rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2015-06-29
rok: 2015
data dokumentu: 2015-06-29
rok: 2015
sygnatury akt.:
KIO 1238/15
KIO 1238/15
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 23 czerwca 2015 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 czerwca 2015 r. przez
odwołującego: Enerko Energy Sp. z o.o. ul. Staszica 1 lok 115; 25-008 Kielce
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Miejskie Przedsiębiorstwo
Wodociągów i Kanalizacji Spółka Akcyjna ul. Senatorska 1; 30-106 Kraków
przy udziale po stronie zamawiającego: HydroNetz Sp. z o.o. 32-087 Zielonki ul. Wyborna 1
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 czerwca 2015 r. przez
odwołującego: Enerko Energy Sp. z o.o. ul. Staszica 1 lok 115; 25-008 Kielce
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Miejskie Przedsiębiorstwo
Wodociągów i Kanalizacji Spółka Akcyjna ul. Senatorska 1; 30-106 Kraków
przy udziale po stronie zamawiającego: HydroNetz Sp. z o.o. 32-087 Zielonki ul. Wyborna 1
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu unieważnić wybór najkorzystniejszej
oferty i odrzucenie oferty odwołującego oraz nakazuje zamawiającemu ponowne badanie,
ocenę i wybór najkorzystniejszej oferty po uprzednim wezwaniu odwołującego do
uzupełnienia dokumentu karty katalogowej turbiny.
2. kosztami postępowania obciąża Miejskie Przedsiębiorstwo Wodociągów i Kanalizacji
Spółka Akcyjna ul. Senatorska 1; 30-106 Kraków i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych) uiszczoną przez Enerko Energy Sp. z o.o. ul.
Staszica 1 lok 115; 25-008 Kielce tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Miejskie Przedsiębiorstwo Wodociągów i Kanalizacji Spółka Akcyjna ul.
Senatorska 1; 30-106 Kraków na rzecz Enerko Energy Sp. z o.o. ul. Staszica 1 lok
115; 25-008 Kielce kwotę 18.600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset
Sygn. akt KIO 1238/15
złotych)
stanowiącą
koszty
postępowania
odwoławczego
poniesione
z tytułu wpisu od odwołania i wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Krakowie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 1238/15
Uzasadnienie
Odwołujący wniósł odwołanie w związku z odrzuceniem jego oferty na podstawie art.89 ust.1
pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r.
poz. 907 ze zm.) zwanej dalej „ustawą Pzp”. Zamawiający uznał, że zaoferowana turbina w
ofercie odwołującego nie osiągnie produkcji energii elektrycznej na poziomie 3.000.000.00
Kwh rocznie co było wymogiem Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ lub
Specyfikacja). W związku z powyższym zamawiający dokonał wyboru oferty drugiego
wykonawcy to jest przystępującego w sprawie po stronie zamawiającego.
Odwołujący wnosząc odwołanie podniósł zarzut naruszenia przez zamawiającego art.89
ust.1 pkt 2 ustawy Pzp oraz nie wezwania do uzupełnienia dokumentu w trybie art.26 ust.3
ustawy Pzp to jest karty katalogowej.
Zamawiający jak i przystępujący po jego stronie na rozprawie podtrzymali swoje stanowiska
co do oddalenia odwołania. Przede wszystkim zarzucali, że zaoferowana turbina nie uzyska
wymaganej produkcji rocznej energii elektrycznej nawet przy ciągłej pracy turbiny co jest
technologicznie niemożliwe z powodu koniecznych przerw konserwacyjno- eksploatacyjnych.
Oferowana przez odwołującego turbina nie uzyska wymaganej produkcji energii elektrycznej
z uwagi na to, że odwołujący nie uwzględnił właściwych wielkości natężenia przepływu wody
w magistrali wodnej zamawiającego, które to natężenie było podane w Specyfikacji. W
szczególności nie uwzględniono maksymalnego podanego w SIWZ przepływu wynikającego
z możliwości przepustowych rurociągu 6.000 m3/h”. Przeciw takiej argumentacji odrzucenia
oferty odwołujący wniósł odwołanie zwracając uwagę na to, że inwestycja prowadzona
będzie w systemie zaprojektuj i wybuduj.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła co następuje
Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.
Odwołanie zostało wniesione w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, które
nazwano „Dostawa, montaż i uruchomienie kompletnej turbiny wraz z generatorem i
wszystkimi urządzeniami pomocniczymi pracującej w sposób bezobsługowy w komorze KP –
4 ze zdalnym nadzorem z ZUW Raba.”
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej
pod numerem 015/S 063-111584.
Sygn. akt KIO 1238/15
Na podstawie przeprowadzonych na rozprawie dowodów z dokumentacji postępowania o
udzielenie zamówienia publicznego doręczonej z potwierdzeniem za zgodność z oryginałem
przez zamawiającego Izba ustaliła i zważyła jak poniżej.
Z opisu przedmiotu zamówienia zamieszczonego w Specyfikacji Istotnych Warunków
Zamówienia (SIWZ) wynika, że dostawa, montaż i uruchomienie kompletnej turbiny wraz z
generatorem i wszystkimi urządzeniami pomocniczymi odbywać będzie się w systemie
„zaprojektuj i wybuduj”. Opis przedmiotu zamówienia znajduje się w Rozdziale III na stronach
od 4 do 22 SIWZ i obejmuje: zakres zamówienia, opis techniczny stanu istniejącego, zakres i
warunki dostawy, obowiązki oferenta, warunki doboru turbiny, wymagania dla turbiny,
automatyka elektrowni, wymagana dokumentacja do przekazania zamawiającemu. Zakres
zamówienia uwzględniono w 24 punktach na stronach 4 i 5 SIWZ gdzie między innymi do
obowiązków wykonawcy należeć będzie: 1) Wykonanie obliczenia uderzeń ciśnienia w całej
instalacji i uzgodnienie ich z zamawiającym, 2) Wykonanie kompletnej dokumentacji małej
elektrowni wodnej. Opracowywany projekt techniczny musi uwzględniać obliczenia o których
mowa w pkt 1) powyżej, uwarunkowania związane z istniejącą zabudową komory KP- 4, z
możliwością zaprojektowania koniecznych zmian zabudowy komory. W projekcie należy
uwzględnić wykonanie rurociągu baypasowego wraz z montażem istniejącej zasuwy
regulacyjnej, umożliwiającego ominięcie przepływu wody przez turbinę. 3) Uzgodnienie
opracowanego projektu technicznego z zamawiającym, 7) Dostawę wszystkich niezbędnych
urządzeń, w tym turbiny wraz z generatorem, 8) Montaż całości urządzeń, 9) Montaż i
uruchomienie układów automatyki i sterowania 16) Wykonanie wszystkich prac związanych z
koniecznymi zmianami w komorze KP-4 wynikającymi z projektu technicznego,19)
Udokumentowanie prawidłowego wykonania oraz sprawdzenie elektrycznych rozdzielni i
układów sterowania, zgodnie z obowiązującymi przepisami, 20) Wykonanie niezbędnych
prób montażowych i rozruchowych, 21) Uruchomienie układu malej elektrowni wodnej, 24)
Sukcesywne wykonywanie serwisowych przeglądów gwarancyjnych w okresie gwarancji
dostarczonych wszystkich urządzeń (…) oraz innymi pracami niezbędnymi do prawidłowej
pracy małej elektrowni wodnej.
Wymienione powyżej obowiązki wykonawcy odnoszące się do zakresu zamówienia
wskazują na to, że przedmiotem zamówienia jest nie tylko dostarczenie kompletnej turbiny
wraz z generatorem. Zamówienie obejmuje znacznie szerszy zakres to jest przede
wszystkim zaprojektowanie robót i urządzeń oraz technologii, dostawa tych urządzeń i ich
montaż, konieczne przebudowy urządzeń w systemie istniejącego rurociągu na dostawę
Sygn. akt KIO 1238/15
wody pitnej, uruchomienie małej elektrowni wodnej w istniejącym systemie rurociągów,
szkolenia załogi oraz obsługa gwarancyjna małej elektrowni wodnej przez okres 5 lat.
Zamawiający na stronie 5 SIWZ wytłuszczonym drukiem zaznaczył, „Uwaga: nadrzędnym
celem jest utrzymanie niezakłóconej dostawy wody w kierunku Krakowa. W związku z tym
układ musi być tak zaprojektowany i wykonany aby zminimalizować ryzyko powstawania
zakłóceń w dostawie wody.(…).
Z powyżej cytowanych postanowień SIWZ wynika, że przedmiotem zamówienia nie jest
dosłownie rozumiana dostawa (sprzedaż) turbiny wraz z generatorem i innych urządzeń o
określonych parametrach technicznych przez zamawiającego tylko „układ” to jest
uruchomienie małej elektrowni wodnej poprzez jej zaprojektowanie, uzgodnienia, dostawy
urządzeń, ich montaż, przebudowy w istniejącym systemie urządzeń i uruchomienie wraz z
szkoleniem załogi i serwisem gwarancyjnym na istniejącym systemie rurociągów
zasilających m. Kraków w wodę. Czyli wielkość turbiny to jest jej parametry będą efektem
wykonania dokumentacji projektowej.
Dalsze postanowienia SIWZ w zakresie Opisu Przedmiotu Zamówienia wskazują na
następujące okoliczności istotne dla rozstrzygnięcia sprawy.
W komorze KP4 znajdują się dwa rurociągi fi 1.000 wybudowany w latach 1970 -1974 i fi
1.400 wybudowany w ramach inwestycji (….). Zakładamy montaż turbiny na rurociągu fi
1.400. Wartości natężenia przepływu wody rurociągiem fi 1.400 oraz ciśnienia przed zasuwą
regulacyjną i poziom zbiorników w Sierczy w miesiącu listopadzie, grudniu i wybranych
dniach miesiąca grudnia przedstawiono na poniższych wykresach. Przedstawiają one
wybrane dni i praktycznie w ciągu całego roku przepływy są analogiczne. Maksymalne
wartości natężenia przepływu przez rurociąg mogą wynosić 4.200m 3/h. Z kolei wartości
minimalne mogą wynieść 1500 m3/h. Natomiast maksymalny przepływ wynikający z
możliwości przepustowych rurociągu może wynosić 6.000 m3/h” (strona 6 SIWZ).
Dalsze postanowienia SIWZ potwierdzają, że przedmiot zamówienia obejmuje
zaprojektowanie, uzgodnienie z zamawiającym a następnie dostawę, montaż, uruchomienie i
serwis gwarancyjny małej elektrowni wodnej. I tak w zakresie obowiązków oferenta
(wykonawcy) przewidziano: wykonanie kompletnej dokumentacji obiektu wraz z instrukcjami
obsługi i konserwacji. Opracowany projekt techniczny musi uwzględniać istniejące
uwarunkowania związane z istniejącą zabudową komory…… Uzgodnienie opracowanego
projektu technicznego z zamawiającym, a następnie uzyskanie wszystkich wymaganych
uzgodnień instytucji zewnętrznych (Strona 11 SIWZ).
Sygn. akt KIO 1238/15
Z kolei co do obowiązków wykonawców w zakresie dołączenia do oferty dokumentów
potwierdzających jakie oferowane są urządzenia to zamawiający zamieścił w SIWZ
(Specyfikacji) następujące postanowienia. Oferent jest zobowiązany dołączyć do oferty karty
katalogowe lub opis techniczny danego urządzenia. Karty katalogowe lub opis techniczny
mają umożliwić Zamawiającemu zapoznanie się ze szczegółami technicznymi oferty oraz
czy zaoferowane urządzenia i wyposażenie spełniają założoną przez zamawiającego
funkcjonalność. Dokumenty te mają również umożliwić zapoznanie się z parametrami
technicznymi oferowanych urządzeń. Takie postanowienia w zakresie kart katalogowych czy
opisu technicznego urządzenia zamieszczono na stronie 12 Specyfikacji.
Powyżej cytowane postanowienia wskazują na obowiązek wykonawcy załączenia do oferty
kart katalogowych czy też opisu technicznego danego urządzenia. Celem tego obowiązku
jak wynika z postanowień SIWZ jest możliwość zapoznania się przez zamawiającego „ze
szczegółami technicznymi oferty” oraz „parametrami technicznymi oferowanych urządzeń”
jak i zapoznanie się czy zaoferowane urządzenia i wyposażenie spełniają założoną przez
zamawiającego funkcjonalność.
Odrębnie odczytywany powyższy zapis mógłby służyć zamawiającemu do wyeliminowania
oferty wykonawcy w przypadku stwierdzenia, że zaoferowane urządzenia posiadają
niewłaściwe parametry techniczne a zwłaszcza niewłaściwe funkcje urządzeń. Chociaż jego
literalne brzmienie stanowi przede wszystkim o prawie zamawiającego do zapoznania się ze
szczegółami technicznymi oferowanych urządzeń małej elektrowni wodnej. I taka
interpretacja postanowień SIWZ jest właściwa w związku z dalszymi postanowieniami
Specyfikacji to jest jak poniżej. „W związku z faktem, że instalacja turbiny traktowana jest
jako inwestycja mająca pracować przez wiele lat, a związku z tym przewiduje się możliwość
zmiany warunków pracy rurociągu. Zamawiający doprecyzuje wielkości natężenia przepływu
przez magistralę fi 1.400 na etapie wykonywania projektu technicznego. Wielkość przepływu
zostanie określona przed rozpoczęciem budowy turbiny. Dla tego przepływu należy
zaprojektować turbinę, a zwłaszcza koło wirnikowe. Niezależnie od tego turbina musi być w
stanie pokryć cały zakres spadu przy podanej objętości wody. Biorąc pod uwagę dane
dotyczące przepływów przez wspomnianą magistralę można się spodziewać, iż nie nastąpią
istotne zmiany w stosunku do wielkości przepływów podanego w specyfikacji. Oferent
powinien zagwarantować wymagane parametry układu turbina – generator dla rożnych
przypadków eksploatacyjnych. Turbina musi zapewnić możliwość regulacji napływu wody w
kierunku Nastawni Piaski w zależności od aktualnych potrzeb. Zamawiający wymaga, aby
przy podanym natężeniu przepływu roczna produkcja energii elektrycznej nie była mniejsza
niż 3.000.000. kWh. Takie postanowienia zamieszczone są na stronie 13 Specyfikacji.
Sygn. akt KIO 1238/15
Cytowane powyżej postanowienia Specyfikacji wskazują jednoznacznie na okoliczność, że
doprecyzowanie przez zamawiającego wielkości natężenia przepływu przez magistralę fi
1.400 nastąpi na etapie wykonywania projektu technicznego czyli po wyborze oferenta i po
podpisaniu umowy a nie na etapie opracowania Specyfikacji. Z kolei z dalszych postanowień
SIWZ wynika, że „Wielkość przepływu zostanie określona przed rozpoczęciem budowy
turbiny. Dla tego przepływu należy zaprojektować turbinę”,
Powyżej przywołane postanowienia SIWZ jednoznacznie wskazują na to, że zamawiający
dopiero po wyborze najkorzystniejszej oferty i po podpisaniu umowy wskaże ostateczne
parametry jakie wykonawca powinien uwzględnić przy projektowaniu małej elektrowni
wodnej w tym turbiny. Natomiast wskazanie turbiny i jej parametrów na etapie składania ofert
ma dla zamawiającego charakter poznawczy a nie dyskwalifikujący ofertę jako sprzeczną z
treścią SIWZ skoro wielkości natężenia przepływu podane w SIWZ nie są ostatecznymi do
projektowania, dostawy, montażu i uruchomienia projektowanego obiektu na zamówienie.
W tym stanie rzeczy podane w SIWZ wielkości natężenia przepływu wody jak i oczekiwane
wielkości produkcji energii elektrycznej służą tylko i wyłącznie do sformułowania ofert w
zakresie doboru rodzaju urządzeń jak i wyceny oferty z uwzględnieniem okoliczności, że w
myśl postanowień SIWZ cena, która jest ryczałtową ma charakter ostateczny i nie podlega
negocjowaniu. Natomiast jakie ostatecznie zostaną zaoferowane rozwiązania techniczne w
tym urządzenia takie jak turbina wynikać będzie z dokumentacji technicznej opracowywanej
w ramach zamówienia, która będzie podlegać uzgodnieniu z zamawiającym. Przy czym
zamawiający gwarantuje, że wielkość przepływu zostanie podana przed rozpoczęciem
budowy turbiny.
W ocenie Izby w świetle przywołanych powyżej uregulowań SIWZ w zakresie przedmiotu
zamówienia brak jest uzasadnienia do odrzucenia oferty z powodu sprzeczności jej treści z
treścią SIWZ w związku z przedstawieniem parametrów turbiny w opisie technicznym
załączonym do oferty. Dopiero na etapie realizacji zamówienia to jest opracowania projektu
technicznego nastąpi dobór ostatecznych parametrów urządzeń w tym turbiny po uprzednim
podaniu przez zamawiającego wielkości natężenia przepływu przez magistralę co przewiduje
powyżej cytowana Specyfikacja. Powyższe wynika również z okoliczności, że przedmiotem
zamówienia nie jest dostawa turbiny i urządzeń jej towarzyszących a zaprojektowanie małej
elektrowni wodnej na magistrali wodnej w uzgodnieniu z zamawiającym po czym
przystąpienie przez wykonawcę do budowy turbiny, jej montażu i uruchomienia wraz z
serwisem gwarancyjnym.
W związku z powyższym parametry zaoferowane w karcie katalogowej czy opisie
technicznym turbiny, załączonych do oferty, nie mogą, w świetle obowiązujących
Sygn. akt KIO 1238/15
postanowień SIWZ, stanowić podstawy do odrzucenia oferty z przywołaniem art.89 ust.1 pkt
2 ustawy Pzp. Powyższe podyktowane jest okolicznością, że docelowe wielkości natężenia
przepływu wody w magistrali wodnej zamawiający poda wykonawcy przed przystąpieniem do
sporządzenia dokumentacji projektowej oraz przed rozpoczęciem budowy turbiny czyli po
wyborze najkorzystniejszej oferty i po podpisaniu umowy.
Według postanowień SIWZ cytowanych powyżej zamawiający, co podkreślał na rozprawie,
zamiennie traktuje „karty katalogowe” i „opis techniczny” urządzeń. Z oferty odwołującego
wynika, że zawiera ona „opis turbiny” strony 24 -27 oferty. Tym samym do oferty
odwołującego nie załączono dokumentu karty katalogowej. Natomiast z Formularza wzoru
Oferty stanowiącego załącznik do SIWZ wynika, że do oferty załącza się karty katalogowe
wymienionych w ofercie produktów („2. Oświadczamy, że wykonując niniejsze zamówienie
dostarczymy wymienione w ofercie produkty, których karty katalogowe, atesty i certyfikaty
załączyliśmy do oferty”).
Reasumując w ocenie Izby, w ofercie karta katalogowa budowanego w przyszłości
urządzenia turbiny ma zamawiającemu służyć do zapoznania się ze szczegółami
technicznymi oferty w tym parametrami technicznymi oferowanych urządzeń a nie służyć
wykonaniu zamówienia, wobec postanowień zgodnie z którymi na etapie opracowania
dokumentacji projektowej i przed rozpoczęciem budowy turbiny zamawiający określi
docelowo wielkości natężenia przepływu wody. („Karty katalogowe lub opis techniczny mają
umożliwić Zamawiającemu zapoznanie się ze szczegółami technicznymi oferty oraz czy
zaoferowane urządzenia i wyposażenie spełniają założoną przez zamawiającego
funkcjonalność. Dokumenty te mają również umożliwić zapoznanie się z parametrami
technicznymi oferowanych urządzeń”. Z kolei dalej SIWZ przewiduje „Zamawiający
doprecyzuje wielkości natężenia przepływu przez magistralę fi 1.400 na etapie wykonywania
projektu technicznego. Wielkość przepływu zostanie określona przed rozpoczęciem budowy
turbiny. Dla tego przepływu należy zaprojektować turbinę, a zwłaszcza koło wirnikowe.”)
W związku z powyższym orzeczono jak w sentencji wyroku uwzględniając odwołanie i
nakazując wezwanie odwołującego do załączenia do oferty karty katalogowej urządzenia
zgodnie z wymogiem pkt 2 powyżej cytowanego Formularza oferty. Bowiem odrzucenie
oferty odwołującego stanowi naruszenie art.89 ust.1 pkt 2 ustawy Pzp w związku z art.26
ust.3 ustawy Pzp co ma wpływ na wynik postępowania w myśl art.192 ust.2 ustawy Pzp,
ponieważ w przypadku nie odrzucenia oferty odwołujący miałby szansę uzyskania
zamówienia co z kolei wypełnia przesłankę z art.179 ust.1 ustawy pzp do wniesienia
odwołania.
Sygn. akt KIO 1238/15
O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy zgodnie z art. 192 ust.9 i 10 ustawy oraz §
3 pkt 1) i 2) oraz § 5 ust.2 pkt 1) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów
w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. 2010r. nr 41 poz.238)
zaliczając uiszczony wpis przez odwołującego w kwocie 15.000,00 zł. w koszty postępowania
odwoławczego i zasądzając od zamawiającego na rzecz odwołującego koszty postępowania
obejmujące uiszczony przez odwołującego wpis od odwołania i wynagrodzenie pełnomocnika
odwołującego w łącznej kwocie 18.600 złotych.
Przewodniczący:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu unieważnić wybór najkorzystniejszej
oferty i odrzucenie oferty odwołującego oraz nakazuje zamawiającemu ponowne badanie,
ocenę i wybór najkorzystniejszej oferty po uprzednim wezwaniu odwołującego do
uzupełnienia dokumentu karty katalogowej turbiny.
2. kosztami postępowania obciąża Miejskie Przedsiębiorstwo Wodociągów i Kanalizacji
Spółka Akcyjna ul. Senatorska 1; 30-106 Kraków i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych) uiszczoną przez Enerko Energy Sp. z o.o. ul.
Staszica 1 lok 115; 25-008 Kielce tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Miejskie Przedsiębiorstwo Wodociągów i Kanalizacji Spółka Akcyjna ul.
Senatorska 1; 30-106 Kraków na rzecz Enerko Energy Sp. z o.o. ul. Staszica 1 lok
115; 25-008 Kielce kwotę 18.600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset
Sygn. akt KIO 1238/15
złotych)
stanowiącą
koszty
postępowania
odwoławczego
poniesione
z tytułu wpisu od odwołania i wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Krakowie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 1238/15
Uzasadnienie
Odwołujący wniósł odwołanie w związku z odrzuceniem jego oferty na podstawie art.89 ust.1
pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r.
poz. 907 ze zm.) zwanej dalej „ustawą Pzp”. Zamawiający uznał, że zaoferowana turbina w
ofercie odwołującego nie osiągnie produkcji energii elektrycznej na poziomie 3.000.000.00
Kwh rocznie co było wymogiem Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ lub
Specyfikacja). W związku z powyższym zamawiający dokonał wyboru oferty drugiego
wykonawcy to jest przystępującego w sprawie po stronie zamawiającego.
Odwołujący wnosząc odwołanie podniósł zarzut naruszenia przez zamawiającego art.89
ust.1 pkt 2 ustawy Pzp oraz nie wezwania do uzupełnienia dokumentu w trybie art.26 ust.3
ustawy Pzp to jest karty katalogowej.
Zamawiający jak i przystępujący po jego stronie na rozprawie podtrzymali swoje stanowiska
co do oddalenia odwołania. Przede wszystkim zarzucali, że zaoferowana turbina nie uzyska
wymaganej produkcji rocznej energii elektrycznej nawet przy ciągłej pracy turbiny co jest
technologicznie niemożliwe z powodu koniecznych przerw konserwacyjno- eksploatacyjnych.
Oferowana przez odwołującego turbina nie uzyska wymaganej produkcji energii elektrycznej
z uwagi na to, że odwołujący nie uwzględnił właściwych wielkości natężenia przepływu wody
w magistrali wodnej zamawiającego, które to natężenie było podane w Specyfikacji. W
szczególności nie uwzględniono maksymalnego podanego w SIWZ przepływu wynikającego
z możliwości przepustowych rurociągu 6.000 m3/h”. Przeciw takiej argumentacji odrzucenia
oferty odwołujący wniósł odwołanie zwracając uwagę na to, że inwestycja prowadzona
będzie w systemie zaprojektuj i wybuduj.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła co następuje
Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.
Odwołanie zostało wniesione w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, które
nazwano „Dostawa, montaż i uruchomienie kompletnej turbiny wraz z generatorem i
wszystkimi urządzeniami pomocniczymi pracującej w sposób bezobsługowy w komorze KP –
4 ze zdalnym nadzorem z ZUW Raba.”
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej
pod numerem 015/S 063-111584.
Sygn. akt KIO 1238/15
Na podstawie przeprowadzonych na rozprawie dowodów z dokumentacji postępowania o
udzielenie zamówienia publicznego doręczonej z potwierdzeniem za zgodność z oryginałem
przez zamawiającego Izba ustaliła i zważyła jak poniżej.
Z opisu przedmiotu zamówienia zamieszczonego w Specyfikacji Istotnych Warunków
Zamówienia (SIWZ) wynika, że dostawa, montaż i uruchomienie kompletnej turbiny wraz z
generatorem i wszystkimi urządzeniami pomocniczymi odbywać będzie się w systemie
„zaprojektuj i wybuduj”. Opis przedmiotu zamówienia znajduje się w Rozdziale III na stronach
od 4 do 22 SIWZ i obejmuje: zakres zamówienia, opis techniczny stanu istniejącego, zakres i
warunki dostawy, obowiązki oferenta, warunki doboru turbiny, wymagania dla turbiny,
automatyka elektrowni, wymagana dokumentacja do przekazania zamawiającemu. Zakres
zamówienia uwzględniono w 24 punktach na stronach 4 i 5 SIWZ gdzie między innymi do
obowiązków wykonawcy należeć będzie: 1) Wykonanie obliczenia uderzeń ciśnienia w całej
instalacji i uzgodnienie ich z zamawiającym, 2) Wykonanie kompletnej dokumentacji małej
elektrowni wodnej. Opracowywany projekt techniczny musi uwzględniać obliczenia o których
mowa w pkt 1) powyżej, uwarunkowania związane z istniejącą zabudową komory KP- 4, z
możliwością zaprojektowania koniecznych zmian zabudowy komory. W projekcie należy
uwzględnić wykonanie rurociągu baypasowego wraz z montażem istniejącej zasuwy
regulacyjnej, umożliwiającego ominięcie przepływu wody przez turbinę. 3) Uzgodnienie
opracowanego projektu technicznego z zamawiającym, 7) Dostawę wszystkich niezbędnych
urządzeń, w tym turbiny wraz z generatorem, 8) Montaż całości urządzeń, 9) Montaż i
uruchomienie układów automatyki i sterowania 16) Wykonanie wszystkich prac związanych z
koniecznymi zmianami w komorze KP-4 wynikającymi z projektu technicznego,19)
Udokumentowanie prawidłowego wykonania oraz sprawdzenie elektrycznych rozdzielni i
układów sterowania, zgodnie z obowiązującymi przepisami, 20) Wykonanie niezbędnych
prób montażowych i rozruchowych, 21) Uruchomienie układu malej elektrowni wodnej, 24)
Sukcesywne wykonywanie serwisowych przeglądów gwarancyjnych w okresie gwarancji
dostarczonych wszystkich urządzeń (…) oraz innymi pracami niezbędnymi do prawidłowej
pracy małej elektrowni wodnej.
Wymienione powyżej obowiązki wykonawcy odnoszące się do zakresu zamówienia
wskazują na to, że przedmiotem zamówienia jest nie tylko dostarczenie kompletnej turbiny
wraz z generatorem. Zamówienie obejmuje znacznie szerszy zakres to jest przede
wszystkim zaprojektowanie robót i urządzeń oraz technologii, dostawa tych urządzeń i ich
montaż, konieczne przebudowy urządzeń w systemie istniejącego rurociągu na dostawę
Sygn. akt KIO 1238/15
wody pitnej, uruchomienie małej elektrowni wodnej w istniejącym systemie rurociągów,
szkolenia załogi oraz obsługa gwarancyjna małej elektrowni wodnej przez okres 5 lat.
Zamawiający na stronie 5 SIWZ wytłuszczonym drukiem zaznaczył, „Uwaga: nadrzędnym
celem jest utrzymanie niezakłóconej dostawy wody w kierunku Krakowa. W związku z tym
układ musi być tak zaprojektowany i wykonany aby zminimalizować ryzyko powstawania
zakłóceń w dostawie wody.(…).
Z powyżej cytowanych postanowień SIWZ wynika, że przedmiotem zamówienia nie jest
dosłownie rozumiana dostawa (sprzedaż) turbiny wraz z generatorem i innych urządzeń o
określonych parametrach technicznych przez zamawiającego tylko „układ” to jest
uruchomienie małej elektrowni wodnej poprzez jej zaprojektowanie, uzgodnienia, dostawy
urządzeń, ich montaż, przebudowy w istniejącym systemie urządzeń i uruchomienie wraz z
szkoleniem załogi i serwisem gwarancyjnym na istniejącym systemie rurociągów
zasilających m. Kraków w wodę. Czyli wielkość turbiny to jest jej parametry będą efektem
wykonania dokumentacji projektowej.
Dalsze postanowienia SIWZ w zakresie Opisu Przedmiotu Zamówienia wskazują na
następujące okoliczności istotne dla rozstrzygnięcia sprawy.
W komorze KP4 znajdują się dwa rurociągi fi 1.000 wybudowany w latach 1970 -1974 i fi
1.400 wybudowany w ramach inwestycji (….). Zakładamy montaż turbiny na rurociągu fi
1.400. Wartości natężenia przepływu wody rurociągiem fi 1.400 oraz ciśnienia przed zasuwą
regulacyjną i poziom zbiorników w Sierczy w miesiącu listopadzie, grudniu i wybranych
dniach miesiąca grudnia przedstawiono na poniższych wykresach. Przedstawiają one
wybrane dni i praktycznie w ciągu całego roku przepływy są analogiczne. Maksymalne
wartości natężenia przepływu przez rurociąg mogą wynosić 4.200m 3/h. Z kolei wartości
minimalne mogą wynieść 1500 m3/h. Natomiast maksymalny przepływ wynikający z
możliwości przepustowych rurociągu może wynosić 6.000 m3/h” (strona 6 SIWZ).
Dalsze postanowienia SIWZ potwierdzają, że przedmiot zamówienia obejmuje
zaprojektowanie, uzgodnienie z zamawiającym a następnie dostawę, montaż, uruchomienie i
serwis gwarancyjny małej elektrowni wodnej. I tak w zakresie obowiązków oferenta
(wykonawcy) przewidziano: wykonanie kompletnej dokumentacji obiektu wraz z instrukcjami
obsługi i konserwacji. Opracowany projekt techniczny musi uwzględniać istniejące
uwarunkowania związane z istniejącą zabudową komory…… Uzgodnienie opracowanego
projektu technicznego z zamawiającym, a następnie uzyskanie wszystkich wymaganych
uzgodnień instytucji zewnętrznych (Strona 11 SIWZ).
Sygn. akt KIO 1238/15
Z kolei co do obowiązków wykonawców w zakresie dołączenia do oferty dokumentów
potwierdzających jakie oferowane są urządzenia to zamawiający zamieścił w SIWZ
(Specyfikacji) następujące postanowienia. Oferent jest zobowiązany dołączyć do oferty karty
katalogowe lub opis techniczny danego urządzenia. Karty katalogowe lub opis techniczny
mają umożliwić Zamawiającemu zapoznanie się ze szczegółami technicznymi oferty oraz
czy zaoferowane urządzenia i wyposażenie spełniają założoną przez zamawiającego
funkcjonalność. Dokumenty te mają również umożliwić zapoznanie się z parametrami
technicznymi oferowanych urządzeń. Takie postanowienia w zakresie kart katalogowych czy
opisu technicznego urządzenia zamieszczono na stronie 12 Specyfikacji.
Powyżej cytowane postanowienia wskazują na obowiązek wykonawcy załączenia do oferty
kart katalogowych czy też opisu technicznego danego urządzenia. Celem tego obowiązku
jak wynika z postanowień SIWZ jest możliwość zapoznania się przez zamawiającego „ze
szczegółami technicznymi oferty” oraz „parametrami technicznymi oferowanych urządzeń”
jak i zapoznanie się czy zaoferowane urządzenia i wyposażenie spełniają założoną przez
zamawiającego funkcjonalność.
Odrębnie odczytywany powyższy zapis mógłby służyć zamawiającemu do wyeliminowania
oferty wykonawcy w przypadku stwierdzenia, że zaoferowane urządzenia posiadają
niewłaściwe parametry techniczne a zwłaszcza niewłaściwe funkcje urządzeń. Chociaż jego
literalne brzmienie stanowi przede wszystkim o prawie zamawiającego do zapoznania się ze
szczegółami technicznymi oferowanych urządzeń małej elektrowni wodnej. I taka
interpretacja postanowień SIWZ jest właściwa w związku z dalszymi postanowieniami
Specyfikacji to jest jak poniżej. „W związku z faktem, że instalacja turbiny traktowana jest
jako inwestycja mająca pracować przez wiele lat, a związku z tym przewiduje się możliwość
zmiany warunków pracy rurociągu. Zamawiający doprecyzuje wielkości natężenia przepływu
przez magistralę fi 1.400 na etapie wykonywania projektu technicznego. Wielkość przepływu
zostanie określona przed rozpoczęciem budowy turbiny. Dla tego przepływu należy
zaprojektować turbinę, a zwłaszcza koło wirnikowe. Niezależnie od tego turbina musi być w
stanie pokryć cały zakres spadu przy podanej objętości wody. Biorąc pod uwagę dane
dotyczące przepływów przez wspomnianą magistralę można się spodziewać, iż nie nastąpią
istotne zmiany w stosunku do wielkości przepływów podanego w specyfikacji. Oferent
powinien zagwarantować wymagane parametry układu turbina – generator dla rożnych
przypadków eksploatacyjnych. Turbina musi zapewnić możliwość regulacji napływu wody w
kierunku Nastawni Piaski w zależności od aktualnych potrzeb. Zamawiający wymaga, aby
przy podanym natężeniu przepływu roczna produkcja energii elektrycznej nie była mniejsza
niż 3.000.000. kWh. Takie postanowienia zamieszczone są na stronie 13 Specyfikacji.
Sygn. akt KIO 1238/15
Cytowane powyżej postanowienia Specyfikacji wskazują jednoznacznie na okoliczność, że
doprecyzowanie przez zamawiającego wielkości natężenia przepływu przez magistralę fi
1.400 nastąpi na etapie wykonywania projektu technicznego czyli po wyborze oferenta i po
podpisaniu umowy a nie na etapie opracowania Specyfikacji. Z kolei z dalszych postanowień
SIWZ wynika, że „Wielkość przepływu zostanie określona przed rozpoczęciem budowy
turbiny. Dla tego przepływu należy zaprojektować turbinę”,
Powyżej przywołane postanowienia SIWZ jednoznacznie wskazują na to, że zamawiający
dopiero po wyborze najkorzystniejszej oferty i po podpisaniu umowy wskaże ostateczne
parametry jakie wykonawca powinien uwzględnić przy projektowaniu małej elektrowni
wodnej w tym turbiny. Natomiast wskazanie turbiny i jej parametrów na etapie składania ofert
ma dla zamawiającego charakter poznawczy a nie dyskwalifikujący ofertę jako sprzeczną z
treścią SIWZ skoro wielkości natężenia przepływu podane w SIWZ nie są ostatecznymi do
projektowania, dostawy, montażu i uruchomienia projektowanego obiektu na zamówienie.
W tym stanie rzeczy podane w SIWZ wielkości natężenia przepływu wody jak i oczekiwane
wielkości produkcji energii elektrycznej służą tylko i wyłącznie do sformułowania ofert w
zakresie doboru rodzaju urządzeń jak i wyceny oferty z uwzględnieniem okoliczności, że w
myśl postanowień SIWZ cena, która jest ryczałtową ma charakter ostateczny i nie podlega
negocjowaniu. Natomiast jakie ostatecznie zostaną zaoferowane rozwiązania techniczne w
tym urządzenia takie jak turbina wynikać będzie z dokumentacji technicznej opracowywanej
w ramach zamówienia, która będzie podlegać uzgodnieniu z zamawiającym. Przy czym
zamawiający gwarantuje, że wielkość przepływu zostanie podana przed rozpoczęciem
budowy turbiny.
W ocenie Izby w świetle przywołanych powyżej uregulowań SIWZ w zakresie przedmiotu
zamówienia brak jest uzasadnienia do odrzucenia oferty z powodu sprzeczności jej treści z
treścią SIWZ w związku z przedstawieniem parametrów turbiny w opisie technicznym
załączonym do oferty. Dopiero na etapie realizacji zamówienia to jest opracowania projektu
technicznego nastąpi dobór ostatecznych parametrów urządzeń w tym turbiny po uprzednim
podaniu przez zamawiającego wielkości natężenia przepływu przez magistralę co przewiduje
powyżej cytowana Specyfikacja. Powyższe wynika również z okoliczności, że przedmiotem
zamówienia nie jest dostawa turbiny i urządzeń jej towarzyszących a zaprojektowanie małej
elektrowni wodnej na magistrali wodnej w uzgodnieniu z zamawiającym po czym
przystąpienie przez wykonawcę do budowy turbiny, jej montażu i uruchomienia wraz z
serwisem gwarancyjnym.
W związku z powyższym parametry zaoferowane w karcie katalogowej czy opisie
technicznym turbiny, załączonych do oferty, nie mogą, w świetle obowiązujących
Sygn. akt KIO 1238/15
postanowień SIWZ, stanowić podstawy do odrzucenia oferty z przywołaniem art.89 ust.1 pkt
2 ustawy Pzp. Powyższe podyktowane jest okolicznością, że docelowe wielkości natężenia
przepływu wody w magistrali wodnej zamawiający poda wykonawcy przed przystąpieniem do
sporządzenia dokumentacji projektowej oraz przed rozpoczęciem budowy turbiny czyli po
wyborze najkorzystniejszej oferty i po podpisaniu umowy.
Według postanowień SIWZ cytowanych powyżej zamawiający, co podkreślał na rozprawie,
zamiennie traktuje „karty katalogowe” i „opis techniczny” urządzeń. Z oferty odwołującego
wynika, że zawiera ona „opis turbiny” strony 24 -27 oferty. Tym samym do oferty
odwołującego nie załączono dokumentu karty katalogowej. Natomiast z Formularza wzoru
Oferty stanowiącego załącznik do SIWZ wynika, że do oferty załącza się karty katalogowe
wymienionych w ofercie produktów („2. Oświadczamy, że wykonując niniejsze zamówienie
dostarczymy wymienione w ofercie produkty, których karty katalogowe, atesty i certyfikaty
załączyliśmy do oferty”).
Reasumując w ocenie Izby, w ofercie karta katalogowa budowanego w przyszłości
urządzenia turbiny ma zamawiającemu służyć do zapoznania się ze szczegółami
technicznymi oferty w tym parametrami technicznymi oferowanych urządzeń a nie służyć
wykonaniu zamówienia, wobec postanowień zgodnie z którymi na etapie opracowania
dokumentacji projektowej i przed rozpoczęciem budowy turbiny zamawiający określi
docelowo wielkości natężenia przepływu wody. („Karty katalogowe lub opis techniczny mają
umożliwić Zamawiającemu zapoznanie się ze szczegółami technicznymi oferty oraz czy
zaoferowane urządzenia i wyposażenie spełniają założoną przez zamawiającego
funkcjonalność. Dokumenty te mają również umożliwić zapoznanie się z parametrami
technicznymi oferowanych urządzeń”. Z kolei dalej SIWZ przewiduje „Zamawiający
doprecyzuje wielkości natężenia przepływu przez magistralę fi 1.400 na etapie wykonywania
projektu technicznego. Wielkość przepływu zostanie określona przed rozpoczęciem budowy
turbiny. Dla tego przepływu należy zaprojektować turbinę, a zwłaszcza koło wirnikowe.”)
W związku z powyższym orzeczono jak w sentencji wyroku uwzględniając odwołanie i
nakazując wezwanie odwołującego do załączenia do oferty karty katalogowej urządzenia
zgodnie z wymogiem pkt 2 powyżej cytowanego Formularza oferty. Bowiem odrzucenie
oferty odwołującego stanowi naruszenie art.89 ust.1 pkt 2 ustawy Pzp w związku z art.26
ust.3 ustawy Pzp co ma wpływ na wynik postępowania w myśl art.192 ust.2 ustawy Pzp,
ponieważ w przypadku nie odrzucenia oferty odwołujący miałby szansę uzyskania
zamówienia co z kolei wypełnia przesłankę z art.179 ust.1 ustawy pzp do wniesienia
odwołania.
Sygn. akt KIO 1238/15
O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy zgodnie z art. 192 ust.9 i 10 ustawy oraz §
3 pkt 1) i 2) oraz § 5 ust.2 pkt 1) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów
w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. 2010r. nr 41 poz.238)
zaliczając uiszczony wpis przez odwołującego w kwocie 15.000,00 zł. w koszty postępowania
odwoławczego i zasądzając od zamawiającego na rzecz odwołującego koszty postępowania
obejmujące uiszczony przez odwołującego wpis od odwołania i wynagrodzenie pełnomocnika
odwołującego w łącznej kwocie 18.600 złotych.
Przewodniczący:
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 1955/15 z dnia 2015-09-24
- Sygn. akt KIO 1947/15 z dnia 2015-09-18
- Sygn. akt KIO 1889/15, KIO 1890/15 z dnia 2015-09-18
- Sygn. akt KIO 1965/15 z dnia 2015-09-17
