8
stycznia 2008 r. sygn. akt KIO/UZP/38/07,że interes prawny wykonawcy wnoszącegośrodek odwoławczy ocenia sięw konkretnym postępowaniu, w którym wykonawca ten jest
uczestnikiem postępowania i posiadanie interesu wykonawcy polega na tym,że traci on
możliwośćuznania jego oferty za najkorzystniejszą. Stąd, odwołanie w części dotyczącej
wskazanego wykonawcy i złożonej przez niego oferty, podlegałoby oddaleniu, jako
odwołanie
wniesione
przez
odwołującego
nieposiadającego
interesu
prawnego.
Rozstrzygnięcie protestu w tej części dotyczyło zakresu merytorycznego i w razie jego
nieuwzględnienia protest powinien byćoddalony, a nie odrzucony z powodu jego wniesienia
przez podmiot nieuprawniony. Odwołujący, mimo braku interesu prawnego w tym zakresie,
nie utracił przymiotu wykonawcy, a więc nie utracił statusu podmiotu uprawnionego.
Odwołujący zrezygnował w toku rozprawy z popierania tego zarzutu, zatem KIO nie
rozpoznawała tego zarzutu.
W pozostałej części, w zakresie zarzutów dotyczących wybranej oferty i wykonawcy, który
złożył tęofertę- GISPartner Sp. z o.o., Madu s.c. M.Durak J.Ostańkowicz i ESRI Polska Sp.
z o.o., odwołanie podlega oddaleniu, jako niezasadne.
KIO podziela pogląd zamawiającego,że zaświadczenie Naczelnika Urzędu Skarbowego
Wrocław-Śródmieście dotyczące firmy Madu s.c. Maciej Durak, Jarema Ostańkowicz, z dnia
29.06.2009 r. o treści,że nie ujawniono zaległości podatkowych wnioskodawcy na dzień
29.06.2009 r., z dopisanąodręcznie częściąo treści,że w/w firma nie zalega na dzień
26.06.2009 r. w podatkach, złożone w odpowiedzi na wezwanie zamawiającego do
uzupełnienia dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 Pzp, spełnia wymogi zamawiającego
wynikające ze wskazanych przepisów, bowiem potwierdza spełnianie niezalegania w
podatkach na dzieńupływu terminu składania ofert, tj, dzień26.06.2009 r. Nie można przyjąć
argumentacji odwołującego, jako zasadnej,że nie może byćwystawione zaświadczenie z
datąpóźniejsząniżdata składania ofert, bo w takim przypadku niemożliwe byłoby
uzupełnianie dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. Uzupełniony dokument, z reguły
wystawiony jest z późniejsządatą, niżdata wskazująca upływ terminu składania ofert.
Dokument ma jedynie potwierdzaćspełnianie warunków udziału w postępowaniu, nie później
niżw dniu, w którym upłynął termin składania ofert. RównieżKIO nie znalazła podstaw, by
uznać,że złożone zaświadczenie nie odpowiada wymaganiom zamawiającego wświetle
przepisów ustawy Ordynacja podatkowa i przepisów wykonawczych wydanych na podstawie
tej ustawy. Zaświadczenia, na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu o
udzielenie zamówienia publicznego, wymagane sąna podstawie przepisów wykonawczych
do Pzp – rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie
rodzajów dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich
te dokumenty mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 87, poz. 605, z późn. zm.), gdzie w § ust.1 pkt 3
określono,że zaświadczenie ma potwierdzaćnie zaleganie z opłacaniem podatków (…) i ma
byćwystawione nie wcześniej niż3 miesiące przed upływem terminu składania ofert. W razie
uzupełniania dokumentów, termin wystawienia dokumentu, z konieczności, podlega korekcie
wynikającej z art. 26 ust. 3 Pzp.
Nie można równieżuznaćza zasadne twierdzenia odwołującego,że złożone zaświadczenie
zawiera w swej treści, w istocie dwa zaświadczenia, co wymaga uiszczenia podwójnej opłaty
skarbowej od wydania zaświadczenia i co w konsekwencji, uniemożliwia uznania
zaświadczenia za wystarczające.
W ocenie KIO, zamawiający nie mógł nie uznaćzłożonego zaświadczenia. Odwołujący nie
podważył zaświadczenia zarówno w zakresie prawdziwości danych w nim zawartych, jak
równieżpodpisu i uprawnienia osoby podpisującej zaświadczenie, do dokonania tych
czynności. Sprostował na rozprawie swoje stanowisko w tym przedmiocie wyrażone w
proteście i odwołaniu,że odręczny dopisek nie jest prywatnym oświadczeniem osoby, która
podpisała oświadczenie, a jest oświadczeniem wiedzy.
W zakresie nieaktualnych informacji z Krajowego Rejestru Karnego dotyczących wspólników
Madu s.c. Maciej Durak, Jarema Ostańkowicz, w zakresie określonym w art. 24 ust. 1 pkt 4-8
ustawy, zamawiający uwzględnił protest, w wyniku czego został zobowiązany na podstawie
art. 183 ust. 5 pkt 2 Pzp do dokonania czynności oprotestowanej, po ostatecznym
rozstrzygnięciu protestu.
Zarzut w przedmiocie wykluczenia wykonawcy z postępowania z tego powodu, na aktualnym
etapie postępowania, podniesiony zresztąprzez odwołującego z ostrożności, nie może być
uwzględniony, gdyżzamawiający zobowiązany jest z mocy przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, do
wezwania wykonawcy do uzupełnienia wadliwego dokumentu. Fakt złożenia wskazanego
zaświadczenia właściwego naczelnika urzędu skarbowego, w ocenie KIO, potwierdzającego,że wykonawca nie zalega na dzieńskładania ofert z opłacaniem podatków, jak najbardziej
zobowiązuje zamawiającego do wezwania wykonawcy do złożenia aktualnych informacji z
KRK.
Równieżzarzut dotyczący oferty konsorcjum GISPartner, jako oferty, której treśćnie
odpowiada treści siwz z tego powodu,że zaoferowany serwer IBM x 3550 nie umożliwia
zainstalowania napędu taśmowego w ramach jego obudowy, gdyżproducent zaoferowanego
sprzętu nie przewiduje takiej opcji (zaoferowany napęd - urządzenie archiwizujące taśmowe -
jest napędem zewnętrznym, połączonym za pomocąSAS), nie potwierdził się.
Zamawiający określił w siwz, w załączniku nr 4 (Specyfikacja techniczna sprzętu
komputerowego) do części III – Opis przedmiotu zamówienia, na ostatniej stronie załącznika
oznaczonej nr 27, w dopisku zatytułowanym „Uwaga”, zdanie drugie i trzecie,że „Dodatkowo
serwery musząumożliwiaćarchiwizacjędanych. W tym celu w każdym z serwerów należy
uwzględnićurządzenie archiwizujące taśmowe LTO.”
W odpowiedzi na zadane pytania dotyczące treści siwz, zamawiający udzielił wyjaśnieńw
piśmie z dnia 9.06.2009 r. znak: ZP.II.3411/39/09, str. 8 i 9, pytanie i odpowiedź73 o treści,
pytanie: „Dotyczy załącznika nr 4 do SIWZ. Czy Zamawiający, w zamian za zastosowanie
napędu LTO w każdym serwerze, dopuści zastosowanie biblioteki taśmowej podłączonej do
serwera bezpieczeństwa zawierającej 2 napędy LTO wraz z oprogramowaniem do tworzenia
i zarządzania kopiami bezpieczeństwa? Rozwiązanie to znacznie ułatwi zarządzanie kopiami
bezpieczeństwa oraz w pełni zautomatyzuje wymianętaśm.” Odpowiedź: „TAK, pod
warunkiem,że rozwiązanie umożliwi odtworzenie systemu operacyjnego oraz danych po
awarii na serwerach, w których nie będzie zainstalowanych urządzeńLTO. Rozwiązanie
musi zapewnićodpowiedniąwydajnośćoperacji archiwizacji danych (jak najkrótszy czas
procesu archiwizacji danych dla wszystkich urządzeń, których dane będąarchiwizowane w
porównaniu do łącznego czasu procesu archiwizacji na wbudowanych w urządzenia
napędów LTO).”
W ocenie KIO, z powyższego wynika,że opis zawarty w siwz o treści „(…) w każdym z
serwerów należy uwzględnićurządzenie archiwizujące taśmowe LTO”, nie precyzuje
jednoznacznie, wbrew wywodom odwołującego na rozprawie,że każdy z serwerów ma być
wyposażony w wewnętrzny napęd taśmowy, w szczególności nie można wywieśćtakiego
wniosku z określenia „w każdym z serwerów”.
Dopiero z odpowiedzi udzielonej na pytanie nr 73, dotyczącej wskazanej części siwz, gdzie
zamawiający wyraził zgodęna zainstalowanie w zamian napędu LTO w każdym serwerze,
biblioteki taśmowej podłączonej do serwera, jako napędu zewnętrznego, można uznać,że w
opisie pierwotnym chodziło, istotnie o wewnętrznie wbudowany napęd taśmowy.
Jednocześnie z odpowiedzi tej wynika,że dopuszczony zamiennie zewnętrzny napęd
taśmowy ma umożliwić, po pierwsze, odtworzenie systemu operacyjnego oraz danych po
awarii na serwerach, w których nie będzie zainstalowanych urządzeńLTO, a po drugie,że
rozwiązanie musi zapewnićodpowiedniąwydajnośćoperacji archiwizacji danych.
Przystępujący, jak potwierdzono na rozprawie, zaoferował urządzenia taśmowe podpięte do
każdego serwera, zainstalowane zewnętrznie. Potwierdził w złożonym oświadczeniu (IBM
Polska Sp. z o.o.),że wydajnośćnapędu taśmowego nie zależy od jego pozycji względem
serwera, a od technologii przyłączenia. Z oświadczenia wynika,że zaoferowane urządzenie
zapewnia oczekiwanąwydajność, także stwarza możliwośćoszczędności miejsca w szafie
rack.
Odwołujący, mimo precyzyjnego i opisowego przedstawienia rozwiązańoferowanych w
postępowaniu, poza wykazaniem,że Przystępujący zaoferował zewnętrzny napęd taśmowy
podpięty do każdego serwera, nie wykazał,że urządzenie to nie umożliwi odtworzenia
systemu operacyjnego oraz danych po awarii na serwerach i nie zapewni odpowiedniej
wydajności operacji archiwizacji danych, porównywalnej do czasu procesu archiwizacji na
wbudowanych w urządzenia napędów LTO.
Skoro zamawiający dopuścił zewnętrzne urządzenie taśmowe, pod pewnymi warunkami, a
Przystępujący zaoferował równieżzewnętrzne urządzenie taśmowe, co do którego nie
podważono parametrów technicznych w postaci możliwości odtworzenia danych w razie
awarii serwera i osiągnięcia oczekiwanej wydajności urządzenia, nie można w ocenie KIO,
uznać,że treśćoferty Przystępującego nie jest zgodna z treściąsiwz.
Zamawiający, potwierdził na rozprawie,że dopuścił możliwośćrozwiązania przyjętego w
ofercie Przystępującego, na podstawie wskazanej odpowiedzi nr 73. Potwierdził,że w siwz
określono wymagania dostarczenia urządzenia archiwizującego taśmowe LTO, ale nie
wskazano sposobu i miejsca zamontowania w/w urządzenia, w związku z tym uznał, nie ma
konieczności zainstalowania napędu w obudowie serwera.
Z tych względów, KIO uznała,że zamawiający nie naruszył wskazanych w odwołaniu
przepisów prawnych - art. 22 ust. 1 pkt 2-3, art. 24 ust. 1 pkt 10, art. 24 ust. 2 pkt 3, art. 25
ust. 1 i 2, art. 26 ust. 3, art. 89 ust. 1 pkt 2 i w konsekwencji art. 7 ust. 1 Pzp oraz § 1 ust. 1
pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. sprawie rodzajów
dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 87, poz. 605, z późn. zm.) i na podstawie art. 191
ust. 1 Pzp, oddaliła odwołanie.
O kosztach postępowania odwoławczego KIO orzekła na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 Pzp,
stosownie do wyniku sprawy, uwzględniając wynagrodzenie pełnomocnika zamawiającego w
wysokości 3 600 zł, na podstawie rachunków przedłożonych do akt sprawy, zgodnie z § 4
ust.1 pkt 2 lit.b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie
wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w
postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 128, poz. 886, z późn. zm.).
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówieńpublicznych
(Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655, z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień
Publicznych do Sądu Okręgowego w Gliwicach.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie
zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39A, 31-864 Kraków
(pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500
Giżycko i nakazuje:
1)
zaliczyćna rzecz Urzędu ZamówieńPublicznych koszty w wysokości 4 462 zł
00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta sześćdziesiąt dwa złote zero groszy)
z kwoty wpisu uiszczonego przez wykonawców wspólnie ubiegających sięo
udzielenie zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II
39A, 31-864 Kraków (pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp.
z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko,
2)
dokonaćwpłaty kwoty 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych
zero groszy) przez konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39A,
31-864 Kraków (pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp.
z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko na rzecz Miasta Racibórz, ul.
Stefana Batorego 6, 47-400 Racibórz stanowiącej uzasadnione koszty
strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika,
3)
dokonaćzwrotu kwoty 10 538 zł 00 gr (słownie: dziesięćtysięcy pięćset
trzydzieści osiem złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu
ZamówieńPublicznych na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających sięo
udzielenie zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A., Al. Jana Pawła II
39A, 31-864 Kraków (pełnomocnik) i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp.
z o.o., ul. Pocztowa 5, 11-500 Giżycko.
U z a s a d n i e n i e
W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługi pn. „Zaprojektowanie i
wdrożenie Elektronicznego Systemu Informacji Miejskiej”, prowadzonym w trybie przetargu
nieograniczonego przez zamawiającego Miasto Racibórz (ogłoszenie o zamówieniu – Dz.
Urz. UE z dnia 8.05.2009 r. nr 2009/S 88-127160), odwołujący - wykonawcy wspólnie
ubiegający sięo udzielenie zamówienia - konsorcjum firm: ComArch S.A. z siedzibąw
Krakowie i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o. z siedzibąw Giżycku, wniósł
protest (pismo z dnia 6 sierpnia 2009 r.) wobec czynności podjętych przez zamawiającego i
zaniechania przez zamawiającego czynności, do których był zobowiązany na podstawie
ustawy, tj.:
1) zaniechania wykluczenia konsorcjum firm: GISPartner Sp. z o. o. z siedzibąwe
Wrocławiu, Madu s.c. M. Durak J. Ostańkowicz z siedzibąwe Wrocławiu i ESRI
Polska Sp. z o. o. z siedzibąw Warszawie, zwanego w dalszej części konsorcjum
GISPartner,
2) zaniechania odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner,
3) zaniechania odrzucenia oferty konsorcjum firm: Instytut Systemów Przestrzennych i
Katastralnych S.A. z siedzibąw Gliwicach i GEO-MED M. Górski z siedzibąw
Sosnowcu, zwanego w dalszej części konsorcjum ISPIK,
4) prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasady uczciwej konkurencji i
równego traktowania wykonawców.
W związku z powyższym, protestujący wniósł o:
1) unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty,
2) dokonanie ponownej oceny ofert,
3) wykluczenie z postępowania konsorcjum GISPartner,
4) odrzucenie oferty konsorcjum GISPartner,
5) odrzucenie oferty konsorcjum ISPIK,
6) wybór oferty protestującego, jako oferty najkorzystniejszej.
Protestujący zarzucił zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy z dnia 29
stycznia 2004 r. Prawo zamówieńpublicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655, z późn.
zm.), zwanej w skrócie Pzp:
1) art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 26 ust. 3 - przez zaniechanie wykluczenia z postępowania
konsorcjum GISPartner, pomimoże wykonawca ten, w wyniku uzupełnienia dokumentów
w trybie art. 26 ust. 3 Pzp, nie złożył dokumentów potwierdzających spełnianie warunku
udziału w postępowaniu oraz przez uznanie, iżzłożony dokument potwierdza spełnianie
warunku udziału w postępowaniu na dzieńskładania ofert, a także przepisów art. 25 ust.
1 i 2 Pzp oraz § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja
2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od
wykonawcy, oraz form, w jakich te dokument mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 87, poz. 605,
z późn. zm.), zwanego w dalszej części rozporządzeniem w sprawie dokumentów, przez
uwzględnienie dokumentu, jakiego nie przewidująprzepisy rozporządzenia,
2) art. 24 ust. 1 pkt 10 przez zaniechanie wykluczenia konsorcjum GISPartner, pomimoże
wykonawca ten nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22
ust. 1 pkt 2-3 Pzp,
3) art. 24 ust. 2 pkt 3 przez zaniechanie wykluczenia konsorcjum GISPartner, pomimoże
wykonawca ten nie przedłożył dokumentów potwierdzających spełnianie warunków
udziału w postępowanie dotyczących niekaralności wspólników członka konsorcjum
Madu s.c. M. Durak J. Ostańkowicz,
4) z ostrożności - art. 26 ust. 3 przez zaniechanie wezwania konsorcjum GISPartner do
uzupełnienia dokumentów potwierdzających niekaralnośćwspólników spółki Madu s.c.
M. Durak J. Ostańkowicz,
5) art. 89 ust. 1 pkt 2 przez zaniechanie odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner z uwagi,że treśćjego oferty nie odpowiada treści siwz,
6) art. 89 ust. 1 pkt 2 przez zaniechanie odrzucenia oferty konsorcjum ISPIK z uwagi,że
treśćoferty nie odpowiada treści siwz,
7) art. 7 ust. 1 przez prowadzenie postępowania w sposób utrudniający uczciwą
konkurencjęi naruszający zasadęrównego traktowania wykonawców.
W uzasadnieniu protestu odwołujący podał,że konsorcjum GISPartner, w wyniku wezwania
do uzupełnienia dokumentu, tj. złożenia aktualnego zaświadczenia właściwego naczelnika
urzędu skarbowego, potwierdzającego,że wykonawca nie zalega z opłacaniem podatków
(wezwanie dotyczyło członka konsorcjum GISPartner - Madu s.c. M. Durak J. Ostańkowicz),
złożyło zaświadczenie o niezaleganiu z podatkami z dnia 29.06.2009 r., potwierdzające fakt
niezalegania na dzień29.06.2009 r. (punkt I zaświadczenia).
Tymczasem, zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp, uzupełnione na wezwanie zamawiającego
dokumenty, powinny potwierdzaćspełnianie przez wykonawcęwarunków udziału w
postępowaniu nie później niżw dniu, w którym upłynął termin składania ofert. Termin
składania ofert w postępowaniu upłynął w dniu 26.06.2009 r. Tym samym konsorcjum
GISPartner nie potwierdziło spełniania warunków udziału w postępowaniu, zgodnie z
wymaganiami, co uzasadnia wykluczenie tego wykonawcy z postępowania.
Jednocześnie zamawiający uwzględniając uzupełniony dokument, naruszył przepis art. 26
ust. 3 Pzp, określający w/w zasadęoceny spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Zaświadczenie, przedłożone przez konsorcjum GISPartner jest, ponadto niezgodne z
przepisami rozporządzenia w sprawie dokumentów, gdyżw § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia
jest mowa o aktualnym zaświadczeniu właściwego naczelnika urzędu skarbowego.
Zaświadczenie aktualne nie może więc byćwystawione wcześniej, niż3 miesiące przed
upływem terminu składania ofert.
Zaświadczenie, które przedłożyło konsorcjum GISPartner w wyniku uzupełnienia
dokumentów datowane jest na dzień29.06.2009 r. co oznacza,że nie zostało ono
wystawione przed upływem terminu składania ofert.
Powyższe uzasadnia wykluczenie konsorcjum GISPartner z postępowania, na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 3 w zw. z art. 26 ust. 3 Pzp i § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia w/s dokumentów.
Zamawiający uznał potwierdzenie spełniania warunku na podstawie odręcznie dopisanego w
w/w wymienionym zaświadczeniu zdania o treści: „w/w firma nie zalegała na dzień
26.06.2009 r. w podatkach”, przez p.o. Naczelnika MałgorzatęK. W ocenie odwołującego,
tego typu oświadczenie nie stanowi podstawy do uznania, iżwykonawca spełnia warunki
udziału w postępowaniu, ponieważoświadczenie Małgorzaty K. nie jest zaświadczeniem w
rozumieniu § 1 ust. 1 pkt 3 wskazanego rozporządzenia. Jest to wyłącznie dokument
prywatny, potwierdzający jedynie to,że Małgorzata K. złożyła oświadczenie o podanej treści.
Jedynie dokument urzędowy, w przeciwieństwie do prywatnego, korzysta z domniemania
prawdziwości.
Odwołujący wskazał również,że wydanie przedmiotowego oświadczenia, jeżeli miało
zastąpićlub uzupełnićspóźnione zaświadczenie, jest niezgodne z przepisami Ordynacji
podatkowej. Zgodnie z przepisem art. 306 a § 3 Ordynacji podatkowej, zaświadczenie
potwierdza stan faktyczny lub prawny istniejący w dniu jego wydania. Wświetle tego
przepisu, jedynym stanem faktycznym podlegającym potwierdzeniu przez uzupełnione
zaświadczenie, jest stan na dzieńwydania zaświadczenia, tj. na dzień29.06.2009 r. (co
znajduje swe odzwierciedlenie w pkt I zaświadczenia, poprzez stwierdzenie, iżzaległości
podatkowych nie ujawniono na dzień29.06.2009 r.
I tylko stan z takiej daty (wydania zaświadczenia), zdaniem odwołującego, można uznaćza
potwierdzony przez właściwy organ podatkowy. Zamawiający nie może uznać, iżprywatne
oświadczenie Małgorzaty K. zastępuje zaświadczenie w rozumieniu rozporządzenia w/s
dokumentów i w rozumieniu przepisów Ordynacji podatkowej.
Szczegółowe zasady i tryb wydawania zaświadczeńokreśla rozporządzenie Ministra
Finansów z dnia 22 sierpnia 2005 r. w sprawie zaświadczeńwydawanych przez organy
podatkowe (Dz. U. Nr 165 poz. 1374). Wzór zaświadczenia o niezaleganiu w podatkach lub
stwierdzającego stan zaległości (ZAS-W) stanowi załącznik nr 4 do rozporządzenia i nie
przewiduje on możliwości zamieszczenia w nim innych informacji, niżokreślone w jego
treści. Wzór ten odpowiada bowiem przepisowi art. 306 e § 1 i 4 Ordynacji podatkowej, któreściśle określajązakres informacji, jakie mogąbyćw przedmiotowym zaświadczeniu zawarte.
W szczególności § 4 stanowi:
„Nażądanie wnioskodawcy w zaświadczeniu podaje siętakże informacje:
1) czy w stosunku do wnioskodawcy prowadzone jest:
a) a) postępowanie mające na celu ujawnienie jego zaległości podatkowych i określenie
ich wysokości,
b) postępowanie egzekucyjne w administracji, równieżw zakresie innych niżpodatkowe
zobowiązańwnioskodawcy,
c) postępowanie w sprawach o przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe;
2) dotyczące:
a) okresów, z których pochodzązaległości, i ich tytułów,
b) podatków, których termin płatności został odroczony lub których płatnośćzostała
rozłożona na raty”.
Odwołujący wskazał,że katalog informacji jakie można zamieścićnażądanie wnioskodawcy
jest zamknięty. Nie jest zatem możliwe podanie w zaświadczeniu nażądanie wnioskodawcy
informacji o niezaleganiu z podatkami na dzieńinny, niżdzieńwydania zaświadczenia.
Byłoby to zresztąsprzeczne z zasadąart. 306 a § 3 Ordynacji podatkowej, iżzaświadczenie
potwierdza stan faktyczny lub prawny istniejący w dniu jego wydania.
W tej sytuacjiżądanie wykluczenia konsorcjum GISPartner jest uzasadnione.
2. Zaświadczenie o niekaralności wspólników członka konsorcjum GISPartner, tj. Madu s.c.
M. Durak J. Ostańkowicz, jest nieaktualne, a zatem nie potwierdza spełniania warunków
udziału w wymaganym okresie. Daty wydania obydwu zaświadczeńz KRK, to 17 marca
2008 r., co oznacza,że zostały one wydane wcześniej niż6 miesięcy przed upływem terminu
składania ofert, co jest niezgodne z § 1 ust. 1 pkt 4 rozporządzenia w sprawie dokumentów.
Tym samym, z uwagi na nieprzedłożenie przez tego wykonawcędokumentów
potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, konsorcjum GISPartner
podlega wykluczeniu z postępowania.
3. Konsorcjum GISPartner nie było wzywane przez zamawiającego do uzupełnienia
przedmiotowych zaświadczeńo niekaralności. Z tego powodu, jedynie z ostrożności,
odwołujący zarzucił naruszanie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, przez zaniechanie wezwania tego
wykonawcy do uzupełnienia w/w dokumentów.
Wświetle Pzp zamawiający nie może wezwaćkonsorcjum GISPartner do uzupełnienia tych
dokumentów, bowiem z uwagi na podleganie wykluczeniu z postępowania w związku z
zarzutem opisanym w pkt 1 protestu, co jest równoznaczne z odrzuceniem oferty tego
wykonawcy (art. 24 ust. 4 Pzp), nie można zastosowaćtrybu wezwania z art. 26 ust. 3 Pzp.
Zgodnie z brzmieniem przepisu, zamawiający jest zwolniony z obowiązku wezwania do
uzupełnienia dokumentów, gdy mimo ich złożenia, oferta wykonawcy podlega odrzuceniu.
Nawet w przypadku wezwania i uzupełnienia przedmiotowych dokumentów - informacji z
Krajowego Rejestru Karnego, dokumenty te i tak nie będąpotwierdzaćspełniania warunku
udziału w postępowaniu na dzieńskładania ofert, gdyżnie jest możliwe, podobnie jak w
przypadku innych dokumentów urzędowych, uzyskanie ich z datąwcześniejszą, niżdata
wydania.
4. Ze względów opisanych w pkt 1-3 uzasadnienia protestu, wobec nieprzedłożenia
dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, konsorcjum
GISPartner podlega wykluczeniu z postępowania.
5. Treśćoferty konsorcjum GISPartner nie odpowiada treści siwz. Zamawiający określił
następujące wymaganie (załącznik nr 4 do siwz): „Dodatkowo serwery musząumożliwić
archiwizacjędanych. W tym celu w każdym z serwerów należy uwzględnićurządzenie
archiwizujące taśmowe LTO.” Tymczasem zaoferowany przez konsorcjum GISPartner
serwer IBM x 3550 nie umożliwia zainstalowania napędu taśmowego w ramach jego
obudowy. Producent zaoferowanego sprzętu nie przewiduje takiej opcji. Zaoferowany napęd
(urządzenie archiwizujące taśmowe) jest napędem zewnętrznym, połączonym za pomocą
SAS. Powyższe uzasadnia odrzucenie oferty tego wykonawcy na podstawie art. 89 ust. 1 pkt
2 Pzp.
6. Oferta konsorcjum ISPIK podlega odrzuceniu z następujących powodów:
1) wskazane w ofercie procesory zostały zaoferowane wariantowo, zgodnie z opisem
procesora „procesor dual core/qued core”. Sąto dwa rożne procesory, co jest
alternatywąi prowadzi do wariantowości złożonej oferty, czego zamawiający nie
dopuścił;
2) zaoferowane serwery nie zostały wyposażone w karty Fibre Channel (FC) oraz napęd
taśmowy, co było bezwzględnie wymagane w siwz;
3) konsorcjum ISPIK nie określiło w ofercie modelu następującego sprzętu: Routera,
Swicha Fibre Channel, Firewoll-a, co było wymagane przez zamawiającego w siwz (w
nagłówku tabeli kolumna 3 –„Oferowany przez Wykonawcęmodel sprzętu wraz z
wymaganymi parametrami”).
Powyższe uzasadnia odrzucenie oferty tego wykonawcy na podstawie art. 89 ust.1 pkt 2
Pzp.
Odwołujący podał,że posiada interes prawny we wniesieniu protestu, gdyżw wyniku
naruszenia przez zamawiającego podanych przepisów, utracił możliwośćuzyskania
zamówienia, podczas gdy spełnia wszystkie warunki udziału w postępowaniu, jego oferta jest
jedynąofertąniepodlegającąodrzuceniu, której cena mieści sięw kwocie, jakązamawiający
przeznaczył na sfinansowanie zamówienia.
Interes prawny we wniesieniu protestu wobec wykonawcy, którego oferta została
sklasyfikowana niżej, niżoferta odwołującego, wynika z zasady koncentracji postępowania
protestacyjnego. Odwołujący powołał sięna postanowienie KIO z dnia 13 października 2008
r., sygn. akt KIO/UZP1041/08.
Zamawiający:
1. Uwzględnił protest w zakresieżądania:
1) unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej oferty,
2) dokonania ponownej oceny ofert.
2. Oddalił protest w zakresieżądania:
1) wykluczenia Konsorcjum GISPartner z postępowania,
2) odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner,
3) wyboru oferty protestującego, jako oferty najkorzystniejszej.
3. Odrzucił protest w zakresieżądania odrzucenia oferty konsorcjum ISPIK.
W uzasadnieniu rozstrzygnięcia podał.
Ad. 1. Protestujący podniósł dwa zarzuty: 1)że zaświadczenie o niezaleganiu w podatkach,
dołączone przez konsorcjum GISPartner potwierdza stan na dzień29.06.2009 r. a nie na
dzień26.06.2009 r. oraz 2) brak właściwej formy zaświadczenia.
Konsorcjum GISPartner zostało wezwane do uzupełnienia dokumentów potwierdzających
brak zalegania z opłacaniem podatków i w wymaganym ustawowo terminie dokumenty te
uzupełniło, zdaniem zamawiającego, w sposób właściwy.
Przepis § 1 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia w/s dokumentów zobowiązuje wykonawców do
przedłożenia aktualnego zaświadczenia właściwego naczelnika urzędu skarbowego,
wystawionego nie wcześniej niż3 miesiące przed upływem terminu składania ofert. Pzp nie
określa z jakiej daty powinien byćdokument potwierdzający spełnianie warunków udziału w
postępowaniu, wskazuje jedynie,że powinien on zostaćwystawiony nie wcześniej niż3
miesiące przed upływem terminu składania ofert. Istotne jest, aby przedstawiony dokument
zaświadczał stan aktualny. Zamawiający uznał,że warunek ten został spełniony przez
złożenie dokumentu przedstawionego przez GISPartner, który przedłożył zaświadczenie
aktualne, potwierdzające spełnianie warunku na dzieńskładania ofert, podpisane przez
właściwego naczelnika urzędu skarbowego, w osobie Małgorzaty K. Nie uznał za trafne
twierdzenia,że odręczny dopisek dokonany przez właściwego naczelnika urzędu
skarbowego jest niezgodny z przepisami Ordynacji podatkowej, ponieważzamieszczenie
dopisku jest sprzeczne z treściąart. 306 § 3 tej ustawy. Za chybione równieżuznał
rozważania,że w zaświadczeniu konsorcjum GISPartner zawarte były treści, których w
zaświadczeniu zamieszczaćnie można. Zamawiający przychylił siędo poglądu,że dla
ważności wydanego dokumentu nie jest istotne, aby był wydany na odpowiednim druku,
ważne jest byleby został wydany w granicach kompetencji właściwego organu i wskazywał
na brak zalegania w podatkach na właściwy dzień. Zdaniem zamawiającego, zawarta w
treści zaświadczenia adnotacja uprawnionego organu, w zakresie jego kompetencji,
opatrzona datą, podpisem i pieczęciąwystawiającego, stanowi częśćintegralną
zaświadczenia i wypełnia wymóg posiadania zaświadczenia o niezaleganiu w podatkach na
dzień26 czerwca 2009 r., we właściwej formie.
W tej sytuacji zamawiający oddalił zarzut naruszenia art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 26 ust. 3
Pzp, jako bezpodstawny i bezzasadny.
Ad. 2 i 3. Zamawiający uwzględnił protest w zakresie zarzutu zawartego w punkcie 2 i 3,
stwierdzając,że przedłożone przez konsorcjum GISPartner zaświadczenie jest nieaktualne.
Z tego powodu zamawiający unieważnił czynnośćwyboru najkorzystniejszej oferty oraz
zapowiedział, iżwezwie wykonawcęGISPartner do uzupełnienia dokumentów w trybie art.
26 ust. 3 Pzp, tj. do przedstawienia aktualnej informacji z Krajowego Rejestru Karnego w
zakresie określonym w siwz. Uwzględnienie tego zarzutu nie skutkuje wykluczeniem
konsorcjum GISPartner z postępowania. Zamawiający stwierdził,że nie wzywał wcześniej
wykonawcy do uzupełnienia dokumentów w opisanym zakresie w trybie 26 ust. 3 Pzp.
Ad. 4. W związku z uwzględnieniem protestu w zakresie zarzutów opisanych w punkcie 2 i 3,
zarzut opisany w punkcie 4 protestu, jest bezpodstawny i zasługuje na oddalenie.
Ad. 5. Protest w tym punkcie jest całkowicie bezzasadny, ponieważzamawiający dopuścił
możliwośćproponowanego rozwiązania w odpowiedzi na pytanie nr 73 dotyczące treści
siwz. W siwz określono wymagania dostarczenia urządzenia archiwizującego taśmowego
LTO, ale nie wskazano sposobu i miejsca zamontowania w/w urządzenia, w związku z tym
nie ma konieczności zainstalowania napędu w obudowie serwera. SIWZ określa minimalne
parametry i ogólne ramy wykonania zadania, nie wskazując jednak konkretnych rozwiązań,
których szczegółowe wykonanie pozostawia swobodnej decyzji wykonawcy. W związku z
powyższym, zamawiający oddalił protest w tym zakresie, jako bezpodstawny i bezzasadny.
Ad. 6. Zamawiający odrzucił zarzut z pkt 6 z protestu z powodu braku interesu prawnego w
jego wniesieniu. Protestujący nie posiada interesu prawnego w podważaniu, na podstawie
art. 89 Pzp, zgodności treści oferty z treściąsiwz, znajdującej sięna trzecim miejscu w
klasyfikacji ofert, w sytuacji gdy oferta protestującego zajmuje drugie miejsce. Brak interesu
prawnego wykonawcy potwierdza m. in. treśćwyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 8
stycznia 2008 r. sygn. akt KIO/UZP/38/07, Lex Polonica nr 1819301, gdzie wskazano
„Interes prawny wnoszącegośrodek odwoławczy ocenia sięw konkretnym postępowaniu, w
którym jest ten podmiot uczestnikiem i polega na tym,że traci możliwośćuznania jego oferty
za najkorzystniejszą”. W tej sytuacji w zakresie zarzutu opisanego w punkcie 6 protestu,
protest podlega odrzuceniu na podstawie art. 180 ust. 7 w zw. z art. 179 ust. 1 Pzp, jako
złożony przez podmiot nieuprawniony.
W odwołaniu odwołujący zarzucił zamawiającemu zaniechanie: wykluczenia z postępowania
konsorcjum GISPartner i odrzucenia oferty tego wykonawcy, odrzucenia oferty konsorcjum
ISPIK oraz prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasady - uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców.
W uzasadnieniu odwołania powtórzył zarzuty zawarte uprzednio w proteście i wskazał
naruszenie tych samych przepisów prawnych.
Wniósł o nakazanie:
1) wykluczenia konsorcjum GISPartner z postępowania,
2) odrzucenia oferty konsorcjum GISPartner,
3) odrzucenie oferty konsorcjum ISPIK,
4) wyboru oferty odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
W postępowaniu złożono trzy oferty przez wykonawców:
1) ComArch S.A. i Biuro Geodezji i Informacji Terenowej Sp. z o.o. (odwołujący) z ceną
1 274 900 zł, pkt 85,07,
2) Instytut Systemów Przestrzennych i Katastralnych S.A., Asseco Systems S.A. i GEO-
MED Mariusz Górski z ceną1 514 573,88 zł, pkt 71,60,
3) GISPartner Sp. z o.o., Madu s.c. M.Durak J.Ostańkowicz i ESRI Polska Sp. z o.o.
(oferta wybrana) z ceną1 084 580 zł, pkt 100.
Jedynym kryterium oceny ofert jest cena o znaczeniu 100%.
Zatem, odwołujący posiada interes prawny we wniesieniu protestu i odwołania, gdyżjego
oferta uzyskała drugąw kolejności lokatęw punktacji ofert i gdyby zarzuty dotyczące
wybranej oferty okazały sięzasadne oraz nastąpiło powtórzenie oceny ofert, miałby
potencjalnąmożliwośćuzyskania zamówienia. Jednakże interes prawny dotyczy wyłącznie
kwestionowania wybranej oferty, złożonej przez wykonawców - GISPartner Sp. z o.o., Madu
s.c. M.Durak J.Ostańkowicz i ESRI Polska Sp. z o.o., z ceną1 084 580 zł.
KIO rozpoznała zarzuty dotyczące tego wykonawcy i złożonej przez niego oferty.
Odwołujący nie posiada natomiast interesu prawnego w rozumieniu art.179 ust.1 Pzp w
podważaniu oferty wykonawcy - Instytut Systemów Przestrzennych i Katastralnych S.A.,
Asseco Systems S.A. i GEO-MED Mariusz Górski, jako oferty, której treśćnie odpowiada
treści siwz, z uwagi na fakt,że uzyskana trzecia lokata tej oferty (najniższa punktacja w
kryterium oceny ofert), z różnicąw cenie ofert wynoszącą239 673,88 zł, na niekorzyść
wskazanego wykonawcy, nie stanowi przeszkody w uzyskaniu zamówienia przez
odwołującego. Skład orzekający Izby podziela pogląd wyrażony w wyroku KIO z dnia 8
stycznia 2008 r. sygn. akt KIO/UZP/38/07,że interes prawny wykonawcy wnoszącegośrodek odwoławczy ocenia sięw konkretnym postępowaniu, w którym wykonawca ten jest
uczestnikiem postępowania i posiadanie interesu wykonawcy polega na tym,że traci on
możliwośćuznania jego oferty za najkorzystniejszą. Stąd, odwołanie w części dotyczącej
wskazanego wykonawcy i złożonej przez niego oferty, podlegałoby oddaleniu, jako
odwołanie
wniesione
przez
odwołującego
nieposiadającego
interesu
prawnego.
Rozstrzygnięcie protestu w tej części dotyczyło zakresu merytorycznego i w razie jego
nieuwzględnienia protest powinien byćoddalony, a nie odrzucony z powodu jego wniesienia
przez podmiot nieuprawniony. Odwołujący, mimo braku interesu prawnego w tym zakresie,
nie utracił przymiotu wykonawcy, a więc nie utracił statusu podmiotu uprawnionego.
Odwołujący zrezygnował w toku rozprawy z popierania tego zarzutu, zatem KIO nie
rozpoznawała tego zarzutu.
W pozostałej części, w zakresie zarzutów dotyczących wybranej oferty i wykonawcy, który
złożył tęofertę- GISPartner Sp. z o.o., Madu s.c. M.Durak J.Ostańkowicz i ESRI Polska Sp.
z o.o., odwołanie podlega oddaleniu, jako niezasadne.
KIO podziela pogląd zamawiającego,że zaświadczenie Naczelnika Urzędu Skarbowego
Wrocław-Śródmieście dotyczące firmy Madu s.c. Maciej Durak, Jarema Ostańkowicz, z dnia
29.06.2009 r. o treści,że nie ujawniono zaległości podatkowych wnioskodawcy na dzień
29.06.2009 r., z dopisanąodręcznie częściąo treści,że w/w firma nie zalega na dzień
26.06.2009 r. w podatkach, złożone w odpowiedzi na wezwanie zamawiającego do
uzupełnienia dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 Pzp, spełnia wymogi zamawiającego
wynikające ze wskazanych przepisów, bowiem potwierdza spełnianie niezalegania w
podatkach na dzieńupływu terminu składania ofert, tj, dzień26.06.2009 r. Nie można przyjąć
argumentacji odwołującego, jako zasadnej,że nie może byćwystawione zaświadczenie z
datąpóźniejsząniżdata składania ofert, bo w takim przypadku niemożliwe byłoby
uzupełnianie dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. Uzupełniony dokument, z reguły
wystawiony jest z późniejsządatą, niżdata wskazująca upływ terminu składania ofert.
Dokument ma jedynie potwierdzaćspełnianie warunków udziału w postępowaniu, nie później
niżw dniu, w którym upłynął termin składania ofert. RównieżKIO nie znalazła podstaw, by
uznać,że złożone zaświadczenie nie odpowiada wymaganiom zamawiającego wświetle
przepisów ustawy Ordynacja podatkowa i przepisów wykonawczych wydanych na podstawie
tej ustawy. Zaświadczenia, na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu o
udzielenie zamówienia publicznego, wymagane sąna podstawie przepisów wykonawczych
do Pzp – rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie
rodzajów dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich
te dokumenty mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 87, poz. 605, z późn. zm.), gdzie w § ust.1 pkt 3
określono,że zaświadczenie ma potwierdzaćnie zaleganie z opłacaniem podatków (…) i ma
byćwystawione nie wcześniej niż3 miesiące przed upływem terminu składania ofert. W razie
uzupełniania dokumentów, termin wystawienia dokumentu, z konieczności, podlega korekcie
wynikającej z art. 26 ust. 3 Pzp.
Nie można równieżuznaćza zasadne twierdzenia odwołującego,że złożone zaświadczenie
zawiera w swej treści, w istocie dwa zaświadczenia, co wymaga uiszczenia podwójnej opłaty
skarbowej od wydania zaświadczenia i co w konsekwencji, uniemożliwia uznania
zaświadczenia za wystarczające.
W ocenie KIO, zamawiający nie mógł nie uznaćzłożonego zaświadczenia. Odwołujący nie
podważył zaświadczenia zarówno w zakresie prawdziwości danych w nim zawartych, jak
równieżpodpisu i uprawnienia osoby podpisującej zaświadczenie, do dokonania tych
czynności. Sprostował na rozprawie swoje stanowisko w tym przedmiocie wyrażone w
proteście i odwołaniu,że odręczny dopisek nie jest prywatnym oświadczeniem osoby, która
podpisała oświadczenie, a jest oświadczeniem wiedzy.
W zakresie nieaktualnych informacji z Krajowego Rejestru Karnego dotyczących wspólników
Madu s.c. Maciej Durak, Jarema Ostańkowicz, w zakresie określonym w art. 24 ust. 1 pkt 4-8
ustawy, zamawiający uwzględnił protest, w wyniku czego został zobowiązany na podstawie
art. 183 ust. 5 pkt 2 Pzp do dokonania czynności oprotestowanej, po ostatecznym
rozstrzygnięciu protestu.
Zarzut w przedmiocie wykluczenia wykonawcy z postępowania z tego powodu, na aktualnym
etapie postępowania, podniesiony zresztąprzez odwołującego z ostrożności, nie może być
uwzględniony, gdyżzamawiający zobowiązany jest z mocy przepisu art. 26 ust. 3 Pzp, do
wezwania wykonawcy do uzupełnienia wadliwego dokumentu. Fakt złożenia wskazanego
zaświadczenia właściwego naczelnika urzędu skarbowego, w ocenie KIO, potwierdzającego,że wykonawca nie zalega na dzieńskładania ofert z opłacaniem podatków, jak najbardziej
zobowiązuje zamawiającego do wezwania wykonawcy do złożenia aktualnych informacji z
KRK.
Równieżzarzut dotyczący oferty konsorcjum GISPartner, jako oferty, której treśćnie
odpowiada treści siwz z tego powodu,że zaoferowany serwer IBM x 3550 nie umożliwia
zainstalowania napędu taśmowego w ramach jego obudowy, gdyżproducent zaoferowanego
sprzętu nie przewiduje takiej opcji (zaoferowany napęd - urządzenie archiwizujące taśmowe -
jest napędem zewnętrznym, połączonym za pomocąSAS), nie potwierdził się.
Zamawiający określił w siwz, w załączniku nr 4 (Specyfikacja techniczna sprzętu
komputerowego) do części III – Opis przedmiotu zamówienia, na ostatniej stronie załącznika
oznaczonej nr 27, w dopisku zatytułowanym „Uwaga”, zdanie drugie i trzecie,że „Dodatkowo
serwery musząumożliwiaćarchiwizacjędanych. W tym celu w każdym z serwerów należy
uwzględnićurządzenie archiwizujące taśmowe LTO.”
W odpowiedzi na zadane pytania dotyczące treści siwz, zamawiający udzielił wyjaśnieńw
piśmie z dnia 9.06.2009 r. znak: ZP.II.3411/39/09, str. 8 i 9, pytanie i odpowiedź73 o treści,
pytanie: „Dotyczy załącznika nr 4 do SIWZ. Czy Zamawiający, w zamian za zastosowanie
napędu LTO w każdym serwerze, dopuści zastosowanie biblioteki taśmowej podłączonej do
serwera bezpieczeństwa zawierającej 2 napędy LTO wraz z oprogramowaniem do tworzenia
i zarządzania kopiami bezpieczeństwa? Rozwiązanie to znacznie ułatwi zarządzanie kopiami
bezpieczeństwa oraz w pełni zautomatyzuje wymianętaśm.” Odpowiedź: „TAK, pod
warunkiem,że rozwiązanie umożliwi odtworzenie systemu operacyjnego oraz danych po
awarii na serwerach, w których nie będzie zainstalowanych urządzeńLTO. Rozwiązanie
musi zapewnićodpowiedniąwydajnośćoperacji archiwizacji danych (jak najkrótszy czas
procesu archiwizacji danych dla wszystkich urządzeń, których dane będąarchiwizowane w
porównaniu do łącznego czasu procesu archiwizacji na wbudowanych w urządzenia
napędów LTO).”
W ocenie KIO, z powyższego wynika,że opis zawarty w siwz o treści „(…) w każdym z
serwerów należy uwzględnićurządzenie archiwizujące taśmowe LTO”, nie precyzuje
jednoznacznie, wbrew wywodom odwołującego na rozprawie,że każdy z serwerów ma być
wyposażony w wewnętrzny napęd taśmowy, w szczególności nie można wywieśćtakiego
wniosku z określenia „w każdym z serwerów”.
Dopiero z odpowiedzi udzielonej na pytanie nr 73, dotyczącej wskazanej części siwz, gdzie
zamawiający wyraził zgodęna zainstalowanie w zamian napędu LTO w każdym serwerze,
biblioteki taśmowej podłączonej do serwera, jako napędu zewnętrznego, można uznać,że w
opisie pierwotnym chodziło, istotnie o wewnętrznie wbudowany napęd taśmowy.
Jednocześnie z odpowiedzi tej wynika,że dopuszczony zamiennie zewnętrzny napęd
taśmowy ma umożliwić, po pierwsze, odtworzenie systemu operacyjnego oraz danych po
awarii na serwerach, w których nie będzie zainstalowanych urządzeńLTO, a po drugie,że
rozwiązanie musi zapewnićodpowiedniąwydajnośćoperacji archiwizacji danych.
Przystępujący, jak potwierdzono na rozprawie, zaoferował urządzenia taśmowe podpięte do
każdego serwera, zainstalowane zewnętrznie. Potwierdził w złożonym oświadczeniu (IBM
Polska Sp. z o.o.),że wydajnośćnapędu taśmowego nie zależy od jego pozycji względem
serwera, a od technologii przyłączenia. Z oświadczenia wynika,że zaoferowane urządzenie
zapewnia oczekiwanąwydajność, także stwarza możliwośćoszczędności miejsca w szafie
rack.
Odwołujący, mimo precyzyjnego i opisowego przedstawienia rozwiązańoferowanych w
postępowaniu, poza wykazaniem,że Przystępujący zaoferował zewnętrzny napęd taśmowy
podpięty do każdego serwera, nie wykazał,że urządzenie to nie umożliwi odtworzenia
systemu operacyjnego oraz danych po awarii na serwerach i nie zapewni odpowiedniej
wydajności operacji archiwizacji danych, porównywalnej do czasu procesu archiwizacji na
wbudowanych w urządzenia napędów LTO.
Skoro zamawiający dopuścił zewnętrzne urządzenie taśmowe, pod pewnymi warunkami, a
Przystępujący zaoferował równieżzewnętrzne urządzenie taśmowe, co do którego nie
podważono parametrów technicznych w postaci możliwości odtworzenia danych w razie
awarii serwera i osiągnięcia oczekiwanej wydajności urządzenia, nie można w ocenie KIO,
uznać,że treśćoferty Przystępującego nie jest zgodna z treściąsiwz.
Zamawiający, potwierdził na rozprawie,że dopuścił możliwośćrozwiązania przyjętego w
ofercie Przystępującego, na podstawie wskazanej odpowiedzi nr 73. Potwierdził,że w siwz
określono wymagania dostarczenia urządzenia archiwizującego taśmowe LTO, ale nie
wskazano sposobu i miejsca zamontowania w/w urządzenia, w związku z tym uznał, nie ma
konieczności zainstalowania napędu w obudowie serwera.
Z tych względów, KIO uznała,że zamawiający nie naruszył wskazanych w odwołaniu
przepisów prawnych - art. 22 ust. 1 pkt 2-3, art. 24 ust. 1 pkt 10, art. 24 ust. 2 pkt 3, art. 25
ust. 1 i 2, art. 26 ust. 3, art. 89 ust. 1 pkt 2 i w konsekwencji art. 7 ust. 1 Pzp oraz § 1 ust. 1
pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. sprawie rodzajów
dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 87, poz. 605, z późn. zm.) i na podstawie art. 191
ust. 1 Pzp, oddaliła odwołanie.
O kosztach postępowania odwoławczego KIO orzekła na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 Pzp,
stosownie do wyniku sprawy, uwzględniając wynagrodzenie pełnomocnika zamawiającego w
wysokości 3 600 zł, na podstawie rachunków przedłożonych do akt sprawy, zgodnie z § 4
ust.1 pkt 2 lit.b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie
wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w
postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 128, poz. 886, z późn. zm.).
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówieńpublicznych
(Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655, z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień
Publicznych do Sądu Okręgowego w Gliwicach.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
