rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2012-12-18
rok: 2012
data dokumentu: 2012-12-18
rok: 2012
Powiązane tematy:
sygnatury akt.:
KIO 2660/12
KIO 2660/12
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 18 grudnia 2012 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 3 grudnia 2012 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum: VIANINI
LAVORI S.p.A., ANSALDO STS S.p.A, 00 – 195 Rzym, Włochy, Via Montello 10 w
postępowaniu prowadzonym przez Pomorską Kolej Metropolitalną S.A., 80 – 874
Gdańsk, ul. Na Stoku 50/IIp
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 3 grudnia 2012 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum: VIANINI
LAVORI S.p.A., ANSALDO STS S.p.A, 00 – 195 Rzym, Włochy, Via Montello 10 w
postępowaniu prowadzonym przez Pomorską Kolej Metropolitalną S.A., 80 – 874
Gdańsk, ul. Na Stoku 50/IIp
orzeka:
1. Oddala odwołanie;
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum: VIANINI LAVORI S .p.A., ANSALDO STS S.p.A, 00 – 195
Rzym, Włochy, Via Montello 10 i zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy)
uiszczoną przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum: VIANINI LAVORI S .p.A., ANSALDO STS S.p.A, 00 – 195 Rzym,
Włochy, Via Montello 10 tytułem wpisu od odwołania,
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 z późn. zm.) na niniejszy wyrok – w terminie
7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku.
Przewodniczący: ……………….
Sygn. akt: KIO 2660/12
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający: Pomorska Kolej Metropolitalna S. A., ul. Na Stoku 50, 80-874 Gdańsk
wszczął postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie
przetargu ograniczonego na „Zaprojektowanie i budowę pomorskiej Kolei Metropolitalnej
Etap 1 - rewitalizacja „Kolei Kokoszkowskiej”.
Odwołujący Konsorcjum spółek: Vianini Lavori S.p.A. i Ansaldo STS S.p.A. z
siedzibami we Włoszech w dniu 10 września 2012r. złożył wniosek o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu.
W dniu 29 października 2012r. Zamawiający wezwał Odwołującego na podstawie
przepisu art. 26 ust. 3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j.
Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej ustawą Pzp, m.in. do uzupełnienia
złożonych oświadczeń i dokumentów, na które to wezwanie Odwołujący złożył dnia 12
listopada 2012r. wyjaśnienia i uzupełnienia.
W dniu 26 listopada 2012 roku Odwołujący otrzymał pismo Zamawiającego pt.
„Wykonawcy w postępowaniu”, w treści którego w pkt. I „Z postępowania wykluczono
następujących Wykonawców:” na stronach 5 - 7 znalazło się uzasadnienie faktyczne i
prawne co do wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust.
2 pkt 4) ustawy Pzp.
Zamawiający w uzasadnieniu o wykluczeniu zakwestionował treść następujących
dokumentów:
1.
przedłożonego dla Ansaldo STS S.p.A. aktualnego zaświadczenia
potwierdzającego, że Ansaldo STS S.p.A. nie zalega z uiszczaniem podatków i opłat pt.
„Certificazione carichi pendenti risultanti al sistema informativo deIl`Anagrafe Tributaria” (k.
107 wniosku) - w tłumaczeniu: „Zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych na
podstawie danych z systemu informatycznego Sądowego Statystycznego” (k. 106 wniosku);
2.
przedłożonego dla Vianini Lavori S.p.A. aktualnego zaświadczenia
potwierdzającego, że Vianini Lavori S.p.A. nie zalega z uiszczaniem podatków i opłat pt.
„Certificazione in Ordine al Carichi Pendenti” (k. 105 wniosku) - w tłumaczeniu:
„Zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych” (k. 104 wniosku);
3.
przedłożonego dla Vianini Lavori S.p.A. aktualnego zaświadczenia właściwego
oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych lub Kasy Rolniczego Ubezpieczenia
Społecznego potwierdzającego, że wykonawca nie zalega z opłacaniem składek na
ubezpieczenia zdrowotne i społeczne pt. „Documento Unico di Regolarita Contributiva” (k.
109 wniosku) - w tłumaczeniu „Jednolity Dokument Dotyczący Regularnego Opłacania
Składek” (k. 108 wniosku).
W odniesieniu do dokumentów określonych w pkt 1 i 2 Zamawiający dokonując oceny
ich treści wskazał, że „w obu przypadkach zaświadczenia wydawane są przez odpowiedni
Urząd Kontroli Skarbowej” stwierdzając dalej, że „w przypadku Vianini Lavori S.p.A. jest to
zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych z Urzędu Skarbowego, Urzędu
Kontroli Skarbowej Dyrekcja Regionu Lazio, które poświadcza, że nie występują istotne
stwierdzone naruszenia, a w przypadku Ansaldo S.p.A. jest to zaświadczenie o toczących
się postępowaniach karnych na podstawie danych z systemu informatycznego Sądowego
Rejestru Statystycznego, które poświadcza, że nie występują istotne naruszenia względem,
których nie dopełniono zobowiązań”.
Dalej Zamawiający dokonał ostatecznej oceny dokumentów stwierdzając, że
„powyższe oświadczenia w ocenie Komisji nie potwierdzają, że wykonawca nie zalega z
uiszczaniem podatków i opłat, a jedynie wynika z nich co poświadczają, że nie występują
istotne stwierdzone naruszenia w zakresie postępowań karnych. Są to, zatem poświadczenia
z zakresu toczących się postępowań karno-skarbowych.”.
W odniesieniu do dokumentu określonego w pkt 3 Zamawiający stwierdził, że
„...powyższy dokument potwierdza, iż Wykonawca nie zalega z uiszczeniem opłat, składek
na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne na dzień 16.05.2012r., czyli później niż na trzy
miesiące przed upływem terminu składania wniosków. Tym samym przedłożone
zaświadczenie jest nieaktualne.”.
Nie zgadzając się z czynnością wykluczenia Odwołującego z przedmiotowego
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego oraz zaniechaniem Zamawiającego
wystąpienia do właściwych organów kraju, w którym Odwołujący ma siedzibę, z wnioskiem o
udzielenie niezbędnych informacji dotyczących przedłożonych dokumentów i zaniechaniem
oceny jego wniosku o dopuszczenie do udziału w przedmiotowym postępowaniu w dniu 3
grudnia 2012r.wniósł on odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu:
1)
naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp poprzez jego niewłaściwe
zastosowanie i tym samym wykluczenie Odwołującego z przedmiotowego postępowania,
pomimo, iż jego zdaniem wykazał, iż spełnia wszelkie warunki udziału w postępowaniu;
2)
naruszenie przepisów § 4 ust. 2 zd. drugie oraz §4 ust. 4 Rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich
może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane, zwane dalej rozporządzeniem, poprzez jego niewłaściwie zastosowanie
skutkujące wykluczeniem go postępowania.
W związku z powyższym Odwołujący wnosił o:
1)
uwzględnienie odwołania w całości;
2)
przeprowadzenie dowodów z dokumentów wskazanych uzasadnieniem
odwołania, na okoliczności szczegółowo tam określone;
3)
nakazanie Zamawiającemu:
a.
unieważnienia decyzji o wykluczeniu Odwołującego z postępowania;
b.
wystąpienia do właściwych organów kraju, w którym Odwołujący ma siedzibę,
z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji dotyczących przedłożonych przez
Odwołującego dokumentów wykazujących, że Odwołujący nie zalega z uiszczaniem
podatków i opłat;
c.
dokonania ponownej oceny spełniania przez Wykonawców warunków udziału
w postępowaniu, z uwzględnieniem oceny spełnienia tych warunków przez Odwołującego.
W zakresie pierwszego zarzutu dotyczącego zaświadczenia potwierdzającego
niezaleganie Odwołującego z uiszczaniem podatków i opłat podniósł, że Zamawiający nie
wykonał właściwie żadnej dyspozycji zarówno §4 ust. 1 pkt 1) lit.b) jak i §4 ust. 4 cyt.
rozporządzenia.
Wskazał, że Zamawiający, uzasadniając swoją decyzję w zakresie wykluczenia
udziału Odwołującego w postępowaniu, skupił się po pierwsze na podmiocie wydającym owe
zaświadczenia, a po drugie na ich treści, do której miał wątpliwość czy potwierdza żądane
informacje.
Podkreślił, że cyt. przepisy rozporządzenia dla wykonawców mających siedzibę poza
terytorium Rzeczypospolitej Polskiej:
- nie definiują podmiotu, który ma stwierdzić, że wykonawca taki nie zalega z
uiszczaniem podatków, opłat, składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne;
- przewidują możliwość kontroli przez Zamawiającego treści dokumentu „u źródła”.
Z powyższego względu nie ma żadnego znaczenia – według Odwołującego, czy
wystawcą przedmiotowego dokumentu będzie Urząd Kontroli Skarbowej, Urząd Skarbowy,
Dyrektor Urzędu Skarbowego czy wreszcie będzie to wydruk z Sądowego Rejestru
Statystycznego, lecz ważnym jest, czy dokument taki potwierdza żądaną informację w
zakresie niezalegania z uiszczaniem podatków, opłat.
Zdaniem Odwołującego Zamawiający powinien - mając wątpliwości, co do znaczenia,
w zakresie przedłożonych dokumentów na kartach 104 - 107 wniosku Odwołującego o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu, wystąpić zgodnie z dyspozycją §4 ust. 4
rozporządzenia do właściwych wg. siedziby Odwołującego organów, które mogłyby takie
wątpliwości Zamawiającego rozwiać bądź potwierdzić, zamiast występować w trybie
przepisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp o złożenie stosownych wyjaśnień i uzupełnień.
Odwołujący przyznał, że na wezwanie Zamawiającego próbował zastosować tryb
złożenia oświadczenia przed notariuszem w zakresie potwierdzenia stanu faktycznego -
braku zaległości podatkowych i opłat.
Potwierdził także, że oświadczeń takich skutecznie dla niniejszego postępowania
złożyć już nie mógł.
Odwołujący stanął na stanowisku, że Zamawiający nie wykonał, zatem dyspozycji §4
ust. 4 cyt. rozporządzenia, bowiem powinien był zwrócić się do właściwych organów kraju, w
którym Odwołujący ma siedzibę, z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji
dotyczących przedłożonych przez Odwołującego dokumentów odpowiednio:
-
dla Ansaldo STS S .p.A.: „Certificazione carichi pendenti risultanti al sistema
informativo dell'Anagrafe Tributaria”;
-
dla Vianini Lavori S.p.A.: „Certificazione in Ordine al Carichi Pendenti”
celem jednoznacznego stwierdzenia, czy ww. dokumenty potwierdzają, że
Odwołujący nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat - zgodnie z dyspozycją §4 ust. 1 pkt
1b) rozporządzenia.
Odwołujący podniósł, że zaświadczenia przedłożone na okoliczność potwierdzenia o
niezaleganiu przez członków Konsorcjum z opłatami i podatkami, są właściwymi i
wystarczającymi dokumentami - w myśl przepisów ww. rozporządzenia.
Odwołujący stwierdził, że przedłożone przez niego zaświadczenia wydane przez
stosowne urzędy podatkowe, według miejsca siedziby obydwu spółek, potwierdzają fakt, iż
członkowie Konsorcjum nie tylko nie zalegają z opłacaniem należnych opłat
publicznoprawnych, ale także nie występują po stronie tych podmiotów jakiekolwiek inne
naruszenia skutkujące postępowaniem karnoskarbowym.
Wywodził, że zaświadczenia te poświadczają w szerszym zakresie brak po stronie
członków Konsorcjum, jakichkolwiek naruszeń przepisów podatkowych (w tym naruszeń
związanych z nie wywiązywaniem się z obowiązków podatkowych), bowiem niemożliwym
byłoby uzyskanie przez podmiot takiego zaświadczenia o takiej właśnie treści, w sytuacji
istnienia w systemie informatycznym odpowiedniego Rejestru informacji o niewykonanych
zobowiązaniach podatkowych podmiotu, który wystąpił z wnioskiem o wydanie tego
zaświadczenia.
Nadto Odwołujący zwrócił uwagę, że ww. rozporządzenie nie definiuje formy, ani też
nie zawiera wzorca, czy też przytacza wzorcowej treści dokumentu, jakim podmiot winien się
wykazać, co oznacza brak przeszkód prawnych do złożenia dokumentu szerszego w swej
treści w zakresie wymogów stawianych przez Zamawiającego jednakże, co do istoty
potwierdzającego spełnienie koniecznych przesłanek wymaganych przez SIWZ i przepisy
prawa.
W zakresie drugiego zarzutu dotyczącego zaświadczenia potwierdzającego
niezaleganie Odwołującego z uiszczaniem składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne
podniósł, że Prezes Rady Ministrów nie wskazał rozporządzeniem, jaki okres czy nawet
dzień w niezaleganiu z uiszczeniem składek na ubezpieczenie społeczne przedmiotowy
dokument winien stwierdzać.
Zauważył, że systemy informatyczne monitorujące terminowość opłacania składek
przez zobowiązane do tego podmioty, nie są w stanie stwierdzić i określić dokładnie na dany
(aktualny) dzień stanu nie zalegania z tymi opłatami, chociażby wobec faktu uiszczania
składek miesięcznie z dołu za poprzedni okres rozliczeniowy (tak np. w Polsce do 10 bądź
15 dnia kolejnego miesiąca).
Wywodził, że z tych właśnie względów przepisy cyt. rozporządzenia są jak najbardziej
racjonalne i oczywiste, wobec czego nie ma wątpliwości, co do kwestii, iż wymóg
zachowania 3 miesięcznego terminu odnosi się do wystawienia dokumentu przez właściwy
organ.
Według Odwołującego dokument przedłożony przez niego na kartach 108-109
wniosku o dopuszczenie go do udziału w postępowaniu wystawiony w dacie 18 czerwca
2012r. nie był wystawiony nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.
Ostatecznie podkreślił, że Zamawiający bezpodstawnie uznał zaświadczenie
przedłożone we wniosku o dopuszczenie Odwołującego do udziału w postępowaniu za
niepotwierdzające faktu niezalegania z uiszczaniem składek według terminów wskazanych w
przepisach prawa, a tym samym wykluczenie Odwołującego z postępowania na tej właśnie
podstawie było nieuzasadnione i nastąpiło z naruszeniem ww. przepisów ustawy Pzp.
Nadto zaznaczył, że Zamawiający powinien wystąpić do właściwych organów kraju, w
którym Odwołujący ma siedzibę, z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji
dotyczących przedłożonych przez Odwołującego dokumentów wykazujących, że nie zalega
on z uiszczaniem podatków i opłat oraz Zamawiający powinien dokonać ponownej oceny
spełniania przez Wykonawców warunków udziału w postępowaniu z uwzględnieniem oceny
spełnienia tych warunków przez Odwołującego.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
Na podstawie zebranego w sprawie materiału dowodowego, a w szczególności w
oparciu o treść dokumentacji postępowania przetargowego, w tym ogłoszenia, złożonych
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, powiadomienia o wykluczeniu
Odwołującego, wezwania Zamawiającego z dnia 29 października 2012r., odpowiedzi na
powyższe wezwanie z dnia 12 listopada 2012r. wraz z załączonymi dokumentami, jak
również na podstawie złożonych na rozprawie przez strony i uczestnika wyjaśnień Izba
postanowiła odwołanie oddalić.
Odwołanie nie zawierało braków formalnych, wpis został przez Odwołującego
uiszczony, zatem odwołanie podlegało rozpoznaniu. Izba nie stwierdziła przesłanek do jego
odrzucenia.
Po przeprowadzeniu postępowania odwoławczego Izba nie doszukała się w
działaniach Zamawiającego naruszenia przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy z dnia 29
stycznia 2004 roku - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113 poz. 759 z poź.
zm.), zwanej dalej ustawą Pzp i przepisu §4 ust. 4 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane, zwane dalej
rozporządzeniem.
Izba stwierdziła jedynie naruszenie przez Zamawiającego przepisu § 4 ust. 2 zdanie
drugie cyt. wyżej rozporządzenia.
Izba uznała, że znajdujące się na str.104 - 105 wniosku zaświadczenie z dnia 4
września 2012r.o toczących się postępowaniach karnych wydane przez Urząd Skarbowy –
Dyrekcje Regionu Lazio w stosunku do Vianini Lavori s.p.a poświadcza jedynie nie
występowanie istotnych stwierdzonych naruszeń, zaś załączone do wniosku na str. 106 –
107 zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych z dnia 7 sierpnia 2012r.wydane
przez Urząd Skarbowy – Dyrekcja Regionu Liguria w przypadku Ansaldo s.p.A poświadcza,
że nie występują istotne stwierdzone naruszenia, względem, których nie dopełniono
zobowiązań.
Również zaświadczenie z dnia 13 grudnia 2012r. wydane przez Agencję Administracji
Skarbowej – Dyrekcję Regionu Lacjum zaświadcza, że w aktach nie są odnotowane zaległe
zobowiązania stwierdzone w sposób ostateczny, a dotyczące powyższych podatków i innych
należności o charakterze publiczno – prawnym.
Z powyższych zaświadczeń wynika – w ocenie Izby, wnioskując z przeciwieństwa, że
mogą występować nieistotne naruszenia dotyczące zobowiązań prawno – podatkowych
Odwołującego na terenie Włoch, a nadto zaświadczenie z dnia 13 grudnia 2012r.nie odnosi
się do w ogóle do zobowiązań nie ostatecznych, to jest takich, które w warunkach prawa
materialnego włoskiego mogą stać się ostatecznymi.
Przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane z dnia 30 grudnia 2009 r. (Dz.U. Nr 226, poz. 1817) odnoszą się instytucji
zaległości podatkowej, to jest sytuacji, która zgodnie z art.51 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia
2007r.Ordynacja podatkowa dotyczy niezapłacenia podatku, zaliczki czy raty podatku w
terminie wynikającym z ustawy bądź decyzji podatkowej.
Zgodnie z § 4 ust.1 pkt.1 lit. b cyt. wyżej rozporządzenia, jeżeli wykonawca ma
siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, zamiast
dokumentów, o których mowa w § 2 ust. 1 pkt 2-4 i pkt 6 - składa dokument lub dokumenty
wystawione w kraju, w którym ma siedzibę lub miejsce zamieszkania, potwierdzające
odpowiednio, że nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat, składek na ubezpieczenie
społeczne i zdrowotne albo że uzyskał przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie lub
rozłożenie na raty zaległych płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji
właściwego organu.
Natomiast w myśl przepisu art. 51 § 1 Ordynacji Podatkowej zaległością podatkową
jest podatek niezapłacony w terminie płatności.
Przepis § 2 za zaległość podatkową uważa także niezapłaconą w terminie płatności
zaliczkę na podatek, w tym również zaliczkę, o której mowa w art. 23a, lub ratę podatku.
Przepisy § 1 i 2 stosuje się również do należności z tytułu podatków, zaliczek na
podatki oraz rat podatków niewpłaconych w terminie płatności przez płatnika lub inkasenta (
§ 3 tego przepisu).
Jednocześnie stosownie do brzmienia przepisu art. 52 § 1 powołanej wyżej ustawy
na równi z zaległością podatkową traktuje się także:
1) nadpłatę, jeżeli w zeznaniu lub w deklaracji, o których mowa w art. 73 § 2, została
wykazana nienależnie lub w wysokości wyższej od należnej, a organ podatkowy dokonał jej
zwrotu lub zaliczenia na poczet zaległości podatkowych bądź bieżących lub przyszłych
zobowiązań podatkowych;
2) zwrot podatku, jeżeli podatnik otrzymał go nienależnie lub w wysokości wyższej od
należnej lub został on zaliczony na poczet zaległości podatkowej albo bieżących lub
przyszłych zobowiązań podatkowych, chyba że podatnik wykaże, że nie nastąpiło to z jego
winy;
3) wynagrodzenie płatników lub inkasentów pobrane nienależnie lub w wysokości
wyższej od należnej;
4) oprocentowanie nienależnej nadpłaty bądź zwrotu podatku zwrócone lub zaliczone
na poczet zaległych, bieżących lub przyszłych zobowiązań podatkowych.
Dodatkowo przepis § 1a wskazuje, że przepis § 1 pkt 2 stosuje się odpowiednio
wobec:
1) byłego wspólnika spółki niemającej osobowości prawnej,
2) osoby fizycznej, która zaprzestała wykonywania działalności gospodarczej
- w zakresie zwrotu podatku dokonanego im po rozwiązaniu spółki w przypadku, o
którym mowa w pkt 1, lub po zakończeniu działalności gospodarczej w przypadku, o którym
mowa w pkt 2, na zasadach określonych w odrębnych przepisach.
Z § 2 tego postanowienia wynika również, że przepisów § 1 pkt 1 i 2 nie stosuje się,
jeżeli zwrot nadpłaty lub zwrot podatku został dokonany w trybie przewidzianym w art. 274.
W ocenie Izby treść załączonych przez Odwołującego do oferty spornych
zaświadczeń w żaden sposób nie potwierdzała istnienia bądź nieistnienia zaległości
podatkowej w rozumieniu powołanych wyżej przepisów rozporządzenia, zatem należy uznać,
że dokumenty te nie wykazywały sytuacji ekonomicznej i finansowej umożliwiającej
ubieganie się wykonawcy o udzielenie przedmiotowego zamówienia publicznego.
Jednocześnie Izba stwierdziła, że dokumenty przedłożone we wniosku na str.444
przez konkurencyjnego wykonawcę Salcef construzioni Edili e Ferroviarie S.p.A z siedzibą w
Rzymie odpowiadały w swojej treści ustawie Pzp i cyt. rozporządzeniu.
Z zaświadczenia wydanego przez Agencję Wpływów(Urząd Skarbowy) – Dyrekcja
Powiatowa w Rzymie z dnia 27 lipca 2012r.wynika, że wykonawca ten nie posiada zaległości
skarbowych.
Wydanie zaświadczenia o podobnej treści dla przedsiębiorcy działającego na terenie
Włoch – zdaniem Izby – świadczy o prawnej możliwości pozyskania przez Odwołującego
zaświadczenia o treści potwierdzającej okoliczności mające znaczenie prawne w sposób
zgodny zarówno z prawem polskim, jak i prawem włoskim.
Z tego powodu nie mogła zostać uznana przez Izbę argumentacja Odwołującego o
potrzebie zastąpienia powyższych zaświadczeń dokumentem zawierającym oświadczenie
złożone przed notariuszem.
Wymaga wskazania, że zgodnie z § 4 ust. 3 powołanego już wielokrotnie
rozporządzenia, jeżeli w miejscu zamieszkania osoby lub w kraju, w którym wykonawca ma
siedzibę lub miejsce zamieszkania, nie wydaje się dokumentów, o których mowa w ust 1,
zastępuje się je dokumentem zawierającym oświadczenie złożone przed notariuszem,
właściwym organem sądowym, administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub
gospodarczego odpowiednio miejsca zamieszkania osoby lub kraju, w którym wykonawca
ma siedzibę lub miejsce zamieszkania. Przepis ust. 2 stosuje się odpowiednio.
Zatem, skoro wykazano, że na terytorium Włoch właściwy organ wydaje odpowiedni
dokument w postaci zaświadczenia, to przedstawienie przez Odwołującego oświadczenia
złożonego przed notariuszem należy uznać za bezprzedmiotowe.
Nie mogło również zostać uznane za poprawne stanowisko Odwołującego na
podstawie, którego Zamawiający byłby zobowiązany do wyjaśnienia treści powyższych
zaświadczeń, zwracając się w tym celu do właściwych organów siedziby Odwołującego.
W powyższym kontekście należy wskazać, że stosownie do przepisu § 4 ust. 3 w/w
rozporządzenia w przypadku wątpliwości, co do treści dokumentu złożonego przez
wykonawcę mającego siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium Rzeczypospolitej
Polskiej, zamawiający może zwrócić się do właściwych organów odpowiednio miejsca
zamieszkania osoby lub kraju, w którym wykonawca ma siedzibę lub miejsce zamieszkania,
z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji dotyczących przedłożonego dokumentu.
Powyższy przepis, co do zasady ma charakter fakultatywny, na co wskazuje użyte
słowo: „może”, a nadto ma on zastosowanie w przypadku wystąpienia wątpliwości
Zamawiającego.
Ze oświadczeń Zamawiającego nie wynika, iżby takie wątpliwości, co do rozumienia
spornych dokumentów posiadał.
Jeśli chodzi o zaświadczenia dotyczące ubezpieczeń społecznych, to z uwagi na datę
ich wystawienia należy uznać, że nie zostały one wystawione wcześniej niż 3 miesiące przed
upływem terminu składania wniosków.
Zaświadczenia te będące jednolitymi dokumentami dotyczącymi regularnego
opłacania składek(DURC) zostały wydane przez krajowy Zakład Ubezpieczeń Społecznych
odpowiednio w dniu 18 czerwca 2012r. i 9 lipca 2012r., zaś upływ terminu składania
wniosków miał miejsce w dniu 10 września 2012r.
Zgodnie z § 4 ust.2 powyższego rozporządzenia dokumenty, o których mowa w ust. 1
pkt 1 lit. a i c oraz pkt 2, powinny być wystawione nie wcześniej niż 6 miesięcy przed
upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o
udzielenie zamówienia albo składania ofert. Dokument, o którym mowa w ust. 1 pkt 1 lit. b,
powinien być wystawiony nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo
składania ofert.
Przedłożony dokument został wystawiony zgodnie z powołanymi wyżej przepisami
rozporządzenia.
Powyższe uchybienie nie ma jednak wpływu na wynik postępowania, zatem brak było
podstawy do uwzględnienia odwołania.
W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 192 ust. 1 ustawy Pzp postanowiła
oddalić odwołanie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, z uwzględnieniem
przepisów rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący:
……………………
1. Oddala odwołanie;
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum: VIANINI LAVORI S .p.A., ANSALDO STS S.p.A, 00 – 195
Rzym, Włochy, Via Montello 10 i zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy)
uiszczoną przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum: VIANINI LAVORI S .p.A., ANSALDO STS S.p.A, 00 – 195 Rzym,
Włochy, Via Montello 10 tytułem wpisu od odwołania,
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 z późn. zm.) na niniejszy wyrok – w terminie
7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku.
Przewodniczący: ……………….
Sygn. akt: KIO 2660/12
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający: Pomorska Kolej Metropolitalna S. A., ul. Na Stoku 50, 80-874 Gdańsk
wszczął postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie
przetargu ograniczonego na „Zaprojektowanie i budowę pomorskiej Kolei Metropolitalnej
Etap 1 - rewitalizacja „Kolei Kokoszkowskiej”.
Odwołujący Konsorcjum spółek: Vianini Lavori S.p.A. i Ansaldo STS S.p.A. z
siedzibami we Włoszech w dniu 10 września 2012r. złożył wniosek o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu.
W dniu 29 października 2012r. Zamawiający wezwał Odwołującego na podstawie
przepisu art. 26 ust. 3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j.
Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej ustawą Pzp, m.in. do uzupełnienia
złożonych oświadczeń i dokumentów, na które to wezwanie Odwołujący złożył dnia 12
listopada 2012r. wyjaśnienia i uzupełnienia.
W dniu 26 listopada 2012 roku Odwołujący otrzymał pismo Zamawiającego pt.
„Wykonawcy w postępowaniu”, w treści którego w pkt. I „Z postępowania wykluczono
następujących Wykonawców:” na stronach 5 - 7 znalazło się uzasadnienie faktyczne i
prawne co do wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust.
2 pkt 4) ustawy Pzp.
Zamawiający w uzasadnieniu o wykluczeniu zakwestionował treść następujących
dokumentów:
1.
przedłożonego dla Ansaldo STS S.p.A. aktualnego zaświadczenia
potwierdzającego, że Ansaldo STS S.p.A. nie zalega z uiszczaniem podatków i opłat pt.
„Certificazione carichi pendenti risultanti al sistema informativo deIl`Anagrafe Tributaria” (k.
107 wniosku) - w tłumaczeniu: „Zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych na
podstawie danych z systemu informatycznego Sądowego Statystycznego” (k. 106 wniosku);
2.
przedłożonego dla Vianini Lavori S.p.A. aktualnego zaświadczenia
potwierdzającego, że Vianini Lavori S.p.A. nie zalega z uiszczaniem podatków i opłat pt.
„Certificazione in Ordine al Carichi Pendenti” (k. 105 wniosku) - w tłumaczeniu:
„Zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych” (k. 104 wniosku);
3.
przedłożonego dla Vianini Lavori S.p.A. aktualnego zaświadczenia właściwego
oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych lub Kasy Rolniczego Ubezpieczenia
Społecznego potwierdzającego, że wykonawca nie zalega z opłacaniem składek na
ubezpieczenia zdrowotne i społeczne pt. „Documento Unico di Regolarita Contributiva” (k.
109 wniosku) - w tłumaczeniu „Jednolity Dokument Dotyczący Regularnego Opłacania
Składek” (k. 108 wniosku).
W odniesieniu do dokumentów określonych w pkt 1 i 2 Zamawiający dokonując oceny
ich treści wskazał, że „w obu przypadkach zaświadczenia wydawane są przez odpowiedni
Urząd Kontroli Skarbowej” stwierdzając dalej, że „w przypadku Vianini Lavori S.p.A. jest to
zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych z Urzędu Skarbowego, Urzędu
Kontroli Skarbowej Dyrekcja Regionu Lazio, które poświadcza, że nie występują istotne
stwierdzone naruszenia, a w przypadku Ansaldo S.p.A. jest to zaświadczenie o toczących
się postępowaniach karnych na podstawie danych z systemu informatycznego Sądowego
Rejestru Statystycznego, które poświadcza, że nie występują istotne naruszenia względem,
których nie dopełniono zobowiązań”.
Dalej Zamawiający dokonał ostatecznej oceny dokumentów stwierdzając, że
„powyższe oświadczenia w ocenie Komisji nie potwierdzają, że wykonawca nie zalega z
uiszczaniem podatków i opłat, a jedynie wynika z nich co poświadczają, że nie występują
istotne stwierdzone naruszenia w zakresie postępowań karnych. Są to, zatem poświadczenia
z zakresu toczących się postępowań karno-skarbowych.”.
W odniesieniu do dokumentu określonego w pkt 3 Zamawiający stwierdził, że
„...powyższy dokument potwierdza, iż Wykonawca nie zalega z uiszczeniem opłat, składek
na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne na dzień 16.05.2012r., czyli później niż na trzy
miesiące przed upływem terminu składania wniosków. Tym samym przedłożone
zaświadczenie jest nieaktualne.”.
Nie zgadzając się z czynnością wykluczenia Odwołującego z przedmiotowego
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego oraz zaniechaniem Zamawiającego
wystąpienia do właściwych organów kraju, w którym Odwołujący ma siedzibę, z wnioskiem o
udzielenie niezbędnych informacji dotyczących przedłożonych dokumentów i zaniechaniem
oceny jego wniosku o dopuszczenie do udziału w przedmiotowym postępowaniu w dniu 3
grudnia 2012r.wniósł on odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu:
1)
naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp poprzez jego niewłaściwe
zastosowanie i tym samym wykluczenie Odwołującego z przedmiotowego postępowania,
pomimo, iż jego zdaniem wykazał, iż spełnia wszelkie warunki udziału w postępowaniu;
2)
naruszenie przepisów § 4 ust. 2 zd. drugie oraz §4 ust. 4 Rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich
może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane, zwane dalej rozporządzeniem, poprzez jego niewłaściwie zastosowanie
skutkujące wykluczeniem go postępowania.
W związku z powyższym Odwołujący wnosił o:
1)
uwzględnienie odwołania w całości;
2)
przeprowadzenie dowodów z dokumentów wskazanych uzasadnieniem
odwołania, na okoliczności szczegółowo tam określone;
3)
nakazanie Zamawiającemu:
a.
unieważnienia decyzji o wykluczeniu Odwołującego z postępowania;
b.
wystąpienia do właściwych organów kraju, w którym Odwołujący ma siedzibę,
z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji dotyczących przedłożonych przez
Odwołującego dokumentów wykazujących, że Odwołujący nie zalega z uiszczaniem
podatków i opłat;
c.
dokonania ponownej oceny spełniania przez Wykonawców warunków udziału
w postępowaniu, z uwzględnieniem oceny spełnienia tych warunków przez Odwołującego.
W zakresie pierwszego zarzutu dotyczącego zaświadczenia potwierdzającego
niezaleganie Odwołującego z uiszczaniem podatków i opłat podniósł, że Zamawiający nie
wykonał właściwie żadnej dyspozycji zarówno §4 ust. 1 pkt 1) lit.b) jak i §4 ust. 4 cyt.
rozporządzenia.
Wskazał, że Zamawiający, uzasadniając swoją decyzję w zakresie wykluczenia
udziału Odwołującego w postępowaniu, skupił się po pierwsze na podmiocie wydającym owe
zaświadczenia, a po drugie na ich treści, do której miał wątpliwość czy potwierdza żądane
informacje.
Podkreślił, że cyt. przepisy rozporządzenia dla wykonawców mających siedzibę poza
terytorium Rzeczypospolitej Polskiej:
- nie definiują podmiotu, który ma stwierdzić, że wykonawca taki nie zalega z
uiszczaniem podatków, opłat, składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne;
- przewidują możliwość kontroli przez Zamawiającego treści dokumentu „u źródła”.
Z powyższego względu nie ma żadnego znaczenia – według Odwołującego, czy
wystawcą przedmiotowego dokumentu będzie Urząd Kontroli Skarbowej, Urząd Skarbowy,
Dyrektor Urzędu Skarbowego czy wreszcie będzie to wydruk z Sądowego Rejestru
Statystycznego, lecz ważnym jest, czy dokument taki potwierdza żądaną informację w
zakresie niezalegania z uiszczaniem podatków, opłat.
Zdaniem Odwołującego Zamawiający powinien - mając wątpliwości, co do znaczenia,
w zakresie przedłożonych dokumentów na kartach 104 - 107 wniosku Odwołującego o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu, wystąpić zgodnie z dyspozycją §4 ust. 4
rozporządzenia do właściwych wg. siedziby Odwołującego organów, które mogłyby takie
wątpliwości Zamawiającego rozwiać bądź potwierdzić, zamiast występować w trybie
przepisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp o złożenie stosownych wyjaśnień i uzupełnień.
Odwołujący przyznał, że na wezwanie Zamawiającego próbował zastosować tryb
złożenia oświadczenia przed notariuszem w zakresie potwierdzenia stanu faktycznego -
braku zaległości podatkowych i opłat.
Potwierdził także, że oświadczeń takich skutecznie dla niniejszego postępowania
złożyć już nie mógł.
Odwołujący stanął na stanowisku, że Zamawiający nie wykonał, zatem dyspozycji §4
ust. 4 cyt. rozporządzenia, bowiem powinien był zwrócić się do właściwych organów kraju, w
którym Odwołujący ma siedzibę, z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji
dotyczących przedłożonych przez Odwołującego dokumentów odpowiednio:
-
dla Ansaldo STS S .p.A.: „Certificazione carichi pendenti risultanti al sistema
informativo dell'Anagrafe Tributaria”;
-
dla Vianini Lavori S.p.A.: „Certificazione in Ordine al Carichi Pendenti”
celem jednoznacznego stwierdzenia, czy ww. dokumenty potwierdzają, że
Odwołujący nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat - zgodnie z dyspozycją §4 ust. 1 pkt
1b) rozporządzenia.
Odwołujący podniósł, że zaświadczenia przedłożone na okoliczność potwierdzenia o
niezaleganiu przez członków Konsorcjum z opłatami i podatkami, są właściwymi i
wystarczającymi dokumentami - w myśl przepisów ww. rozporządzenia.
Odwołujący stwierdził, że przedłożone przez niego zaświadczenia wydane przez
stosowne urzędy podatkowe, według miejsca siedziby obydwu spółek, potwierdzają fakt, iż
członkowie Konsorcjum nie tylko nie zalegają z opłacaniem należnych opłat
publicznoprawnych, ale także nie występują po stronie tych podmiotów jakiekolwiek inne
naruszenia skutkujące postępowaniem karnoskarbowym.
Wywodził, że zaświadczenia te poświadczają w szerszym zakresie brak po stronie
członków Konsorcjum, jakichkolwiek naruszeń przepisów podatkowych (w tym naruszeń
związanych z nie wywiązywaniem się z obowiązków podatkowych), bowiem niemożliwym
byłoby uzyskanie przez podmiot takiego zaświadczenia o takiej właśnie treści, w sytuacji
istnienia w systemie informatycznym odpowiedniego Rejestru informacji o niewykonanych
zobowiązaniach podatkowych podmiotu, który wystąpił z wnioskiem o wydanie tego
zaświadczenia.
Nadto Odwołujący zwrócił uwagę, że ww. rozporządzenie nie definiuje formy, ani też
nie zawiera wzorca, czy też przytacza wzorcowej treści dokumentu, jakim podmiot winien się
wykazać, co oznacza brak przeszkód prawnych do złożenia dokumentu szerszego w swej
treści w zakresie wymogów stawianych przez Zamawiającego jednakże, co do istoty
potwierdzającego spełnienie koniecznych przesłanek wymaganych przez SIWZ i przepisy
prawa.
W zakresie drugiego zarzutu dotyczącego zaświadczenia potwierdzającego
niezaleganie Odwołującego z uiszczaniem składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne
podniósł, że Prezes Rady Ministrów nie wskazał rozporządzeniem, jaki okres czy nawet
dzień w niezaleganiu z uiszczeniem składek na ubezpieczenie społeczne przedmiotowy
dokument winien stwierdzać.
Zauważył, że systemy informatyczne monitorujące terminowość opłacania składek
przez zobowiązane do tego podmioty, nie są w stanie stwierdzić i określić dokładnie na dany
(aktualny) dzień stanu nie zalegania z tymi opłatami, chociażby wobec faktu uiszczania
składek miesięcznie z dołu za poprzedni okres rozliczeniowy (tak np. w Polsce do 10 bądź
15 dnia kolejnego miesiąca).
Wywodził, że z tych właśnie względów przepisy cyt. rozporządzenia są jak najbardziej
racjonalne i oczywiste, wobec czego nie ma wątpliwości, co do kwestii, iż wymóg
zachowania 3 miesięcznego terminu odnosi się do wystawienia dokumentu przez właściwy
organ.
Według Odwołującego dokument przedłożony przez niego na kartach 108-109
wniosku o dopuszczenie go do udziału w postępowaniu wystawiony w dacie 18 czerwca
2012r. nie był wystawiony nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.
Ostatecznie podkreślił, że Zamawiający bezpodstawnie uznał zaświadczenie
przedłożone we wniosku o dopuszczenie Odwołującego do udziału w postępowaniu za
niepotwierdzające faktu niezalegania z uiszczaniem składek według terminów wskazanych w
przepisach prawa, a tym samym wykluczenie Odwołującego z postępowania na tej właśnie
podstawie było nieuzasadnione i nastąpiło z naruszeniem ww. przepisów ustawy Pzp.
Nadto zaznaczył, że Zamawiający powinien wystąpić do właściwych organów kraju, w
którym Odwołujący ma siedzibę, z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji
dotyczących przedłożonych przez Odwołującego dokumentów wykazujących, że nie zalega
on z uiszczaniem podatków i opłat oraz Zamawiający powinien dokonać ponownej oceny
spełniania przez Wykonawców warunków udziału w postępowaniu z uwzględnieniem oceny
spełnienia tych warunków przez Odwołującego.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
Na podstawie zebranego w sprawie materiału dowodowego, a w szczególności w
oparciu o treść dokumentacji postępowania przetargowego, w tym ogłoszenia, złożonych
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, powiadomienia o wykluczeniu
Odwołującego, wezwania Zamawiającego z dnia 29 października 2012r., odpowiedzi na
powyższe wezwanie z dnia 12 listopada 2012r. wraz z załączonymi dokumentami, jak
również na podstawie złożonych na rozprawie przez strony i uczestnika wyjaśnień Izba
postanowiła odwołanie oddalić.
Odwołanie nie zawierało braków formalnych, wpis został przez Odwołującego
uiszczony, zatem odwołanie podlegało rozpoznaniu. Izba nie stwierdziła przesłanek do jego
odrzucenia.
Po przeprowadzeniu postępowania odwoławczego Izba nie doszukała się w
działaniach Zamawiającego naruszenia przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy z dnia 29
stycznia 2004 roku - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113 poz. 759 z poź.
zm.), zwanej dalej ustawą Pzp i przepisu §4 ust. 4 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane, zwane dalej
rozporządzeniem.
Izba stwierdziła jedynie naruszenie przez Zamawiającego przepisu § 4 ust. 2 zdanie
drugie cyt. wyżej rozporządzenia.
Izba uznała, że znajdujące się na str.104 - 105 wniosku zaświadczenie z dnia 4
września 2012r.o toczących się postępowaniach karnych wydane przez Urząd Skarbowy –
Dyrekcje Regionu Lazio w stosunku do Vianini Lavori s.p.a poświadcza jedynie nie
występowanie istotnych stwierdzonych naruszeń, zaś załączone do wniosku na str. 106 –
107 zaświadczenie o toczących się postępowaniach karnych z dnia 7 sierpnia 2012r.wydane
przez Urząd Skarbowy – Dyrekcja Regionu Liguria w przypadku Ansaldo s.p.A poświadcza,
że nie występują istotne stwierdzone naruszenia, względem, których nie dopełniono
zobowiązań.
Również zaświadczenie z dnia 13 grudnia 2012r. wydane przez Agencję Administracji
Skarbowej – Dyrekcję Regionu Lacjum zaświadcza, że w aktach nie są odnotowane zaległe
zobowiązania stwierdzone w sposób ostateczny, a dotyczące powyższych podatków i innych
należności o charakterze publiczno – prawnym.
Z powyższych zaświadczeń wynika – w ocenie Izby, wnioskując z przeciwieństwa, że
mogą występować nieistotne naruszenia dotyczące zobowiązań prawno – podatkowych
Odwołującego na terenie Włoch, a nadto zaświadczenie z dnia 13 grudnia 2012r.nie odnosi
się do w ogóle do zobowiązań nie ostatecznych, to jest takich, które w warunkach prawa
materialnego włoskiego mogą stać się ostatecznymi.
Przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane z dnia 30 grudnia 2009 r. (Dz.U. Nr 226, poz. 1817) odnoszą się instytucji
zaległości podatkowej, to jest sytuacji, która zgodnie z art.51 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia
2007r.Ordynacja podatkowa dotyczy niezapłacenia podatku, zaliczki czy raty podatku w
terminie wynikającym z ustawy bądź decyzji podatkowej.
Zgodnie z § 4 ust.1 pkt.1 lit. b cyt. wyżej rozporządzenia, jeżeli wykonawca ma
siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, zamiast
dokumentów, o których mowa w § 2 ust. 1 pkt 2-4 i pkt 6 - składa dokument lub dokumenty
wystawione w kraju, w którym ma siedzibę lub miejsce zamieszkania, potwierdzające
odpowiednio, że nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat, składek na ubezpieczenie
społeczne i zdrowotne albo że uzyskał przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie lub
rozłożenie na raty zaległych płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji
właściwego organu.
Natomiast w myśl przepisu art. 51 § 1 Ordynacji Podatkowej zaległością podatkową
jest podatek niezapłacony w terminie płatności.
Przepis § 2 za zaległość podatkową uważa także niezapłaconą w terminie płatności
zaliczkę na podatek, w tym również zaliczkę, o której mowa w art. 23a, lub ratę podatku.
Przepisy § 1 i 2 stosuje się również do należności z tytułu podatków, zaliczek na
podatki oraz rat podatków niewpłaconych w terminie płatności przez płatnika lub inkasenta (
§ 3 tego przepisu).
Jednocześnie stosownie do brzmienia przepisu art. 52 § 1 powołanej wyżej ustawy
na równi z zaległością podatkową traktuje się także:
1) nadpłatę, jeżeli w zeznaniu lub w deklaracji, o których mowa w art. 73 § 2, została
wykazana nienależnie lub w wysokości wyższej od należnej, a organ podatkowy dokonał jej
zwrotu lub zaliczenia na poczet zaległości podatkowych bądź bieżących lub przyszłych
zobowiązań podatkowych;
2) zwrot podatku, jeżeli podatnik otrzymał go nienależnie lub w wysokości wyższej od
należnej lub został on zaliczony na poczet zaległości podatkowej albo bieżących lub
przyszłych zobowiązań podatkowych, chyba że podatnik wykaże, że nie nastąpiło to z jego
winy;
3) wynagrodzenie płatników lub inkasentów pobrane nienależnie lub w wysokości
wyższej od należnej;
4) oprocentowanie nienależnej nadpłaty bądź zwrotu podatku zwrócone lub zaliczone
na poczet zaległych, bieżących lub przyszłych zobowiązań podatkowych.
Dodatkowo przepis § 1a wskazuje, że przepis § 1 pkt 2 stosuje się odpowiednio
wobec:
1) byłego wspólnika spółki niemającej osobowości prawnej,
2) osoby fizycznej, która zaprzestała wykonywania działalności gospodarczej
- w zakresie zwrotu podatku dokonanego im po rozwiązaniu spółki w przypadku, o
którym mowa w pkt 1, lub po zakończeniu działalności gospodarczej w przypadku, o którym
mowa w pkt 2, na zasadach określonych w odrębnych przepisach.
Z § 2 tego postanowienia wynika również, że przepisów § 1 pkt 1 i 2 nie stosuje się,
jeżeli zwrot nadpłaty lub zwrot podatku został dokonany w trybie przewidzianym w art. 274.
W ocenie Izby treść załączonych przez Odwołującego do oferty spornych
zaświadczeń w żaden sposób nie potwierdzała istnienia bądź nieistnienia zaległości
podatkowej w rozumieniu powołanych wyżej przepisów rozporządzenia, zatem należy uznać,
że dokumenty te nie wykazywały sytuacji ekonomicznej i finansowej umożliwiającej
ubieganie się wykonawcy o udzielenie przedmiotowego zamówienia publicznego.
Jednocześnie Izba stwierdziła, że dokumenty przedłożone we wniosku na str.444
przez konkurencyjnego wykonawcę Salcef construzioni Edili e Ferroviarie S.p.A z siedzibą w
Rzymie odpowiadały w swojej treści ustawie Pzp i cyt. rozporządzeniu.
Z zaświadczenia wydanego przez Agencję Wpływów(Urząd Skarbowy) – Dyrekcja
Powiatowa w Rzymie z dnia 27 lipca 2012r.wynika, że wykonawca ten nie posiada zaległości
skarbowych.
Wydanie zaświadczenia o podobnej treści dla przedsiębiorcy działającego na terenie
Włoch – zdaniem Izby – świadczy o prawnej możliwości pozyskania przez Odwołującego
zaświadczenia o treści potwierdzającej okoliczności mające znaczenie prawne w sposób
zgodny zarówno z prawem polskim, jak i prawem włoskim.
Z tego powodu nie mogła zostać uznana przez Izbę argumentacja Odwołującego o
potrzebie zastąpienia powyższych zaświadczeń dokumentem zawierającym oświadczenie
złożone przed notariuszem.
Wymaga wskazania, że zgodnie z § 4 ust. 3 powołanego już wielokrotnie
rozporządzenia, jeżeli w miejscu zamieszkania osoby lub w kraju, w którym wykonawca ma
siedzibę lub miejsce zamieszkania, nie wydaje się dokumentów, o których mowa w ust 1,
zastępuje się je dokumentem zawierającym oświadczenie złożone przed notariuszem,
właściwym organem sądowym, administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub
gospodarczego odpowiednio miejsca zamieszkania osoby lub kraju, w którym wykonawca
ma siedzibę lub miejsce zamieszkania. Przepis ust. 2 stosuje się odpowiednio.
Zatem, skoro wykazano, że na terytorium Włoch właściwy organ wydaje odpowiedni
dokument w postaci zaświadczenia, to przedstawienie przez Odwołującego oświadczenia
złożonego przed notariuszem należy uznać za bezprzedmiotowe.
Nie mogło również zostać uznane za poprawne stanowisko Odwołującego na
podstawie, którego Zamawiający byłby zobowiązany do wyjaśnienia treści powyższych
zaświadczeń, zwracając się w tym celu do właściwych organów siedziby Odwołującego.
W powyższym kontekście należy wskazać, że stosownie do przepisu § 4 ust. 3 w/w
rozporządzenia w przypadku wątpliwości, co do treści dokumentu złożonego przez
wykonawcę mającego siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium Rzeczypospolitej
Polskiej, zamawiający może zwrócić się do właściwych organów odpowiednio miejsca
zamieszkania osoby lub kraju, w którym wykonawca ma siedzibę lub miejsce zamieszkania,
z wnioskiem o udzielenie niezbędnych informacji dotyczących przedłożonego dokumentu.
Powyższy przepis, co do zasady ma charakter fakultatywny, na co wskazuje użyte
słowo: „może”, a nadto ma on zastosowanie w przypadku wystąpienia wątpliwości
Zamawiającego.
Ze oświadczeń Zamawiającego nie wynika, iżby takie wątpliwości, co do rozumienia
spornych dokumentów posiadał.
Jeśli chodzi o zaświadczenia dotyczące ubezpieczeń społecznych, to z uwagi na datę
ich wystawienia należy uznać, że nie zostały one wystawione wcześniej niż 3 miesiące przed
upływem terminu składania wniosków.
Zaświadczenia te będące jednolitymi dokumentami dotyczącymi regularnego
opłacania składek(DURC) zostały wydane przez krajowy Zakład Ubezpieczeń Społecznych
odpowiednio w dniu 18 czerwca 2012r. i 9 lipca 2012r., zaś upływ terminu składania
wniosków miał miejsce w dniu 10 września 2012r.
Zgodnie z § 4 ust.2 powyższego rozporządzenia dokumenty, o których mowa w ust. 1
pkt 1 lit. a i c oraz pkt 2, powinny być wystawione nie wcześniej niż 6 miesięcy przed
upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o
udzielenie zamówienia albo składania ofert. Dokument, o którym mowa w ust. 1 pkt 1 lit. b,
powinien być wystawiony nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo
składania ofert.
Przedłożony dokument został wystawiony zgodnie z powołanymi wyżej przepisami
rozporządzenia.
Powyższe uchybienie nie ma jednak wpływu na wynik postępowania, zatem brak było
podstawy do uwzględnienia odwołania.
W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 192 ust. 1 ustawy Pzp postanowiła
oddalić odwołanie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, z uwzględnieniem
przepisów rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący:
……………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
